合同的簽訂需要雙方的共識和合作精神?？紤]到未來可能發(fā)生的變化，合同應(yīng)預(yù)留相應(yīng)的條款以適應(yīng)調(diào)整。如果遇到合同糾紛，雙方可以通過協(xié)商、調(diào)解或訴訟等方式解決。
標準合同的若干問題篇一
你和房東之間的'房屋買賣合同關(guān)系以及你和房屋中介的委托合同關(guān)系。現(xiàn)房東違約，你可以以房東為被告向法院提起訴訟要求房東根據(jù)雙方已經(jīng)簽訂的合同雙倍返還定金。至于你和中介公司，我認為要具體看看你當初和中介公司是怎樣約定的。如果你和中介公司當初簽訂的合同中約定了中介公司的相關(guān)義務(wù)，你當然可以據(jù)此要求中介公司賠償，如果只是約定中介公司負責聯(lián)系房東，其他一切事宜都不管的話，你恐怕沒有理由起訴中介公司。
標準合同的若干問題篇二
在我國的司法理論和實踐中，認為根據(jù)合法的誠實信用原則和公平原則，違約金的性質(zhì)應(yīng)當以補償性為主，以懲罰性為輔。
對違約金的調(diào)整做出了詳盡而更具有操作性的規(guī)定?，F(xiàn)筆者根據(jù)自己的辦案經(jīng)驗簡要解讀如下：
第二十七條當事人通過反訴或者抗辯的方式，請求人民法院依照合同法第一百一十四條第二款的規(guī)定調(diào)整違約金的，人民法院應(yīng)予支持。
本條是關(guān)于提請違約金調(diào)整方式的規(guī)定。這兩種方式無論是違約方還是非違約方都可以運用。如非違約方作為原告訴至法院，違約方可以作為被告提起反訴或抗辯的方式請求減少違約金。如違約方首先提起訴訟，非違約方作為被告可以反訴或抗辯的方式要求增加違約金。因此，本條并不是僅僅針對違約方提請減少違約金而規(guī)定的方式。
第二十八條當事人依照合同法第一百一十四條第二款的規(guī)定，請求人民法院增加違約金的，增加后的違約金數(shù)額以不超過實際損失額為限。增加違約金以后，當事人又請求對方賠償損失的，人民法院不予支持。
本條是關(guān)于增加違約金限額的規(guī)定。合同賠償責任是以填補被違約方所遭受的實際損失為原則。實際損失是指非違約方因違約方的違約行為使其已經(jīng)遭受的損失，將來要遭受的損失即預(yù)期利益損失不包括在內(nèi)。這里講的實際損失與直接損失并非同一概念。實際損失包括直接損失，但直接損失有時范圍等于或小于實際損失。
第二十九條當事人主張約定的違約金過高請求予以適當減少的，人民法院應(yīng)當以實際損失為基礎(chǔ)，兼顧合同的履行情況、當事人的過錯程度以及預(yù)期利益等綜合因素，根據(jù)公平原則和誠實信用原則予以衡量，并作出裁決。
當事人約定的違約金超過造成損失的百分之三十的，一般可以認定為合同法第一百一十四條第二款規(guī)定的“過分高于造成的損失”。
本條第1款是關(guān)于違約金調(diào)整具體規(guī)則和基本原則的規(guī)定。具體規(guī)則：(1)以實際損失為基礎(chǔ);(2)兼顧合同履行情況;(3)當事人的過錯;(4)合同履行的預(yù)期效益?；驹瓌t：公平原則和誠實信用原則，這是調(diào)整違約金所應(yīng)遵循的，也是衡量違約金調(diào)整是否正確最終最高的判斷標準。如果違約金調(diào)整后違背了該兩條原則，其裁判結(jié)果都是錯誤的。畢竟具體規(guī)則必須要在基本原則的指導下適用。
本條第2款是關(guān)于違約金是否過高的判斷標準。此規(guī)定也屬于具體規(guī)則的范疇，也應(yīng)在基本原則的指導下適用。在適用時不能拘泥、僵化，以為凡是超過損失30%的，都認為是過分高于所造成的損失。這點從本款用語“一般可以認定”可以看出司法解釋制定者的用意。
標準合同的若干問題篇三
約定的違約金低于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以適當減少。
當事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應(yīng)當履行債務(wù)?！?BR> 標準合同的若干問題篇四
問題一：本法宗旨。
從法理言之，《中華人民共和國勞動法》是上位法，勞動合同法作為下位法，則需要更準確地確定自己在法律體系中的位置。勞動合同法不能超越《中華人民共和國勞動法》的原則和規(guī)定，但是，又不得不根據(jù)實際情況體現(xiàn)來勞動關(guān)系尤其是勞動合同已經(jīng)和將會出現(xiàn)的問題，對這些問題加以規(guī)范。勞動合同法之立法宗旨必須闡述準確、清楚，具有相當?shù)母叨取?BR> 《中華人民共和國勞動合同法（草案）》（以下稱《勞動合同法草案》）是這樣闡述其立法宗旨的：“為規(guī)范用人單位與勞動者訂立和履行勞動合同的行為，保護勞動者合法權(quán)益，促進勞動關(guān)系和諧穩(wěn)定，根據(jù)《中華人民共和國勞動法》，制定本法?！?BR> 這樣的表述有一些令人費解，本法規(guī)范的難道僅僅是訂立和履行勞動合同的問題嗎？勞動合同變更、解除、終止、續(xù)訂等行為，難道不是本法要規(guī)范的嗎？這里其實，只需作出全稱判斷即規(guī)范當事人之間的勞動合同行為，而不需要對這些具體的行為予以例舉。
定位勞動合同法為“保護勞動者合法權(quán)益”的法，有失公允。難道用人單位的合法權(quán)益就不應(yīng)當?shù)玫奖痉ǖ谋Ｗo嗎？如果本法僅保護一方的權(quán)益，就無法實現(xiàn)勞動關(guān)系的和諧。失去了其法律的本質(zhì)精神即“公平”。事實上本法的細則也有不少是保護用人單位合法權(quán)益的條款，如競業(yè)禁止的有關(guān)規(guī)定即對用人單位合法權(quán)益的保護條款?？梢?，《勞動合同法草案》的立法宗旨之表述是不準確的，且有悖于法律的基本準則。
僅僅就本法宗旨而言，簡單地說就是：規(guī)范勞動合同行為，保障勞動關(guān)系和諧。
問題二：適用范圍。
《勞動合同法草案》第二條規(guī)定了本法的適用范圍。其表述基本上是承襲了勞動法的規(guī)定。但是，這里的表述是易于引起誤解的。
第一款是這樣規(guī)定的，“與勞動者建立勞動關(guān)系，訂立和履行勞動合同，適用本法”，表述國家機關(guān)、事業(yè)單位等又是這樣的，“與其建立勞動合同關(guān)系的勞動者，依照本法執(zhí)行?！睆男形亩?，兩者并非一致和對稱。國家機關(guān)、事業(yè)單位等如果不與勞動者建立“勞動合同關(guān)系”，是不是就可以不適用本法了呢？顯然不是這樣的。其實這里要表達的是那些公務(wù)人員不適用本法，其它用工則亦適用本法。由此就莫若用一種排除式的語法表述即國家機關(guān)、事業(yè)單位等，與非公務(wù)人員或比照公務(wù)人員的勞動者建立勞動關(guān)系，依照本法執(zhí)行。這樣從句式上形成了對稱之美，更加清楚地表達了此特定的適用范圍。
另外，這里又一次強調(diào)了“訂立和履行勞動合同”的問題。這樣的界定不但是縮小了本法的適用范圍，更會引起法理上的混亂。出現(xiàn)此問題的原因是，起草者試圖將本法與勞動法區(qū)分開來。事實上，在這里是不需要做這樣的區(qū)分的。勞動法的調(diào)整對象是勞動關(guān)系，而建立勞動關(guān)系依法必須訂立勞動合同，所以，此處無需加以區(qū)分。
本法的適用范圍，簡單表述就是：非國家有特別規(guī)定，形成勞動關(guān)系當事人，適用本法。
問題三：勞動關(guān)系界定。
《勞動合同法草案》第三條對勞動關(guān)系所做的定義，也是值得商榷的。第三條規(guī)定：“本法所稱勞動關(guān)系，是指用人單位招用勞動者為其成員，勞動者在用人單位管理下提供有報酬的勞動而產(chǎn)生的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系?！边@里最值得商榷的是“在用人單位管理下”“提供有酬”勞動。
在用人單位“管理下”，這樣的觀點實際上是來源于對勞動法律關(guān)系理論的一種觀點即勞動關(guān)系的隸屬性。事實上，勞動者與用人單位從法律主體而言，雙方是平等的，并非隸屬的關(guān)系；如果在我國法律上肯定這樣的所謂的“隸屬性”，將使勞動者的社會學意義上的“弱勢地位”更加弱勢且合法化了。由此，本法保護勞動者合法權(quán)益的宗旨只能是虛假的了。這實際上也是有悖于法律基本理論即法律關(guān)系主體的平等原則。勞動關(guān)系的所謂的“隸屬性”，并非主體的真實隸屬，而是勞動行為的過程需要遵循特定的程序。如果把勞動行為的過程理解為用人單位和勞動者主體之間的隸屬性即不平等，那么，所導致的用人單位管理及職工人格的主體地位等社會問題，將是不堪設(shè)想的。這里的所謂“管理下”，本意是想將勞動關(guān)系與民事的勞務(wù)關(guān)系區(qū)分開來。
“有酬勞動”這樣的界定也是值得商榷的，按照這樣的理解，用人單位拒付工資迫使勞動者工作的關(guān)系則一定不是勞動關(guān)系了，顯然，這是一個謬論。之所以強調(diào)“有酬”勞動，其目的是將勞動關(guān)系之勞動與其它關(guān)系之勞動如社會義務(wù)勞動或公益性等非有酬勞動區(qū)分開來。有酬強調(diào)的是勞動的'特征而非勞動關(guān)系的本質(zhì)。
基于上述分析，《勞動合同法草案》中對勞動關(guān)系的概念完全可以依照勞動法予以界定：用人單位與勞動者依據(jù)勞動法形成的勞動權(quán)利和義務(wù)之關(guān)系。
問題四：勞動合同的概念。
勞動合同的概念《勞動合同法草案》是這樣界定的：“本法所稱勞動合同，是指勞動者與用人單位確立勞動關(guān)系、明確雙方權(quán)利和義務(wù)的協(xié)議?！?BR> 勞動合同的實質(zhì)內(nèi)容就是勞動“權(quán)利和義務(wù)”，具有這種權(quán)利和義務(wù)關(guān)系的就是“勞動關(guān)系”，這樣的協(xié)議當然就是勞動合同。因此，勞動合同是指“勞動者與用人單位確立勞動關(guān)系”這樣的表述，實際上是沒有意義。再者，勞動合同的概念應(yīng)當強調(diào)的是合同的實質(zhì)性內(nèi)容即權(quán)利和義務(wù)，然而，這些權(quán)利和義務(wù)不是一般的權(quán)利和義務(wù)而是特定的，即“勞動”權(quán)利和“勞動”義務(wù)。
所以，在《勞動合同法草案》中定義勞動合同即：勞動者與用人單位明確雙方“勞動”權(quán)利和義務(wù)的協(xié)議。
問題五：工會的作用。
《勞動合同法草案》總則中最后三條都規(guī)定了工會在勞動合同制度中的作用。本法草案細則中也有一些工會地位作用的規(guī)定。按照科學發(fā)展觀和構(gòu)建和諧社會的要求，工會在國家政治、經(jīng)濟和社會生活中的作用將越來越顯示出來其重要性，尤其是在勞動關(guān)系中更為突出。中共中央、國務(wù)院近年來特別關(guān)注工會工作并發(fā)布了各級黨委、政府貫徹執(zhí)行工會法支持工會工作的文件。胡錦濤批示指出：建立和完善工會領(lǐng)導的職工維權(quán)機制很必須要。
有鑒于此，建議在《勞動合同法草案》中，工會在勞動合同中的作用單獨列為一章。其實，在起草《中華人民共和國勞動法》時，就提出過這個動議即在勞動法中工會單列一章。當時考慮到《中華人民共和國工會法》實施不久等原因未能單列之。現(xiàn)在的形勢和任務(wù)以及黨中央和職工對工會的要求，有勞動法和修改后的工會法為依據(jù)，在《中華人民共和國勞動合同法》中將工會列為專章，更有現(xiàn)實和長遠意義。此章可以將勞動法、工會法及公司法等法律中關(guān)于工會維護職工合法權(quán)益的內(nèi)容整合在一起，凸現(xiàn)工會在勞動合同制度中的特殊作用。
《勞動合同法草案》第七條規(guī)定：“工會組織應(yīng)當幫助、指導勞動者與用人單位依法訂立和履行勞動合同，維護勞動者的合法權(quán)益?！边@樣的規(guī)定，必將事與愿違。首先這里是用“義務(wù)性”詞語規(guī)定了工會的作用。假使工會履行指導幫助職工的“義務(wù)”受到阻礙話，其義務(wù)就不可能履行，由此，是否要追究工會的責任呢？指導和幫助職工及維權(quán)責任是在工會章程中規(guī)定的，而不應(yīng)當是由法律規(guī)定的。工會是社會團體，社會團體與其成員的關(guān)系，只能由社會團體的章程約定或規(guī)定。所以，此處應(yīng)當將工會的作用作為“授權(quán)性”規(guī)定。指導和幫助及維護職工權(quán)益，這是工會的權(quán)利，――這項權(quán)利不是相對于職工而言的，而是相對于用人單位而言的即：工會有權(quán)指導和幫助勞動者訂立勞動合同，維護勞動者的合法權(quán)益。
問題六：勞動合同的期限及合同存在問題。
《勞動合同法草案》第九條規(guī)定了勞動合同的期限，依照勞動法的規(guī)定分為三種形式，并對三種形式的勞動合同做出了概念性的規(guī)定。此條的文字表述不盡嚴謹。有些款項極易引起歧義，甚至不知所云。
第九條第三款規(guī)定：“已存在勞動關(guān)系，但是用人單位與勞動者未以書面形式訂立勞動合同的，除勞動者有其它意思表示外，視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同，并應(yīng)當及時補辦訂立書面勞動合同的手續(xù)?！边@里特別規(guī)定了“除勞動者有其它意思表示外”，這樣的規(guī)定的在操作中就可能出現(xiàn)歧義。如果勞動者表示不愿意簽訂勞動合同，那么，是不是就可以不補辦簽訂書面勞動合同的手續(xù)了呢？勞動合同不以書面形式簽訂，如果是法律默許的，則本條第一款規(guī)定的“勞動合同應(yīng)當以書面形式訂立”則是沒有意義的了。
本條第四款也是類似：“用人單位和勞動者對于是否存在勞動關(guān)系有不同理解的，除有相反證明以外，以有利于勞動者的理解為準?！逼渲小俺邢喾匆酝狻币彩橇钊瞬唤獾?。何為“相反證明”，在實踐中是很難把握的，或者，單位出示證明就可以否定勞動關(guān)系的存在嗎？這樣的排除條件的設(shè)置，必將使看似保護勞動者的規(guī)定大打折扣。這樣不僅制造了新的糾紛，且將使勞動者處于不利的地位。
建議：刪除排除性限制規(guī)定。
問題七：勞動合同內(nèi)容歧義問題。
《勞動合同法草案》第十條最后一款規(guī)定：“用人單位和勞動者對勞動合同的內(nèi)容理解不一致的，應(yīng)當按照通常理解予以解釋，有兩種以上解釋的，應(yīng)當采納最有利于勞動者的解釋?！?BR> 這樣的規(guī)定似乎存在思維上的混亂。“理解不一致”就說明有兩種以上的解釋，否則就不可能出現(xiàn)“不一致”的情形?！皯?yīng)當按照通常理解解釋”，其中的“通?！痹趯嵺`中是無法把握的，如果存在這樣的所謂“通常理解”的話，“不一致”則是可以避免的。此條的規(guī)定本意是矯正勞動者所處的不利地位，而如此的限制性規(guī)定則令人匪夷所思。此類爭議一旦進入仲裁或訴訟程序，仲裁庭或?qū)徟型⒑茈y依法作出裁減或判決。
建議：刪除此條款或直接規(guī)定根據(jù)有利于勞動者的原則解釋。
問題七：勞動力派遣。
第十二條規(guī)定了勞動力派遣單位與勞動者及接受派遣單位的關(guān)系。以勞動力派遣用工的用人單位“注冊資本不得少于50萬元，并應(yīng)在省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)定勞動保障部門指定的銀行賬戶中以每一名被派遣的勞動者不少于5000元為標準存入儲備金?！?BR> 這個規(guī)定存在著兩個方面的問題。第一，注冊資本金額的問題，不是勞動問題，不應(yīng)受勞動法律的調(diào)整而是工商管理的對象，所以，此事不宜在勞動合同法作出規(guī)定。第二，儲備金之標準測算的根據(jù)在哪里？按照此標準派遣公司幾乎沒有生存的可能了。在投資了50萬元注冊資金后，再以每派遣一人投資儲備金5000元，以首批派遣一百人為標準（少于此數(shù)則根本無法盈利），公司理論上投資總額必須在百萬元以上。嚴格按此規(guī)定執(zhí)行，派遣公司是根本無法生存的。按照就業(yè)市場化原則的要求，勞動力派遣服務(wù)將發(fā)揮著重用的作用；如果勞動合同法作出這樣的限制性規(guī)定，則幾乎沒有可能存在合法經(jīng)營的派遣公司。再則，公司是否能夠保障職工的勞動報酬依法支付，與派遣公司的注冊資金關(guān)系不是很大。注冊資金額度較大的不一定就不侵害職工的勞動報酬權(quán)，注冊資金額度少者也不一定就侵害職工的勞動報酬權(quán)。
建議：派遣公司注冊及經(jīng)營范圍問題由相關(guān)的法律和政策規(guī)范，本法在規(guī)范派遣單位的勞動關(guān)系行為作出嚴格規(guī)定。
問題九：競業(yè)禁止。
競業(yè)禁止是市場化勞動關(guān)系的一項重要內(nèi)容。《勞動合同法草案》第十六條對此作出了規(guī)定。但是，其中規(guī)定的限制事項不具有合理性及可操作性。如不得到有競爭關(guān)系的單位“任職”。何為任職？是指管理方面的職務(wù)還是一般性的工作。如果對于掌握商業(yè)秘密的勞動者簡單作出再就業(yè)之“單位”的限制，無異于限制了這些人就業(yè)的權(quán)利。他們在一定時間（按照草案之規(guī)定是兩年），幾乎是處于失業(yè)狀態(tài)。勞動合同法應(yīng)當是促進就業(yè)的法而不應(yīng)當是促進失業(yè)的法，這是一個基本的原則。競業(yè)禁止主要是針對商業(yè)秘密的保護，進而是對原用人單位權(quán)利的保護，所以，如果只是簡單地限制掌握商業(yè)秘密的勞動者再就業(yè)的“單位”是沒有多少實際意義的。限制的關(guān)鍵應(yīng)當是禁止“泄露商業(yè)”秘密而引發(fā)的不正當競爭。
再者，草案規(guī)定“競業(yè)限制期限為兩年，那么兩年后勞動者就可以以其所掌握的商業(yè)技術(shù)秘密而展開競爭了呢？如果是這樣，勞動合同法規(guī)定的競業(yè)禁止事項之意義便微乎其微。根本的問題還在于商業(yè)秘密本身需要保守的期限，這個期限不是法律上可以明確規(guī)定的，因為每個商業(yè)秘密都有其特殊性，這種特殊性就決定了其需要保密的期限不盡相同。
此規(guī)定的法律責任也不具有現(xiàn)實性。草案規(guī)定“競業(yè)限制經(jīng)濟補償，其數(shù)額不得少于勞動者在該單位年工資收入。勞動者違反競業(yè)限制約定的，向用人單位支付違約金，其數(shù)額不得超過用人單位向勞動者支付的競業(yè)限制經(jīng)濟補償?shù)娜丁！边@樣的規(guī)定顯然是責任不對等的，有失公平。另外，凡有競業(yè)能力者多收入較高，而當其承擔相應(yīng)的違約金時，實際上是沒有支付能力的即事實上勞動者無力承擔這樣法定的經(jīng)濟責任。
這種矛盾且不合實際的規(guī)定，無疑將使法律成為一紙空文。競業(yè)禁止的問題更主要的是用人單位管理中的問題，法律的作用實際上是有限的。
建議：對競業(yè)禁止之規(guī)定重點放在泄漏商業(yè)秘密的責任方面，而不是再就業(yè)的單位方面；比照勞動法第九十九條的規(guī)定，重責有不正當競爭行為的用人單位，泄漏商業(yè)秘密的勞動者承擔其力所能及的經(jīng)濟責任。
問題十：勞動合同的無效與撤銷。
《勞動合同法草案》第十九條規(guī)定了勞動合同撤銷的事項。撤銷勞動合同的實質(zhì)性的要件，草案規(guī)定了兩項：“對存在重大誤解的勞動合同或顯失公平的勞動合同”，“用人單位乘人之危，使勞動者在違背真實意思的情況下訂立勞動合同”，用人單位或勞動者有權(quán)申請撤銷之。
這里之顯失公平實際上就是第十八條規(guī)定的無效勞動合同的情形之一即“用人單位免除自己的責任、排除勞動者的權(quán)利”。而所謂“用人單位乘人之危使勞動者違背真實意思”與無效勞動合同標準的第一項“用人單位以欺詐、威脅的手段訂立勞動合同的”，()兩者大有類似之嫌，然而“對存在重大誤解的勞動合同”則在第十條“內(nèi)容理解不一致”中是有規(guī)定的了。如此相同或類似或近似的規(guī)定，必然使當事人無所適從而造成更多的混亂，甚至是司法上的混亂。
勞動合同法規(guī)定勞動合同撤銷的意義究竟有多大，這是值得深入研究的問題。在征求意見的討論階段，也有學者提出增加勞動合同撤銷的建言。持這種觀點的人更多的是從合同的一般法律理論而言的。勞動法律關(guān)系畢竟是一種特殊的法律關(guān)系，其特殊性決定了在勞動立法中不能完全套用一般的法理?，F(xiàn)在看來，僅就《勞動合同法草案》而言，勞動合同的無效與撤銷并沒有很好地區(qū)分開來，尤其是撤銷的意義并沒有體現(xiàn)出來。
建議：勞動合同撤銷問題尚需要認真研究，如果不能取得公認的研究成果，建議本法不作專門規(guī)定。
結(jié)束語：慎重立法。
勞動合同法將對我國的勞動關(guān)系產(chǎn)生極大影響，其立法意義之重大不言而喻。就目前的勞動法律及勞動合同理論研究的成果來看，尚不能充分支撐勞動合同立法。從既成的《勞動合同法草案》而言，幾乎問題比比皆是?；蚋拍畈粶?、或邏輯不通、或行文失范。建議廣泛征求意見，認真予以研究，按照科學發(fā)展觀和構(gòu)建和諧社會的要求，樹立公正的法律責任意識，制定出高質(zhì)量的勞動合同法，實現(xiàn)協(xié)調(diào)勞動關(guān)系、促進經(jīng)濟和社會全面發(fā)展的終極目的。
標準合同的若干問題篇五
我的一同事在簽訂合同半年后，向公司提出辭職，但公司告訴他合同期未滿，要承擔違約金。請問合理嗎?他當時簽定的是三年。
律師回復(fù)解答：
如果違約金不是針對培訓所花費的費用、侵犯商業(yè)秘密等而合同中規(guī)定的，企業(yè)就不得對員工主張違約金賠償。
第二十二條用人單位為勞動者提供專項培訓費用，對其進行專業(yè)技術(shù)培訓的，可以與該勞動者訂立協(xié)議，約定服務(wù)期。
勞動者違反服務(wù)期約定的'，應(yīng)當按照約定向用人單位支付違約金。違約金的數(shù)額不得超過用人單位提供的培訓費用。用人單位要求勞動者支付的違約金不得超過服務(wù)期尚未履行部分所應(yīng)分攤的培訓費用。
第二十三條用人單位與勞動者可以在勞動合同中約定保守用人單位的商業(yè)秘密和與知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)的保密事項。
對負有保密義務(wù)的勞動者，用人單位可以在勞動合同或者保密協(xié)議中與勞動者約定競業(yè)限制條款，并約定在解除或者終止勞動合同后，在競業(yè)限制期限內(nèi)按月給予勞動者經(jīng)濟補償。勞動者違反競業(yè)限制約定的，應(yīng)當按照約定向用人單位支付違約金。
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違約金概述購房合同中的定金商品房銷售合同中的定金條款。
標準合同的若干問題篇六
在我們每個人的日常生活中，沒有一天能夠與合同擺脫關(guān)系;買早餐，坐公交，到外面買東西，商業(yè)交易談判等等，大部分事項里都有合同的影子。
本文主要討論合同簽約前的準備工作、簽約的程序、合同的效力、合同的履行、合同的解除及合同的違約補救等幾個方面，以期能對朋友們的工作和生活有所裨益。
一、簽約前的準備工作。
在簽訂合同之前，最好多了解對方的基本情況，應(yīng)盡可能地讓對方提供營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件，法定代表人身份證復(fù)印件及/或證明，授權(quán)委托書，授權(quán)代表的身份證復(fù)印件等所有能夠證明對方基本情況的文件和資料，且應(yīng)當查實和核對相關(guān)證件的真?zhèn)危瑢⑸鲜鲑Y料作為合同的附屬文件，給予妥善保管、歸檔，一般而言，應(yīng)作好兩項準備和審查工作：
(一)審查對方資質(zhì)、簽約能力。
審查對方資質(zhì)和簽約能力主要包括營業(yè)范圍、法人的授權(quán)等。
1、關(guān)于經(jīng)營范圍。
在的新合同法生效之前，超過經(jīng)營范圍或違反經(jīng)營方式的合同應(yīng)認定為無效。
最高人民法院《關(guān)于審理經(jīng)濟合同糾紛案件中具體適用經(jīng)濟合同法的若干問題的解答》第四條明文規(guī)定：“工商企業(yè)，個體工商戶及其他經(jīng)濟組織應(yīng)當在工商行政管理部門依法核準登記或主管機關(guān)批準的經(jīng)營范圍內(nèi)從事正當?shù)慕?jīng)營活動，超越經(jīng)營范圍或違反經(jīng)營方式所簽訂的合同應(yīng)認定為無效。
”新合同法對此做了修改。
19最高人民法院《關(guān)于適用合同法若干問題的解釋(一)》第十條規(guī)定，“當事人超越經(jīng)營范圍訂立的合同，人民法院不因此認定合同無效，但違反國家限制經(jīng)營、特許經(jīng)營以及法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營規(guī)定的除外。
”因此，除國家明確規(guī)定需要履行特定手續(xù)或程序的業(yè)務(wù)(如房地產(chǎn)、煙草、鹽業(yè)、醫(yī)藥等)或規(guī)定禁止經(jīng)營的業(yè)務(wù)(如買賣槍支、毒品等)以外，企業(yè)可以不經(jīng)任何審批直接從事所有項目的經(jīng)營。
2、對方的主體資格。
在簽訂合同之前，我們必須審查對方的主體資格，這是很關(guān)鍵的地方，因為根據(jù)我國法律規(guī)定，與無簽約能力的人簽定的合同不生效力。
在實際生活中，我們的合同對手很多時候不是法人，而是其分支機構(gòu)或職能部門，這更需要引起我們的注意與重視。
合同法規(guī)定的有簽約能力的合同主體只能是自然人、法人或其他組織。
因此，法人的分支機構(gòu)或職能部門應(yīng)符合“，其他組織”的條件或有法人的合適充分的授權(quán)，否則，合同有可能是無效的，因此而帶來的風險也是較大的。
要判斷是否符合“其他組織”或授權(quán)，首先必須看是否有營業(yè)執(zhí)照，如無營業(yè)執(zhí)照，則需要看是否有法人合適充分的授權(quán)。
最高人民法院《關(guān)于適用民事訴訟法若干問題的意見》第40條列舉了九種其他組織，其中有一種就是“法人依法設(shè)立并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的分支機構(gòu)”，因此，一般情況下，只要對方有營業(yè)執(zhí)照，就可以認定符合合同法規(guī)定的其他組織的要求。
特殊情況：(1)沒有營業(yè)執(zhí)照也可以以自己名義簽署合同的主體，如各專業(yè)銀行和保險公司的分支機構(gòu)就可以以自己的名義簽署合同。
(2)在法律對主體資格有特別規(guī)定的情況下，即使有營業(yè)執(zhí)照，合同仍可能無效，比如最高人民法院《關(guān)于適用擔保法若干問題的解釋》第十五條規(guī)定的“其他組織”中，就不包括法人的分支機構(gòu)，該解釋的第十七條規(guī)定，“企業(yè)法人的分支機構(gòu)未經(jīng)法人書面授權(quán)提供保證的，保證合同無效”;第十八條規(guī)定，“企業(yè)法人的職能部門提供擔保的，保證合同無效。
”
(二)審查對方的資信能力。
比如注冊資本，投資額，年檢情況，企業(yè)的商業(yè)信用和資產(chǎn)情況，審計報告等。
如有必要，可以到相關(guān)政府部門如工商局了解相應(yīng)的具體情況。
二、簽約的程序。
(一)談判的過程。
談判成交的過程在法律上主要分為兩個階段：要約與承諾。
1、要約是指希望和他人訂立合同的意思表示，該意思表示應(yīng)當符合兩個要件：一是內(nèi)容具體明確;二是表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即應(yīng)受該意思表示約束(合同法第14條)。
2、承諾是受要約人同意要約的意思表示。
承諾生效的要件：(1)應(yīng)當以通知的方式，或者根據(jù)交易習慣或者通過行為等方式作出。
(2)承諾應(yīng)當在要約確定的期限內(nèi)到達要約人。
(3)承諾的內(nèi)容與要約的內(nèi)容在實質(zhì)上完全一致。
在要約之前，可能會涉及到要約邀請。
要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。
比如：發(fā)送的價目表，拍賣公告，招標公告，招股說明書，商業(yè)廣告等。
談判過程中，雙方利益的分配和各方的法律意識、談判所處的地位等有一定的關(guān)系。
一般而言，法律意識強、心理素質(zhì)好、在談判中處于強勢地位的一方往往處于優(yōu)勢位置，能夠從談判中以較小的代價取得更多的利益。
當然，如果僅僅有談判的強勢地位而對相關(guān)法律不是很懂的話，也可能會處于劣勢位置。
(二)慎重了解對方代表的資格。
在生活中，我們往往會碰到一些人盜用或假冒某人或某單位的名義進行簽約。
一般來說，如果有人未經(jīng)我們的同意就冒用我們的名義去和他人簽訂合同，我們一般無須對那可憐又倒霉的被詐騙人承擔任何責任。
但是，在某些特殊情況下，我們需要承擔責任。
合同法第49條規(guī)定，“行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。
”這種代理行為在民法上叫做表見代理。
通俗點講，就是從表面上來看，善意相對人有合適理由相信行為人擁有被代理人的代理權(quán)，被代理人就應(yīng)該對這個行為負責。
表見代理對企業(yè)是一個很大的威脅。
比如，某公司給每個業(yè)務(wù)員下發(fā)了一些蓋有單位公章的空白授權(quán)書或空白合同，某業(yè)務(wù)員因為工作不力而被單位解雇，單位未及時收回空白授權(quán)書或空白合同，此后，該業(yè)務(wù)員以公司員工的身份與客戶簽定合同，收取定金或貨款后逃走。
這是明顯的惡意行為，但合同法仍認定此種行為有效，該公司應(yīng)當對客戶承擔代理責任，否則就要承擔違約責任。
如果那個空白合同的標的是幾個億，公司完全可能因此而一蹶不振。
表見代理制度的立法目的在于保護不知情的善意相對人，維護市場秩序的交易安全，因此，只要相對人知情或應(yīng)該知情，表見代理就不成立。
為防止表見代理的出現(xiàn)，應(yīng)盡最大努力使相對人知情。
主要是要建立一套完善的授權(quán)委托制度：首先，要制訂企業(yè)的規(guī)章制度，除法定代表人外，任何個人以企業(yè)的名義對外簽定合同必須持加蓋公章和經(jīng)法定代表人簽字的授權(quán)委托書，且應(yīng)該讓自己的客戶知悉此規(guī)定。
其次，授權(quán)委托書應(yīng)明確具體。
授權(quán)委托書應(yīng)寫明具體的代理事項，有效期間等內(nèi)容，否則就是授權(quán)不明。
法律規(guī)定，授權(quán)不明確的損失由被代理人承擔。
因此，如果授權(quán)委托書不明確，也將是極大的`隱患。
再次，如企業(yè)解除原代理人的代理權(quán)，應(yīng)以盡快通知有關(guān)客戶，能以書面形式通知的，最好以書面形式通知。
最后，應(yīng)建立嚴格的公章、合同保管機制。
有關(guān)法律規(guī)定，如能證明公章、空白介紹信或合同是被盜的，企業(yè)不承擔責任。
因此，企業(yè)應(yīng)管好公章、合同專用章、業(yè)務(wù)介紹信、空白合同書等關(guān)鍵的重要物品。
(三)合同的成立與生效。
依法成立的合同，自成立時生效。
法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當辦理批準、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定。
當事人對合同的效力可以約定附條件，附生效條件的合同，自條件成就時生效。
附解除條件的合同，自條件成就時失效。
當事人對合同的效力可以約定附期限。
附生效期限的合同，自期限屆至時生效。
附終止期限的合同，自期限屆滿時失效。
(四)涉及合同內(nèi)容的一些簽約技巧。
在決定合同的具體內(nèi)容，尤其是違約責任條款、解約權(quán)和我方的義務(wù)條款前，必須正確評估我方的談判實力、談判地位、履行合同的實際能力以及有無違約的可能性等，事先設(shè)想若出現(xiàn)合同規(guī)定的情況對我方將有何重大不利影響，然后，據(jù)此決定合同的上述內(nèi)容。
如果我方違約可能性比較大，則違約責任條款應(yīng)盡量模糊化或根本不提，否則，則應(yīng)加大。
應(yīng)多加入有利于我方的解約權(quán)，盡量限制對方的解約權(quán)。
此外，我方的義務(wù)條款是越少越好，而對方的義務(wù)一般則是越多越好。
對于法律適用和管轄權(quán)，一般約定對自己有利的和熟悉的法律和管轄權(quán)比較好，比如適用中國法律而不適用外國法律，在我方住所地法院而不是對方住所地法院進行訴訟等。
如果都堅持在自己所在地訴訟，則可以考慮進行在第三方所在地仲裁，對哪一方都沒有特別的傾斜。
三、合同的效力。
(一)合同效力的定義及種類。
合同效力又稱合同的法律效力，是指法律賦予依法成立的合同具有拘束當事人各方乃至第三方的強制力。
合同效力分為有效、無效、效力待定以及可撤銷。
(二)合同的有效要件。
1、行為人具有相應(yīng)的民事行為能力;。
2、意思表示真實;。
3、不違反法律或社會公共利益。
(三)合同的無效。
合同的無效分為部分無效和整體無效。
合同無效的情形主要有：
2、惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益;。
3、以合法形式掩蓋非法目的;。
4、損害社會公共利益;。
5、違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。
(四)合同的撤銷。
1、合同撤銷是指因意思表示不真實，通過撤銷權(quán)人行使撤銷權(quán)，使已經(jīng)生效的合同歸于消滅。
2、可撤銷的原因：(1)重大誤解(行為人因?qū)π袨榈男再|(zhì)、對方當事人、標的物的品種、質(zhì)量、規(guī)格和數(shù)量等的錯誤認識，使行為的后果與自己的意思相悖，并造成較大的損失的);(2)顯失公平;(3)一方以欺詐、脅迫或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請求人民法院或者總裁機構(gòu)變更或撤銷。
3、撤銷權(quán)的消滅：(1)一年內(nèi)沒有行使;(2)明確表示或以行動表示放棄撤銷權(quán)。
(五)合同無效或被撤銷的法律后果。
1、無效的合同或被撤銷的合同自始沒有法律約束力。
合同部分無效，不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效。
2、合同無效、被撤銷或者終止的，不影響合同中獨立存在的有關(guān)解決爭議方面的條款的效力。
3、合同無效或被撤銷后，因該合同取得的財產(chǎn)，應(yīng)當予以返還;不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當折價補償。
有過錯的一方應(yīng)當賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應(yīng)當各自承擔相應(yīng)的責任。
4、當事人惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的，因此取得的財產(chǎn)歸國家所有或者返還集體、第三人。
四、合同的履行。
(一)合同履行的一般規(guī)則。
合同生效后，當事人必須按照合同的約定全面適當嚴格地履行自己的義務(wù)。
既不能擅自提前履行，也不可擅自部分履行。
如果當事人就質(zhì)量、價款或者報酬、履行地點等內(nèi)容在合同中沒有約定或者約定不明確的，當事人可以簽訂補充協(xié)議;不能達成補充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習慣確定。
如果依然不能確定，則依照合同法第62條的規(guī)定進行處理：
1、質(zhì)量要求不明確的，按照國家標準、行業(yè)標準履行;沒有國家標準、行業(yè)標準的，按照通常標準或者符合合同目的的特定標準履行。
2、價款或者報酬不明確的，按照訂立合同時履行地的市場價格履行;依法應(yīng)當執(zhí)行政府定價或政府指導價的，按照規(guī)定履行。
3、履行地點不明確的，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行;交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行;其他標的，在履行義務(wù)一方所在地履行。
4、履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時履行，債權(quán)人也可以隨時要求履行，但應(yīng)當給對方必要的準備時間。
5、履行方式不明確的，按照有利于實現(xiàn)合同目的的方式履行。
6、履行費用的負擔不明確的，由履行義務(wù)一方負擔。
(二)同時履行抗辯權(quán)。
當事人互負債務(wù)，沒有先后履行順序的，應(yīng)當同時履行。
一方在對方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求。
一方在對方履行債務(wù)不符合約定時，有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。
主要適用于買賣合同、保險合同、勞動合同、互易合同、租賃合同、承攬合同等雙務(wù)合同。
(三)先履行抗辯權(quán)。
合同中約定了債務(wù)履行的先后順序，在按照約定應(yīng)先履行的一方當事人未履行之前，后履行一方有權(quán)拒絕其履行請求，先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行請求。
比如買賣合同中，合同約定甲方應(yīng)先支付80%的貨款，乙方再交付貨物，如果甲方未按時按量足額支付貨款，則乙方有權(quán)拒絕交付貨物。
(四)不安抗辯權(quán)。
應(yīng)當先履行債務(wù)的當事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：
1、經(jīng)營狀況嚴重惡化;。
2、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù);。
3、喪失商業(yè)信譽;。
4、有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。
有三點值得注意：
2、在后履行債務(wù)的當事人提出擔?；蛱崆奥男泻?，先履行合同債務(wù)的當事人應(yīng)恢復(fù)合同的履行，而不得拖延。
3、當事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應(yīng)當承擔違約責任。
(五)代位權(quán)。
當債務(wù)人怠于行使對第三人享有的權(quán)利而害及債權(quán)人的債權(quán)時，債權(quán)人為保全自己的債權(quán)，請求人民法院以自己的名義代位行使債務(wù)人對第三人的權(quán)利。
可代位行使債務(wù)人的權(quán)利，必須是非專屬于債務(wù)人自身的權(quán)利，專屬于債務(wù)人自身的權(quán)利，如撫養(yǎng)請求權(quán)，因身體、健康、名譽、自由受侵害的損害賠償請求權(quán)，以債務(wù)人的特別技能為內(nèi)容的債權(quán)，監(jiān)護權(quán)等，均不得作為由債權(quán)人代位行使。
代位權(quán)主要是為解決“三角債”的關(guān)系而設(shè)立，必須通過訴訟程序行使。
(六)債權(quán)人的撤銷請求權(quán)。
當債務(wù)人放棄對第三人的債權(quán)、實施無償或低價處分財產(chǎn)的行為而有害于債權(quán)人的債權(quán)時，債權(quán)人可以依法請求法院撤銷債務(wù)人所實施的行為。
撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或應(yīng)當知道撤銷事由之日起一年內(nèi)行使。
自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起五年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅。
若債務(wù)人放棄對第三人的債權(quán)、實施無償或低價處分財產(chǎn)的行為而不會有害于債權(quán)人的債權(quán)時，債權(quán)人不能行使撤銷權(quán)。
五、合同的解除。
(一)約定解除。
當事人以合同形式，約定為一方或雙方保留解除權(quán)的解除;其中，保留解除權(quán)的合同條款，稱為解約條款。
合同的權(quán)利義務(wù)終止后，當事人應(yīng)當遵循誠實信用原則，根據(jù)交易習慣履行通知、協(xié)商、保密等義務(wù)。
(二)法定解除。
不管合同中是否約定了解除的條件，只要出現(xiàn)以下情形之一，當事人一方即可行使解除權(quán)：
1、因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的的;。
2、在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù);。
3、當事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行;。
4、當事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的;。
5、法律規(guī)定的其他情形。
(三)合同解除的程序。
1、協(xié)議解除程序。
是指當事人雙方經(jīng)過協(xié)商同意，將合同解除的程序。
合同的解除取決于當事人雙方意思表示一致，而不是基于當事人一方的意思表示，也不需要有解除權(quán)，完全是以一個新的合同解除原來的合同。
通常的做法是雙方另行簽定一個解除協(xié)議即可。
2、行使解除權(quán)的程序。
此種程序必須以當事人享有解除權(quán)為前提。
解除權(quán)是指合同當事人可以將合同解除的權(quán)利，它不需要對方當事人的同意，只需要解除權(quán)人的單方意思表示，就可以把合同解除。
但是解除通知應(yīng)當送達給對方;對方有異議的，可請求人民法院或者仲裁機構(gòu)確認解除合同的效力;法律法規(guī)規(guī)定解除合同應(yīng)當辦理批準、登記手續(xù)的，依照其規(guī)定。
合同解除后，尚未履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補救措施，并有權(quán)要求賠償損失。
六、合同的違約補救。
(一)違約形態(tài)。
1、不能履行。
又稱給付不能，是指債務(wù)人在客觀上已經(jīng)沒有履行能力，或者法律禁止債務(wù)的履行。
2、遲延履行。
又稱債務(wù)人遲延，或者逾期履行，是指債務(wù)人能夠履行，但在履行期限屆滿時卻未履行債務(wù)的現(xiàn)象。
3、不完全履行。
是指債務(wù)人雖然履行了債務(wù)，但其履行不符合債務(wù)的本旨。
4、拒絕履行。
指債務(wù)人對債權(quán)人表示不履行合同。
5、債權(quán)人遲延。
又稱受領(lǐng)遲延，是指債權(quán)人對于已提供的給付，未為受領(lǐng)或未其他給付完成所必要的協(xié)力的事實。
在很多情況下，債務(wù)的履行必須得到債權(quán)人的協(xié)助才能完成。
構(gòu)成要件：(1)債務(wù)內(nèi)容的實現(xiàn)以債權(quán)人的受領(lǐng)或者其他協(xié)助為必要;(2)債務(wù)人依債務(wù)本旨提供了履行;(3)債權(quán)人受領(lǐng)遲延或受領(lǐng)不能。
(二)承擔違約責任的主要方式。
1、繼續(xù)履行。
在違約方遲延履行、拒絕履行、不完全履行的情況下，守約方可以提出限期履行應(yīng)履行之債務(wù)的強制履行要求。
強制履行的例外：(1)法律上或事實上不能履行;(2)債務(wù)的標的不適于強制履行或者履行費用過高;(3)債權(quán)人在合理期限內(nèi)未要求履行。
2、修理、更換、重作、退貨、減少價款或報酬。
在質(zhì)量不符合約定的情況下，守約方可以合理地選擇要求對方承擔上述方式的一種或多種違約責任。
3、繼續(xù)履行與賠償損失并列適用。
當事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，在履行合同義務(wù)或者采取補救措施后，對方還有其他損失的，應(yīng)當賠償損失。
4、遲延履行的違約責任。
當事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應(yīng)當履行債務(wù)。
(三)違約責任中的幾個問題。
1、定金與違約金的關(guān)系。
定金主要是對債權(quán)起擔保作用。
給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金;收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當雙倍返還定金。
債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當?shù)肿鲀r款或者收回。
定金不得與違約金并用，只能從二者中選擇一種。
注意：(1)定金與訂金不同。
雖然拼音一樣，但是兩者的功能差異巨大。
定金具有上述擔保作用，而訂金在很多情況下僅僅是預(yù)付款的作用，并無上述定金的擔保作用。
(2)定金的數(shù)額不得超過主合同標的額的20%。
超過部分不發(fā)生定金的擔保效力。
2、賠償損失的計算方式。
當事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，給對方造成損失的，損失賠償額應(yīng)當相當于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時預(yù)見到或者應(yīng)當預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失。
經(jīng)營者對消費者提供商品或服務(wù)有欺詐行為的，依照《中華人民共和國消費者權(quán)益保護法》的規(guī)定承擔損害賠償責任。
3、違約責任與侵權(quán)責任的競合。
因當事人一方的違約行為，同時侵害了對方人身、財產(chǎn)權(quán)益的，受損害方只能選擇要求對方承擔違約責任或者侵權(quán)責任，不能同時主張違約責任和侵權(quán)責任。
比如，醫(yī)生給病人動手術(shù)，不按照合同約定和正常的操作程序進行操作，給病人造成了身體上的損害，一方面構(gòu)成違約，另一方面構(gòu)成侵權(quán)，但病人只能從二者中選擇一種進行主張。
主張違約的，可以獲得違約金或損害賠償金;主張侵權(quán)的，可以要求賠償。
另外，主張侵權(quán)的，可以主張精神損害賠償，但主張違約的不能主張精神損害賠償。
4、違約事實的確定和相關(guān)證據(jù)的固定和保全。
首先，應(yīng)區(qū)分是否對方違約還是我方違約或者是雙方均存在違約的情況，有沒有抗辯權(quán)。
其次，必須保存和收集對方違約和我方履約的證據(jù)，比如合同，送貨單，確認函，財務(wù)對帳單，質(zhì)量檢驗報告，來往信函等。
凡是需要我方確認的任何書面文件，任何人不得擅自簽發(fā)，否則必須承擔因此而給公司造成的損失。
必須提防對方通過錄音的方式收集證據(jù)。
5、必須注意在訴訟時效期間內(nèi)提出違約的訴訟或仲裁，否則超過了訴訟時效，即會喪失勝訴權(quán)。
標準合同的若干問題篇七
法定代表人：林某，系湖南某某貨運公司董事長。
被訴人：劉某，男，37歲，漢族，原系湖南某某貨運公司附屬汽車大修廠廠長，高級技工。
第三人：中外合資某某汽車維修保養(yǎng)中心。
法定代表人：王某，系中外合資某某汽車維修保養(yǎng)中心總經(jīng)理。
1996年4月16日，申訴人湖南某某貨運公司附屬汽車大修廠廠長劉某，不辭而別，跳到當?shù)氐谌酥型夂腺Y某某汽車維修保養(yǎng)中心任管理部經(jīng)理、被訴人附屬汽車大修廠經(jīng)營頓時陷入困境。申訴人遂與被訴人及第三人交涉，多次被拒絕的情況廠，向當?shù)貏趧訝幾h仲裁委員會申訴，要求被訴人支付違約金120000元，賠償直接經(jīng)濟損失480000元，第三人連帶賠償兩項之70％共計420000元。
標準合同的若干問題篇八
勞動者普遍認為，其與用人單位解除勞動關(guān)系后，便一了百了，關(guān)于勞動合同問題。然而，為了全面保護勞動者的合法權(quán)益，我國勞動法律還規(guī)定了一些保護勞動者權(quán)益的特殊條款。這些權(quán)益既有合同法所規(guī)定的權(quán)利，也有依據(jù)我國法律誠實信用原則所產(chǎn)生的“附隨權(quán)利”，我們統(tǒng)稱為勞動者的“后合同權(quán)利”。
案例：
點評：
《勞動合同法》第46條規(guī)定多種情形下解除勞動合同，用人單位應(yīng)當向勞動者支付經(jīng)濟補償。其中，因合同到期解除勞動合同的經(jīng)濟補償，劃分為4種情形。一是合同到期時，用人單位打算續(xù)訂勞動合同，勞動者不同意續(xù)訂的；二是合同到期后，用人單位與勞動者協(xié)商一致解除勞動合同的；三是當初訂立合同時，已經(jīng)明確約定合同到期就解除的；四是以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同因任務(wù)完成而終止的。第一種情形沒有經(jīng)濟補償，后3種情形用人單位應(yīng)當向勞動者支付經(jīng)濟補償。
李旭的情況屬于第2種情形，即合同到期后，用人單位與勞動者協(xié)商一致解除勞動合同。依照《勞動合同法》，用人單位應(yīng)當向勞動者支付經(jīng)濟補償。
案例：
劉佳與一家電子信息公司簽訂3年期勞動合同，工作兩年時，被另一家電子公司看中。她向公司遞交辭職申請書，公司以合同未到期為由不同意。后單位勉強同意，但不出具終止勞動合同證明，合同范本《關(guān)于勞動合同問題》。
點評：
《勞動合同法》第37條規(guī)定：勞動者提前30日以書面形式通知用人單位，可以解除勞動合同。可見，解除未到期的勞動合同是法律賦予勞動者的一項基本權(quán)利。
《勞動合同法》第50條規(guī)定：用人單位應(yīng)當在解除或者終止勞動合同時出具解除或者終止勞動合同的證明……"。
對此，劉佳可要求單位依法辦理相關(guān)手續(xù)。如果公司繼續(xù)拖延，劉佳還可以要求公司賠償所造成的損失。
案例：
***偉被某蓄電池廠聘用為裝配工，簽訂了為期3年的勞動合同。兩年后，其認為該職業(yè)污染大，向單位提出解除勞動合同。單位同意后為***偉辦理了解除勞動關(guān)系的.所有手續(xù)。***偉找到一份新工作上班不久出現(xiàn)了氣短心跳、呼吸困難，找到原單位要求給予檢查。單位認為，當初是張建偉主動提出解除勞動合同，拒絕為其檢查。
點評：
對于從事有毒有害工種的職工，在解除勞動合同時，法律有特別的規(guī)定?！秳趧雍贤ā返?2條規(guī)定：從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動者未進行離崗前職業(yè)健康檢查，或者疑似職業(yè)病病人在診斷或者醫(yī)學觀察期間的，用人單位不得解除勞動合同。
本案，如果單位不同意對其進行健康檢查，***偉可申請勞動仲裁，確認解除勞動關(guān)系無效，并要求單位對其進行健康檢查。如果***偉確屬從事原工作時發(fā)生職業(yè)病，一切后果應(yīng)由原單位負責。
案例：
曾剛與一家物流公司簽訂3年期勞動合同，合同即將到期時，因假日回家途中發(fā)生車禍，鑒定為“部分喪失勞動能力”。曾剛?cè)俚焦旧习鄷r，請求變更工作崗位。公司列出所有工作崗位任他選擇，曾剛均不滿意，與公司協(xié)商解除勞動合同。解除勞動合同后，曾剛找到公司要求適當給予醫(yī)療補助費時被拒絕。
點評：
原《勞動部關(guān)于實行勞動合同制度若干問題的通知》第22條規(guī)定：勞動者患病或者非因工負傷，合同期滿終止勞動合同的，用人單位應(yīng)當支付不低于6個月工資的醫(yī)療補助費；對患重病或絕癥的，還應(yīng)適當增加醫(yī)療補助費。
編輯。
標準合同的若干問題篇九
第一，在合同簽訂后交付租賃物前或者租賃物已經(jīng)交付、部分履行的，承租人因出租人未辦理消防驗收等手續(xù)而無法辦理工商登記的，承租人起訴要求出租人辦理相關(guān)手續(xù)(繼續(xù)履行)、解除合同或者請求出租人承擔違約責任，應(yīng)予支持;相反，如出租人欲以合同無效為理由收回租賃物，不應(yīng)支持，應(yīng)判決其繼續(xù)履行，完成相關(guān)驗收手續(xù)等強制法規(guī)的義務(wù)是繼續(xù)履行的構(gòu)成部分，租賃合同的效力。
第二，在部分履行場合，如出租人以承租人未按約定給付租金為理由請求承擔違約責任，而承租人以同時履行抗辯權(quán)或先履行抗辯權(quán)要求出租人履行相關(guān)驗收義務(wù)，法院應(yīng)作如下處理：首先，無論當事人是否約定房屋應(yīng)辦理相關(guān)驗收手續(xù)，法院應(yīng)當將當事人的租賃合同解釋為出租人負有辦理相關(guān)驗收等手續(xù)的義務(wù)(合同解釋的合法性假設(shè));其次，如當事人未約定先后履行順序或者約定先交房后付租金，法院則應(yīng)支持承租人的抗辯;再次，如果當事人約定先交部分租金后交房，在承租人交付部分租金之后未付剩余部分租金從而產(chǎn)生糾紛的，應(yīng)認定承租人在行使先履行抗辯權(quán)(就剩余部分租金而言，履行順序應(yīng)為先交房后付剩余租金)，從而間接促使出租人履行相關(guān)義務(wù);最后，如果承租人未給付足額租金，出租人也未辦理相關(guān)驗收手續(xù)，則應(yīng)判定雙方違約，在結(jié)果上減輕承租人的違約責任，同時間接促使出租人履行相關(guān)驗收義務(wù)，合同范本《租賃合同的'效力》。
第三，在租賃期間屆滿后，出租人因承租人拒付租金或延付租金起訴，承租人以房屋未辦理相關(guān)驗收手續(xù)為理由抗辯的，應(yīng)當判定承租人繼續(xù)履行給付義務(wù)。但是，考慮到消防法、建筑法等法律立法目的的實現(xiàn)，可以同時認定出租人也存在違約行為，從而在結(jié)果上減輕承租人的違約責任，間接促使上述法律立法目的的實現(xiàn)。
編輯
標準合同的若干問題篇十
網(wǎng)友的疑問：
我朋友在上海某公司工作，簽了五年合同，合同里有一條：培訓費違約金約10萬，現(xiàn)已工作了三年，一個月前遞交了辭職報告，可人事科通知他賠違約金5萬多元，包括在此期間參加的培訓費（非自愿，公司請外籍人員對技術(shù)人員的培訓）4萬元（沒有具體的帳單），和超過合同中承諾的工資+獎金額1萬多（這個也要賠，很難理解）。我朋友覺得無法接受，請教各位，遇到這種事該如何處理？不甚感激！
法律顧問的解答：
您好！
很高興能為您解答這個問題：
1、您朋友在合同期未滿的情況下提前一個月辭職，用人單位應(yīng)辦理手續(xù)，但你朋友的行為屬違約行為，應(yīng)按有關(guān)法律規(guī)定和合同約定承擔一定的法律責任。你朋友與用人單位的合同中規(guī)定了培訓費違約金的金額，一般情況下需按合同的規(guī)定支付用人單位的損失。
3、當然，培訓費金額也不是由用人單位一方任意說的。參照合同法的規(guī)定，我認為，我國的違約金是補償性質(zhì)的，而不具備懲罰性，所以違約金的金額應(yīng)合理，一般按實際損失計算，違約方如認為約定的違約金金額大于實際損失，可以請求降低。
4、具體到你朋友的情況，如果培訓費是10萬元，你朋友有理由扣除已工作的年限的部分，即應(yīng)支付的培訓費是10萬除以五分之二，且你朋友可以要求用人單位出示培訓費的依據(jù)，以實際的培訓費金額為基數(shù)來計算違約金。
5、至于高于合同的工資和獎金，是用人單位自愿發(fā)放的勞動報酬，如用人單位不能證明該部分工資和獎金是有附加條件的（比如明確規(guī)定提前辭職應(yīng)扣回），則用人單位沒有事實理由和法律根據(jù)要回這部分報酬。
6、根據(jù)以上的分析，你朋友現(xiàn)在可以采取如下方案和行動：首先獲得已提前一個月書面辭職的證據(jù)，比如主管簽署意見的辭職報告；或能證明用人單位接收了你的辭職報告的證明，比如你朋友可以要求單位出示一份計算培訓費的書面文件，以圖能反映已提前一個月辭職的事實；其次，你朋友可以依據(jù)以上分析與用人單位協(xié)商，以圖雙方能公平、公正協(xié)商解決；最后，如該用人單位不愿意協(xié)商解決的，則你朋友在30天通知期滿后，持有關(guān)證據(jù)向當?shù)貏趧又俨梦瘑T會申請仲裁，要求辦理有關(guān)手續(xù)。至于培訓費違約金，在申請書可暫時不提，因為用人單位會提起反訴的。這樣你朋友可以節(jié)省一些仲裁受理費。
7、如果費用能承受的話，我還建議你朋友在當?shù)仄赣靡粋€律師辦理此案，甚至參與協(xié)商。這樣可能會更有勝訴把握，可以與該律師事先可以約定可能需經(jīng)過從仲裁到起訴、上訴整個過程的訴訟代理費金額，甚至風險代理，即勝訴后支付律師代理費。
標準合同的若干問題篇十一
為了更好地貫徹實施修訂頒行后的刑事訴訟法，實現(xiàn)立法價值的完美化，最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、國家安全部、司法部、全國人大常委會法制工作委員會于1998年1月19日聯(lián)合發(fā)文頒布了《關(guān)于刑事訴訟法實施中若干問題的規(guī)定》（以下簡稱《規(guī)定》），這是迄今為止關(guān)于新刑訴法適用的最權(quán)威、最全面的有權(quán)解釋，必將對日后刑事司法實際與刑訴理論研究產(chǎn)生重要影響。本文擬從其產(chǎn)生背景著手，對《規(guī)定》中的相關(guān)內(nèi)容作一全面的透視和剖析，以求教于同仁。
《規(guī)定》的產(chǎn)生，具有深刻的社會根源與現(xiàn)實的立法、司法背景。
（一）立法自身有頗多疏漏之處。
肩負打擊犯罪和保護人權(quán)雙重使命的刑事訴訟法之修正，在我國刑事法制建設(shè)史上具有“里程碑”的意義。新刑訴法中體現(xiàn)的加強人權(quán)保障的思想及其帶來的相應(yīng)制度性變革從整體上講標志著我國刑事訴訟在民主性、科學性方面有了重大進步和實質(zhì)性突破。與此同時，在肯定成績與進步之后，站在理性高度冷靜沉思和進行再次剖析，可以發(fā)現(xiàn)，新刑訴法在價值取向和內(nèi)容規(guī)定上并非盡善盡美，自身內(nèi)蘊著頗多疏漏之處：
首先，從價值取向上看，新刑訴法是對舊刑訴法的一種局部修改，只是在基本維持原有犯罪控制理念基礎(chǔ)上吸收、容納了部分權(quán)利保障觀念，并沒有實現(xiàn)訴訟價值觀的徹底變革，這樣，注意安全的犯罪控制觀與強調(diào)自由的權(quán)利保障觀不可避免地會產(chǎn)生矛盾與沖突。這一點最明顯體現(xiàn)為具有對抗制的庭審方式與職權(quán)主義的偵查起訴方式的沖突，以及庭審中的對抗制因素與保留職權(quán)主義甚至超職權(quán)主義因素的矛盾。具體表現(xiàn)在立法條文中就是新法中新增加的內(nèi)容與舊法原有條文相矛盾，如既強化被追究者的訴訟主體地位，又保留犯罪嫌疑人對偵查人員的提問有如實回答的義務(wù)；甚至在新增加的內(nèi)容中，有些地方也難以自圓其說，相互排斥，如既規(guī)定對抗式庭審，又不實行真正的起訴狀一本主義。
其次，從內(nèi)容規(guī)定上考察，許多重要的配套制度闕如。訴訟程序的'存在及其有效運作，必須有一系列完整配套的制度作保障，否則會導致立法虛置，修正后的刑訴法在這方面有不少欠妥之處。如本次立法改革在庭審中極大地弱化職權(quán)主義色彩，更廣泛地采用由控辯雙方向法庭舉證的所謂“控辯式”訴訟形式，這是理論界公認的變革步子邁得最大的地方，暗示著以對抗制因素為基本特征的訴訟結(jié)構(gòu)的根本性變革已經(jīng)開始。但在具體制度設(shè)計上，則缺少許多對抗式訴訟的必備內(nèi)容，如庭前證據(jù)開示制度，庭審證人出庭制度，證言交叉詢問制度，非法證據(jù)除外規(guī)則等等。這不能不說是立法上的重大疏漏。
最后，就法律條文自身的表述上分析，也存在著諸多含糊不清、亟待完善的地方。法律規(guī)定應(yīng)當力求確切、明了，具有可操作性，這是立法技術(shù)與司法實務(wù)的當然要求。新刑訴法在這方面尚有不少需要進一步完善的地方，如《刑事訴訟法》第96條規(guī)定“涉及國家秘密的案件”有待進一步明確。再比如，根據(jù)《刑事訴訟法》第150條規(guī)定，檢察機關(guān)在提起公訴時應(yīng)當移交“主要證據(jù)復(fù)印件或者照片”，此處的“主要證據(jù)”如何理解，是指關(guān)于案件事實的基本證據(jù)，即支撐所指控的犯罪事實、性質(zhì)、情節(jié)的全部必備不可缺少的證據(jù)，還是指證明主要犯罪事實的關(guān)鍵證據(jù)？這些問題不弄清楚，會引起司法實務(wù)中的操作困難，確有細化的必要。如此等等規(guī)定，在刑訴法當中尚有不少。
（二）司法實務(wù)運作有背離立法改革的傾向。
[1][2][3]。
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標準合同的若干問題篇十二
第八十七條用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動合同的，應(yīng)當依照本法第四十七條規(guī)定的經(jīng)濟補償標準的二倍向勞動者支付賠償金。
想請問該條中指到“用人單位違反本法規(guī)定”，具體是指哪些?
[關(guān)于勞動法八十七條規(guī)定的問題]。
標準合同的若干問題篇十三
(12月28日由最高人民法院審判委員會第1674次會議通過)。
為推進“一帶一路”建設(shè)、海洋強國戰(zhàn)略、京津冀一體化、長江經(jīng)濟帶發(fā)展規(guī)劃的實施，促進海洋經(jīng)濟發(fā)展，及時化解海事糾紛，保證海事法院正確行使海事訴訟管轄權(quán)，依法審理海事案件，根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》《中華人民共和國海事訴訟特別程序法》《中華人民共和國行政訴訟法》以及全國人民代表大會常務(wù)委員會《關(guān)于在沿海港口城市設(shè)立海事法院的決定》等法律規(guī)定，現(xiàn)將海事訴訟管轄的幾個問題規(guī)定如下：
一、關(guān)于管轄區(qū)域調(diào)整。
1.根據(jù)航運經(jīng)濟發(fā)展和海事審判工作的需要，對大連、武漢海事法院的管轄區(qū)域作出如下調(diào)整：
(1)大連海事法院管轄下列區(qū)域：南自遼寧省與河北省的交界處、東至鴨綠江口的延伸海域和鴨綠江水域，其中包括黃海一部分、渤海一部分、海上島嶼;吉林省的松花江、圖們江等通?？珊剿蚣案劭?黑龍江省的黑龍江、松花江、烏蘇里江等通?？珊剿蚣案劭凇?BR> (2)武漢海事法院管轄下列區(qū)域：自四川省宜賓市合江門至江蘇省瀏河口之間長江干線及支線水域，包括宜賓、瀘州、重慶、涪陵、萬州、宜昌、荊州、城陵磯、武漢、九江、安慶、蕪湖、馬鞍山、南京、揚州、鎮(zhèn)江、江陰、張家港、南通等主要港口。
2.其他各海事法院依據(jù)此前最高人民法院發(fā)布的決定或通知確定的管轄區(qū)域?qū)Ｊ掳讣惺构茌牂?quán)。
二、關(guān)于海事行政案件管轄。
1.海事法院審理第一審海事行政案件。海事法院所在地的高級人民法院審理海事行政上訴案件，由行政審判庭負責審理。
2.海事行政案件由最初作出行政行為的行政機關(guān)所在地海事法院管轄。經(jīng)復(fù)議的案件，由復(fù)議機關(guān)所在地海事法院管轄。
對限制人身自由的行政強制措施不服提起的'訴訟，由被告所在地或者原告所在地海事法院管轄。
前述行政機關(guān)所在地或者原告所在地不在海事法院管轄區(qū)域內(nèi)的，由行政執(zhí)法行為實施地海事法院管轄。
三、關(guān)于海事海商糾紛管轄權(quán)異議案件的審理。
1.當事人不服管轄權(quán)異議裁定的上訴案件由海事法院所在地的高級人民法院負責海事海商案件的審判庭審理。
2.發(fā)生法律效力的管轄權(quán)異議裁定違反海事案件專門管轄確需糾正的，人民法院可依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百九十八條規(guī)定再審。
四、其他規(guī)定。
本規(guī)定自3月1日起施行。最高人民法院以前作出的有關(guān)規(guī)定與本規(guī)定不一致的，以本規(guī)定為準。
標準合同的若干問題篇十四
第二十四條因合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄。
第二十五條合同的雙方當事人可以在書面合同中協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地人民法院管轄，但不得違反本法對級別管轄和專屬管轄的規(guī)定。
第二十六條因保險合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或者保險標的物所在地人民法院管轄。
第二十八條因鐵路、公路、水上、航空運輸和聯(lián)合運輸合同糾紛提起的訴訟，由運輸始發(fā)地、目的地或者被告住所地人民法院管轄。
最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國民事訴訟法》若干問題的意見。
第十八條因合同糾紛提起的訴訟，如果合同沒有實際履行，當事人雙方住所地又都不在合同約定的履行地的，應(yīng)由被告住所地人民法院管轄。
第十九條購銷合同的雙方當事人在合同中對交貨地點有約定的，以約定的交貨地點為合同履行地；沒有約定的，依交貨方式確定合同履行地；采用送貨方式的，以貨物送達地為合同履行地；采用自提方式的，以提貨地為合同履行地；代辦托運或按木材、煤炭送貨辦法送貨的，以貨物發(fā)運地為合同履行的。
購銷合同的實際履行地點與合同中約定的交貨地點不一致的，以實際履行地點為合同履行地。
第二十條加工承攬合同，以加工行為地為合同履行地，但合同中對履行地有約定的除外。
第二十一條財產(chǎn)租賃合同、融資租賃合同以租賃物使用地為合同履行地，但合同中對履行地有約定的.除外。
第二十二條補償貿(mào)易合同，以接受投資一方主要義務(wù)履行地為合同履行地。
第二十三條民事訴訟法第二十五條規(guī)定的書面合同中的協(xié)議，是指合同中的協(xié)議管轄條款或者訴訟前達成的選擇管轄的協(xié)議。
第二十四條合同的雙方當事人選擇管轄的協(xié)議不明確或者選擇民事訴訟法。
第二十四條的規(guī)定確定管轄。
第二十五條因保險合同糾紛提起的訴訟，如果保險標的物是運輸工具或者運輸中的貨物，由被告住所地或者運輸工具登記注冊地、運輸目的地、保險事故發(fā)生地的人民法院管轄。
標準合同的若干問題篇十五
一、管轄。
1.公安機關(guān)偵查刑事案件涉及人民檢察院管轄的貪污賄賂案件時，應(yīng)當將貪污賄賂案件移送人民檢察院;人民檢察院偵查貪污賄賂案件涉及公安機關(guān)管轄的刑事案件，應(yīng)當將屬于公安機關(guān)管轄的刑事案件移送公安機關(guān)。在上述情況中，如果涉嫌主罪屬于公安機關(guān)管轄，由公安機關(guān)為主偵查，人民檢察院予以配合;如果涉嫌主罪屬于人民檢察院管轄，由人民檢察院為主偵查，公安機關(guān)予以配合。
2.刑事訴訟法第二十四條中規(guī)定：“刑事案件由犯罪地的人民法院管轄。”刑事訴訟法規(guī)定的“犯罪地”，包括犯罪的行為發(fā)生地和結(jié)果發(fā)生地。
3.具有下列情形之一的，人民法院、人民檢察院、公安機關(guān)可以在其職責范圍內(nèi)并案處理：
(一)一人犯數(shù)罪的;。
(二)共同犯罪的;。
(三)共同犯罪的犯罪嫌疑人、被告人還實施其他犯罪的;。
(四)多個犯罪嫌疑人、被告人實施的犯罪存在關(guān)聯(lián)，并案處理有利于查明案件事實的。
二、辯護與代理。
4.人民法院、人民檢察院、公安機關(guān)、國家安全機關(guān)、監(jiān)獄的現(xiàn)職人員，人民陪審員，外國人或者無國籍人，以及與本案有利害關(guān)系的人，不得擔任辯護人。但是，上述人員系犯罪嫌疑人、被告人的監(jiān)護人或者近親屬，犯罪嫌疑人、被告人委托其擔任辯護人的，可以準許。無行為能力或者限制行為能力的人，不得擔任辯護人。
一名辯護人不得為兩名以上的同案犯罪嫌疑人、被告人辯護，不得為兩名以上的未同案處理但實施的犯罪存在關(guān)聯(lián)的犯罪嫌疑人、被告人辯護。
5.刑事訴訟法第三十四條、第二百六十七條、第二百八十六條對法律援助作了規(guī)定。對于人民法院、人民檢察院、公安機關(guān)根據(jù)上述規(guī)定，通知法律援助機構(gòu)指派律師提供辯護或者法律幫助的，法律援助機構(gòu)應(yīng)當在接到通知后三日以內(nèi)指派律師，并將律師的姓名、單位、聯(lián)系方式書面通知人民法院、人民檢察院、公安機關(guān)。
6.刑事訴訟法第三十六條規(guī)定：“辯護律師在偵查期間可以為犯罪嫌疑人提供法律幫助;代理申訴、控告;申請變更強制措施;向偵查機關(guān)了解犯罪嫌疑人涉嫌的罪名和案件有關(guān)情況，提出意見。”根據(jù)上述規(guī)定，辯護律師在偵查期間可以向偵查機關(guān)了解犯罪嫌疑人涉嫌的罪名及當時已查明的該罪的主要事實，犯罪嫌疑人被采取、變更、解除強制措施的情況，偵查機關(guān)延長偵查羈押期限等情況。
7.刑事訴訟法第三十七條第二款規(guī)定：“辯護律師持律師執(zhí)業(yè)證書、律師事務(wù)所證明和委托書或者法律援助公函要求會見在押的犯罪嫌疑人、被告人的，看守所應(yīng)當及時安排會見，至遲不得超過四十八小時?！备鶕?jù)上述規(guī)定，辯護律師要求會見在押的犯罪嫌疑人、被告人的，看守所應(yīng)當及時安排會見，保證辯護律師在四十八小時以內(nèi)見到在押的犯罪嫌疑人、被告人。
8.刑事訴訟法第四十一條第一款規(guī)定：“辯護律師經(jīng)證人或者其他有關(guān)單位和個人同意，可以向他們收集與本案有關(guān)的材料，也可以申請人民檢察院、人民法院收集、調(diào)取證據(jù)，或者申請人民法院通知證人出庭作證?！睂τ谵q護律師申請人民檢察院、人民法院收集、調(diào)取證據(jù)，人民檢察院、人民法院認為需要調(diào)查取證的，應(yīng)當由人民檢察院、人民法院收集、調(diào)取證據(jù)，不得向律師簽發(fā)準許調(diào)查決定書，讓律師收集、調(diào)取證據(jù)。
9.刑事訴訟法第四十二條第二款中規(guī)定：“違反前款規(guī)定的，應(yīng)當依法追究法律責任，辯護人涉嫌犯罪的，應(yīng)當由辦理辯護人所承辦案件的偵查機關(guān)以外的偵查機關(guān)辦理?！备鶕?jù)上述規(guī)定，公安機關(guān)、人民檢察院發(fā)現(xiàn)辯護人涉嫌犯罪，或者接受報案、控告、舉報、有關(guān)機關(guān)的移送，依照偵查管轄分工進行審查后認為符合立案條件的，應(yīng)當按照規(guī)定報請辦理辯護人所承辦案件的偵查機關(guān)的上一級偵查機關(guān)指定其他偵查機關(guān)立案偵查，或者由上一級偵查機關(guān)立案偵查。不得指定辦理辯護人所承辦案件的偵查機關(guān)的下級偵查機關(guān)立案偵查。
10.刑事訴訟法第四十七條規(guī)定：“辯護人、訴訟代理人認為公安機關(guān)、人民檢察院、人民法院及其工作人員阻礙其依法行使訴訟權(quán)利的，有權(quán)向同級或者上一級人民檢察院申訴或者控告。人民檢察院對申訴或者控告應(yīng)當及時進行審查，情況屬實的，通知有關(guān)機關(guān)予以糾正?！比嗣駲z察院受理辯護人、訴訟代理人的申訴或者控告后，應(yīng)當在十日以內(nèi)將處理情況書面答復(fù)提出申訴或者控告的辯護人、訴訟代理人。
三、證據(jù)。
11.刑事訴訟法第五十六條第一款規(guī)定：“法庭審理過程中，審判人員認為可能存在本法第五十四條規(guī)定的以非法方法收集證據(jù)情形的，應(yīng)當對證據(jù)收集的合法性進行法庭調(diào)查?！狈ㄍソ?jīng)對當事人及其辯護人、訴訟代理人提供的相關(guān)線索或者材料進行審查后，認為可能存在刑事訴訟法第五十四條規(guī)定的以非法方法收集證據(jù)情形的，應(yīng)當對證據(jù)收集的合法性進行法庭調(diào)查。法庭調(diào)查的順序由法庭根據(jù)案件審理情況確定。
12.刑事訴訟法第六十二條規(guī)定，對證人、鑒定人、被害人可以采取“不公開真實姓名、住址和工作單位等個人信息”的保護措施。人民法院、人民檢察院和公安機關(guān)依法決定不公開證人、鑒定人、被害人的真實姓名、住址和工作單位等個人信息的，可以在判決書、裁定書、起訴書、詢問筆錄等法律文書、證據(jù)材料中使用化名等代替證人、鑒定人、被害人的個人信息。但是，應(yīng)當書面說明使用化名的情況并標明密級，單獨成卷。辯護律師經(jīng)法庭許可，查閱對證人、鑒定人、被害人使用化名情況的，應(yīng)當簽署保密承諾書。
四、強制措施。
13.被取保候?qū)?、監(jiān)視居住的犯罪嫌疑人、被告人無正當理由不得離開所居住的市、縣或者執(zhí)行監(jiān)視居住的處所，有正當理由需要離開所居住的市、縣或者執(zhí)行監(jiān)視居住的處所，應(yīng)當經(jīng)執(zhí)行機關(guān)批準。如果取保候?qū)?、監(jiān)視居住是由人民檢察院、人民法院決定的，執(zhí)行機關(guān)在批準犯罪嫌疑人、被告人離開所居住的市、縣或者執(zhí)行監(jiān)視居住的處所前，應(yīng)當征得決定機關(guān)同意。
14.對取保候?qū)彵ＷC人是否履行了保證義務(wù)，由公安機關(guān)認定，對保證人的罰款決定，也由公安機關(guān)作出。
15.指定居所監(jiān)視居住的，不得要求被監(jiān)視居住人支付費用。
16.刑事訴訟法規(guī)定，拘留由公安機關(guān)執(zhí)行。對于人民檢察院直接受理的案件，人民檢察院作出的拘留決定，應(yīng)當送達公安機關(guān)執(zhí)行，公安機關(guān)應(yīng)當立即執(zhí)行，人民檢察院可以協(xié)助公安機關(guān)執(zhí)行。
17.對于人民檢察院批準逮捕的決定，公安機關(guān)應(yīng)當立即執(zhí)行，并將執(zhí)行回執(zhí)及時送達批準逮捕的人民檢察院。如果未能執(zhí)行，也應(yīng)當將回執(zhí)送達人民檢察院，并寫明未能執(zhí)行的原因。對于人民檢察院決定不批準逮捕的，公安機關(guān)在收到不批準逮捕決定書后，應(yīng)當立即釋放在押的犯罪嫌疑人或者變更強制措施，并將執(zhí)行回執(zhí)在收到不批準逮捕決定書后的三日內(nèi)送達作出不批準逮捕決定的人民檢察院。
五、立案。
18.刑事訴訟法第一百一十一條規(guī)定：“人民檢察院認為公安機關(guān)對應(yīng)當立案偵查的案件而不立案偵查的，或者被害人認為公安機關(guān)對應(yīng)當立案偵查的案件而不立案偵查，向人民檢察院提出的，人民檢察院應(yīng)當要求公安機關(guān)說明不立案的理由。人民檢察院認為公安機關(guān)不立案理由不能成立的，應(yīng)當通知公安機關(guān)立案，公安機關(guān)接到通知后應(yīng)當立案?！备鶕?jù)上述規(guī)定，公安機關(guān)收到人民檢察院要求說明不立案理由通知書后，應(yīng)當在七日內(nèi)將說明情況書面答復(fù)人民檢察院。人民檢察院認為公安機關(guān)不立案理由不能成立，發(fā)出通知立案書時，應(yīng)當將有關(guān)證明應(yīng)當立案的材料同時移送公安機關(guān)。公安機關(guān)收到通知立案書后，應(yīng)當在十五日內(nèi)決定立案，并將立案決定書送達人民檢察院。
六、偵查。
19.刑事訴訟法第一百二十一條第一款規(guī)定：“偵查人員在訊問犯罪嫌疑人的時候，可以對訊問過程進行錄音或者錄像;對于可能判處無期徒刑、死刑的案件或者其他重大犯罪案件，應(yīng)當對訊問過程進行錄音或者錄像。”偵查人員對訊問過程進行錄音或者錄像的，應(yīng)當在訊問筆錄中注明。人民檢察院、人民法院可以根據(jù)需要調(diào)取訊問犯罪嫌疑人的錄音或者錄像，有關(guān)機關(guān)應(yīng)當及時提供。
20.刑事訴訟法第一百四十九條中規(guī)定：“批準決定應(yīng)當根據(jù)偵查犯罪的需要，確定采取技術(shù)偵查措施的種類和適用對象。”采取技術(shù)偵查措施收集的材料作為證據(jù)使用的，批準采取技術(shù)偵查措施的法律文書應(yīng)當附卷，辯護律師可以依法查閱、摘抄、復(fù)制，在審判過程中可以向法庭出示。
21.公安機關(guān)對案件提請延長羈押期限的，應(yīng)當在羈押期限屆滿七日前提出，并書面呈報延長羈押期限案件的主要案情和延長羈押期限的具體理由，人民檢察院應(yīng)當在羈押期限屆滿前作出決定。
22.刑事訴訟法第一百五十八條第一款規(guī)定：“在偵查期間，發(fā)現(xiàn)犯罪嫌疑人另有重要罪行的，自發(fā)現(xiàn)之日起依照本法第一百五十四條的規(guī)定重新計算偵查羈押期限?！惫矙C關(guān)依照上述規(guī)定重新計算偵查羈押期限的，不需要經(jīng)人民檢察院批準，但應(yīng)當報人民檢察院備案，人民檢察院可以進行監(jiān)督。
七、提起公訴。
23.上級公安機關(guān)指定下級公安機關(guān)立案偵查的案件，需要逮捕犯罪嫌疑人的，由偵查該案件的公安機關(guān)提請同級人民檢察院審查批準;需要提起公訴的，由偵查該案件的公安機關(guān)移送同級人民檢察院審查起訴。
人民檢察院對于審查起訴的案件，按照刑事訴訟法的管轄規(guī)定，認為應(yīng)當由上級人民檢察院或者同級其他人民檢察院起訴的，應(yīng)當將案件移送有管轄權(quán)的人民檢察院。人民檢察院認為需要依照刑事訴訟法的規(guī)定指定審判管轄的，應(yīng)當協(xié)商同級人民法院辦理指定管轄有關(guān)事宜。
24.人民檢察院向人民法院提起公訴時，應(yīng)當將案卷材料和全部證據(jù)移送人民法院，包括犯罪嫌疑人、被告人翻供的材料，證人改變證言的材料，以及對犯罪嫌疑人、被告人有利的其他證據(jù)材料。
八、審判。
25.刑事訴訟法第一百八十一條規(guī)定：“人民法院對提起公訴的案件進行審查后，對于起訴書中有明確的指控犯罪事實的，應(yīng)當決定開庭審判?！睂τ谌嗣駲z察院提起公訴的案件，人民法院都應(yīng)當受理。人民法院對提起公訴的案件進行審查后，對于起訴書中有明確的指控犯罪事實并且附有案卷材料、證據(jù)的，應(yīng)當決定開庭審判，不得以上述材料不充足為由而不開庭審判。如果人民檢察院移送的材料中缺少上述材料的，人民法院可以通知人民檢察院補充材料，人民檢察院應(yīng)當自收到通知之日起三日內(nèi)補送。
人民法院對提起公訴的案件進行審查的期限計入人民法院的審理期限。
標準合同的若干問題篇十六
(2015年12月28日由最高人民法院審判委員會第1674次會議通過)。
為推進“一帶一路”建設(shè)、海洋強國戰(zhàn)略、京津冀一體化、長江經(jīng)濟帶發(fā)展規(guī)劃的實施，促進海洋經(jīng)濟發(fā)展，及時化解海事糾紛，保證海事法院正確行使海事訴訟管轄權(quán)，依法審理海事案件，根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》《中華人民共和國海事訴訟特別程序法》《中華人民共和國行政訴訟法》以及全國人民代表大會常務(wù)委員會《關(guān)于在沿海港口城市設(shè)立海事法院的決定》等法律規(guī)定，現(xiàn)將海事訴訟管轄的幾個問題規(guī)定如下：
一、關(guān)于管轄區(qū)域調(diào)整。
1.根據(jù)航運經(jīng)濟發(fā)展和海事審判工作的需要，對大連、武漢海事法院的管轄區(qū)域作出如下調(diào)整：
(1)大連海事法院管轄下列區(qū)域：南自遼寧省與河北省的交界處、東至鴨綠江口的延伸海域和鴨綠江水域，其中包括黃海一部分、渤海一部分、海上島嶼;吉林省的松花江、圖們江等通?？珊剿蚣案劭?黑龍江省的黑龍江、松花江、烏蘇里江等通海可航水域及港口。
(2)武漢海事法院管轄下列區(qū)域：自四川省宜賓市合江門至江蘇省瀏河口之間長江干線及支線水域，包括宜賓、瀘州、重慶、涪陵、萬州、宜昌、荊州、城陵磯、武漢、九江、安慶、蕪湖、馬鞍山、南京、揚州、鎮(zhèn)江、江陰、張家港、南通等主要港口。
2.其他各海事法院依據(jù)此前最高人民法院發(fā)布的決定或通知確定的管轄區(qū)域?qū)Ｊ掳讣惺构茌牂?quán)。
二、關(guān)于海事行政案件管轄。
1.海事法院審理第一審海事行政案件。海事法院所在地的高級人民法院審理海事行政上訴案件，由行政審判庭負責審理。
2.海事行政案件由最初作出行政行為的行政機關(guān)所在地海事法院管轄。經(jīng)復(fù)議的案件，由復(fù)議機關(guān)所在地海事法院管轄。
對限制人身自由的行政強制措施不服提起的'訴訟，由被告所在地或者原告所在地海事法院管轄。
前述行政機關(guān)所在地或者原告所在地不在海事法院管轄區(qū)域內(nèi)的，由行政執(zhí)法行為實施地海事法院管轄。
三、關(guān)于海事海商糾紛管轄權(quán)異議案件的審理。
1.當事人不服管轄權(quán)異議裁定的上訴案件由海事法院所在地的高級人民法院負責海事海商案件的審判庭審理。
2.發(fā)生法律效力的管轄權(quán)異議裁定違反海事案件專門管轄確需糾正的，人民法院可依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百九十八條規(guī)定再審。
四、其他規(guī)定。
本規(guī)定自2016年3月1日起施行。最高人民法院以前作出的有關(guān)規(guī)定與本規(guī)定不一致的，以本規(guī)定為準。
標準合同的若干問題篇十七
2016昆明市環(huán)滇池生態(tài)區(qū)保護規(guī)定（標準版）。
第一條為進一步規(guī)范市人大常委會行使監(jiān)督職權(quán)情況向社會公開工作，保障人民群眾的知情知政權(quán)，接受人民群眾的監(jiān)督，根據(jù)《中華人民共和國各級人民代表大會常務(wù)委員會監(jiān)督法》和《唐山市人民代表大會常務(wù)委員會貫徹中華人民共和國各級人民代表大會常務(wù)委員會監(jiān)督法實施意見》的有關(guān)規(guī)定，制定本辦法。
第二條市人大常委會行使監(jiān)督職權(quán)的下列內(nèi)容，向社會公開：
(一)聽取和審議市人民政府、市中級人民法院、市人民檢察院專項工作報告的年度計劃、年度執(zhí)法檢查計劃。
(二)聽取和審議的專項工作報告及其審議意見或者決議，市人民政府、市中級人民法院、市人民檢察院對審議意見研究處理情況或者執(zhí)行決議情況的報告。
(三)聽取和審議的財政決算情況報告、國民經(jīng)濟和社會發(fā)展計劃執(zhí)行情況報告、預(yù)算執(zhí)行情況報告和審計工作報告，經(jīng)批準的決算、計劃調(diào)整方案、五年規(guī)劃調(diào)整方案、預(yù)算調(diào)整方案以及相應(yīng)的審議意見和決議，市人民政府對審議意見的研究處理情況或者執(zhí)行決議情況。
(四)執(zhí)法檢查報告及其審議意見或者決議，市人民政府、市中級人民法院、市人民檢察院對審議意見研究處理情況或者執(zhí)行決議情況的報告。
(五)備案的規(guī)范性文件目錄和常委會撤銷規(guī)范性文件的`決定。
(六)為開展專題詢問進行的視察或?qū)ｎ}調(diào)研和所詢問的事項及其答復(fù)情況。
(七)開展工作評議的有關(guān)情況及評議結(jié)果。
第三條市人大常委會行使監(jiān)督職權(quán)情況，通過以下方式向社會公開：
(一)在《唐山勞動日報》上刊登。
(二)在唐山市人大常委會門戶網(wǎng)站上發(fā)布。
(三)在《唐山市人民代表大會常務(wù)委員會公報》上刊登。
(四)以消息、通訊等形式在唐山人民廣播電臺、唐山電視臺、《唐山人大工作》或其他新聞媒體上發(fā)布。
(五)必要時召開新聞發(fā)布會或者記者招待會公布。
(六)通過代表履職網(wǎng)絡(luò)平臺向本級人大代表通報。
(七)市人大常委會或者主任會議認為應(yīng)采取的其他形式。
第四條市人大常委會行使監(jiān)督職權(quán)情況，應(yīng)在規(guī)定時限內(nèi)向社會公開：
(一)市人大常委會聽取和審議專項工作報告和開展執(zhí)法檢查的年度計劃，聽取和審議的專項工作報告、財政決算報告、國民經(jīng)濟和社會發(fā)展計劃執(zhí)行情況報告、預(yù)算執(zhí)行情況報告、審計工作報告、執(zhí)法檢查報告，通過的相關(guān)決議，在相關(guān)主任會議或者常委會會議結(jié)束后的十五日內(nèi)予以公布。
(二)市人大常委會審議意見以及市人民政府、市中級人民法院、市人民檢察院對審議意見的研究處理情況或者執(zhí)行決議情況的報告，在相關(guān)主任會議或常委會會議審議結(jié)束后的十五日內(nèi)予以公布。
(三)撤銷規(guī)范性文件的決定經(jīng)常委會會議通過后，十五日內(nèi)向社會公布。
第五條市人大常委會行使監(jiān)督職權(quán)情況向社會公開的工作，由市人大常委會辦公廳負責，市人大常委會有關(guān)工作機構(gòu)按照職責分工予以配合：
(一)市人大常委會聽取和審議專項工作報告的年度計劃和年度執(zhí)法檢查計劃，經(jīng)主任會議通過后由辦公廳提供給新聞媒體。
(二)市人大常委會對各項報告的審議意見，由有關(guān)工作委員會負責綜合、整理，由辦公廳提供給新聞媒體。
(三)市人民政府、市中級人民法院、市人民檢察院對市人大常委會的審議意見的研究處理情況或者執(zhí)行決議情況的報告，由市人大常委會辦公廳提供給新聞媒體。
第六條本辦法自通過之日起施行。
標準合同的若干問題篇十八
同志：
你與本單位依法訂立的勞動合同。
(合同期限自年月日起至年月日止),于年月日因(原因)解除(終止)。
你在本單位崗位上工作，工作年限自年月日起至年月日止共年月。
用人單位蓋章勞動者本人簽字年月日年月日。
注:1、本證明一式七份，用人單位留存一份，一份存入本人檔案，四份交勞動合。
同訂立和履行地勞動保障行政部門(仲裁科、養(yǎng)老、失業(yè)、醫(yī)保中心各一份)，一份本人持用。
2、對解除(終止)勞動合同，如有爭議，可在收到本證明一年之內(nèi)到當?shù)貏趧訝幾h仲裁委員會依法申請勞動仲裁。
3、此證明應(yīng)當履行簽收手續(xù)以備查。不辭而別未辦理任何手續(xù)離職的勞動者，用人單位可按相關(guān)法規(guī)及內(nèi)部規(guī)章制度作出處理決定，并采取公告或委托公證機構(gòu)送達的方式送達。
本證明依據(jù)《中華人民共和國勞動合同法實施條例》第二十四條制定。
甲方(蓋章)_________有限公司乙方(簽字或蓋章)_________。
法定代表人或授權(quán)委托人。
(簽字或簽章)。
年月日年月日。
標準合同的若干問題篇十九
違約金分類，依據(jù)產(chǎn)生的根據(jù)不同，違約金可分為約定違約金和法定違約金。依據(jù)違約金的性質(zhì)不同，可分為賠償性違約金和懲罰性違約金。依據(jù)種類不同，分為概括性違約金和具體性違約金，具體性違約金如約定根本違約違約金、債務(wù)不履行違約金、債務(wù)部分履行違約金、債務(wù)遲延履行違約金。
違約金的法律特征：第一，違約金的客體是金錢或其他給付。第二，違約金須于違約時支付。第三，違約金為諾成合同.第四,違約金支付是獨立于履行行為之外的給付。
二、違約責任成立的要件。
違約金責任的成立。首先，違約金責任作為一種從債務(wù)，成立的前提是存在著有效的合同關(guān)系，但在違約而解除合同場合，合同中的違約金條款仍可援引;其次，要有違約行為存在;再次，違約金責任構(gòu)成是否要求違約人具有過錯，應(yīng)當區(qū)分類型，如果當事人人約定違約責任的成立驪方當事人有過錯為要件的，依其約定;在合同法分則以及單行法規(guī)中特別規(guī)定違約責任為過錯責任場合，違約責任的成立應(yīng)當要求過錯條件;在懲罰性違約場合，由于其目的在于給債權(quán)人心理上制造壓力促使積極履行債務(wù)，同時，在債務(wù)不履行時，表現(xiàn)為對過錯的懲罰;在賠償性違約金場合，除前述特別情形外，不要求以過錯為成立要件。
三、合同法第114條的理解和把握。
《合同法》第一百一十四條規(guī)定：“當事人可以約定一方違約時應(yīng)當根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計算方法。
當事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應(yīng)當履行債務(wù)。”
我國合同法規(guī)定的違約金性質(zhì)上屬于賠償性違約金。賠償性違約金的支付以違約損害為前提，造成損失的，則支付，沒有造成損失的，不支付。本條第一款確定兩種約定方法，一是在訂立合同時約定一定數(shù)額的違約金，二是約定一種因違約產(chǎn)生的損失賠償額的'計算方法。
本條第二款規(guī)定如果約定的過高或過低，可以進行調(diào)整。違約金低于違約造成的損失，當事人可以請求增加。實事上，這種請求基本不存在。雖說一方違約后，應(yīng)優(yōu)先考慮違約金條款，但并不是說不能以實際損失為請求，即按照第113條之規(guī)定，要求違約方賠償其損失，則無需通過要求調(diào)高違約金這一難以把握之訴來獲得損失的賠償。但違約金過高則只能本條進行“適當減少”，沒有其他救濟條款。
標準合同的若干問題篇一
你和房東之間的'房屋買賣合同關(guān)系以及你和房屋中介的委托合同關(guān)系。現(xiàn)房東違約，你可以以房東為被告向法院提起訴訟要求房東根據(jù)雙方已經(jīng)簽訂的合同雙倍返還定金。至于你和中介公司，我認為要具體看看你當初和中介公司是怎樣約定的。如果你和中介公司當初簽訂的合同中約定了中介公司的相關(guān)義務(wù)，你當然可以據(jù)此要求中介公司賠償，如果只是約定中介公司負責聯(lián)系房東，其他一切事宜都不管的話，你恐怕沒有理由起訴中介公司。
標準合同的若干問題篇二
在我國的司法理論和實踐中，認為根據(jù)合法的誠實信用原則和公平原則，違約金的性質(zhì)應(yīng)當以補償性為主，以懲罰性為輔。
對違約金的調(diào)整做出了詳盡而更具有操作性的規(guī)定?，F(xiàn)筆者根據(jù)自己的辦案經(jīng)驗簡要解讀如下：
第二十七條當事人通過反訴或者抗辯的方式，請求人民法院依照合同法第一百一十四條第二款的規(guī)定調(diào)整違約金的，人民法院應(yīng)予支持。
本條是關(guān)于提請違約金調(diào)整方式的規(guī)定。這兩種方式無論是違約方還是非違約方都可以運用。如非違約方作為原告訴至法院，違約方可以作為被告提起反訴或抗辯的方式請求減少違約金。如違約方首先提起訴訟，非違約方作為被告可以反訴或抗辯的方式要求增加違約金。因此，本條并不是僅僅針對違約方提請減少違約金而規(guī)定的方式。
第二十八條當事人依照合同法第一百一十四條第二款的規(guī)定，請求人民法院增加違約金的，增加后的違約金數(shù)額以不超過實際損失額為限。增加違約金以后，當事人又請求對方賠償損失的，人民法院不予支持。
本條是關(guān)于增加違約金限額的規(guī)定。合同賠償責任是以填補被違約方所遭受的實際損失為原則。實際損失是指非違約方因違約方的違約行為使其已經(jīng)遭受的損失，將來要遭受的損失即預(yù)期利益損失不包括在內(nèi)。這里講的實際損失與直接損失并非同一概念。實際損失包括直接損失，但直接損失有時范圍等于或小于實際損失。
第二十九條當事人主張約定的違約金過高請求予以適當減少的，人民法院應(yīng)當以實際損失為基礎(chǔ)，兼顧合同的履行情況、當事人的過錯程度以及預(yù)期利益等綜合因素，根據(jù)公平原則和誠實信用原則予以衡量，并作出裁決。
當事人約定的違約金超過造成損失的百分之三十的，一般可以認定為合同法第一百一十四條第二款規(guī)定的“過分高于造成的損失”。
本條第1款是關(guān)于違約金調(diào)整具體規(guī)則和基本原則的規(guī)定。具體規(guī)則：(1)以實際損失為基礎(chǔ);(2)兼顧合同履行情況;(3)當事人的過錯;(4)合同履行的預(yù)期效益?；驹瓌t：公平原則和誠實信用原則，這是調(diào)整違約金所應(yīng)遵循的，也是衡量違約金調(diào)整是否正確最終最高的判斷標準。如果違約金調(diào)整后違背了該兩條原則，其裁判結(jié)果都是錯誤的。畢竟具體規(guī)則必須要在基本原則的指導下適用。
本條第2款是關(guān)于違約金是否過高的判斷標準。此規(guī)定也屬于具體規(guī)則的范疇，也應(yīng)在基本原則的指導下適用。在適用時不能拘泥、僵化，以為凡是超過損失30%的，都認為是過分高于所造成的損失。這點從本款用語“一般可以認定”可以看出司法解釋制定者的用意。
標準合同的若干問題篇三
約定的違約金低于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以適當減少。
當事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應(yīng)當履行債務(wù)?！?BR> 標準合同的若干問題篇四
問題一：本法宗旨。
從法理言之，《中華人民共和國勞動法》是上位法，勞動合同法作為下位法，則需要更準確地確定自己在法律體系中的位置。勞動合同法不能超越《中華人民共和國勞動法》的原則和規(guī)定，但是，又不得不根據(jù)實際情況體現(xiàn)來勞動關(guān)系尤其是勞動合同已經(jīng)和將會出現(xiàn)的問題，對這些問題加以規(guī)范。勞動合同法之立法宗旨必須闡述準確、清楚，具有相當?shù)母叨取?BR> 《中華人民共和國勞動合同法（草案）》（以下稱《勞動合同法草案》）是這樣闡述其立法宗旨的：“為規(guī)范用人單位與勞動者訂立和履行勞動合同的行為，保護勞動者合法權(quán)益，促進勞動關(guān)系和諧穩(wěn)定，根據(jù)《中華人民共和國勞動法》，制定本法?！?BR> 這樣的表述有一些令人費解，本法規(guī)范的難道僅僅是訂立和履行勞動合同的問題嗎？勞動合同變更、解除、終止、續(xù)訂等行為，難道不是本法要規(guī)范的嗎？這里其實，只需作出全稱判斷即規(guī)范當事人之間的勞動合同行為，而不需要對這些具體的行為予以例舉。
定位勞動合同法為“保護勞動者合法權(quán)益”的法，有失公允。難道用人單位的合法權(quán)益就不應(yīng)當?shù)玫奖痉ǖ谋Ｗo嗎？如果本法僅保護一方的權(quán)益，就無法實現(xiàn)勞動關(guān)系的和諧。失去了其法律的本質(zhì)精神即“公平”。事實上本法的細則也有不少是保護用人單位合法權(quán)益的條款，如競業(yè)禁止的有關(guān)規(guī)定即對用人單位合法權(quán)益的保護條款?？梢?，《勞動合同法草案》的立法宗旨之表述是不準確的，且有悖于法律的基本準則。
僅僅就本法宗旨而言，簡單地說就是：規(guī)范勞動合同行為，保障勞動關(guān)系和諧。
問題二：適用范圍。
《勞動合同法草案》第二條規(guī)定了本法的適用范圍。其表述基本上是承襲了勞動法的規(guī)定。但是，這里的表述是易于引起誤解的。
第一款是這樣規(guī)定的，“與勞動者建立勞動關(guān)系，訂立和履行勞動合同，適用本法”，表述國家機關(guān)、事業(yè)單位等又是這樣的，“與其建立勞動合同關(guān)系的勞動者，依照本法執(zhí)行?！睆男形亩?，兩者并非一致和對稱。國家機關(guān)、事業(yè)單位等如果不與勞動者建立“勞動合同關(guān)系”，是不是就可以不適用本法了呢？顯然不是這樣的。其實這里要表達的是那些公務(wù)人員不適用本法，其它用工則亦適用本法。由此就莫若用一種排除式的語法表述即國家機關(guān)、事業(yè)單位等，與非公務(wù)人員或比照公務(wù)人員的勞動者建立勞動關(guān)系，依照本法執(zhí)行。這樣從句式上形成了對稱之美，更加清楚地表達了此特定的適用范圍。
另外，這里又一次強調(diào)了“訂立和履行勞動合同”的問題。這樣的界定不但是縮小了本法的適用范圍，更會引起法理上的混亂。出現(xiàn)此問題的原因是，起草者試圖將本法與勞動法區(qū)分開來。事實上，在這里是不需要做這樣的區(qū)分的。勞動法的調(diào)整對象是勞動關(guān)系，而建立勞動關(guān)系依法必須訂立勞動合同，所以，此處無需加以區(qū)分。
本法的適用范圍，簡單表述就是：非國家有特別規(guī)定，形成勞動關(guān)系當事人，適用本法。
問題三：勞動關(guān)系界定。
《勞動合同法草案》第三條對勞動關(guān)系所做的定義，也是值得商榷的。第三條規(guī)定：“本法所稱勞動關(guān)系，是指用人單位招用勞動者為其成員，勞動者在用人單位管理下提供有報酬的勞動而產(chǎn)生的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系?！边@里最值得商榷的是“在用人單位管理下”“提供有酬”勞動。
在用人單位“管理下”，這樣的觀點實際上是來源于對勞動法律關(guān)系理論的一種觀點即勞動關(guān)系的隸屬性。事實上，勞動者與用人單位從法律主體而言，雙方是平等的，并非隸屬的關(guān)系；如果在我國法律上肯定這樣的所謂的“隸屬性”，將使勞動者的社會學意義上的“弱勢地位”更加弱勢且合法化了。由此，本法保護勞動者合法權(quán)益的宗旨只能是虛假的了。這實際上也是有悖于法律基本理論即法律關(guān)系主體的平等原則。勞動關(guān)系的所謂的“隸屬性”，并非主體的真實隸屬，而是勞動行為的過程需要遵循特定的程序。如果把勞動行為的過程理解為用人單位和勞動者主體之間的隸屬性即不平等，那么，所導致的用人單位管理及職工人格的主體地位等社會問題，將是不堪設(shè)想的。這里的所謂“管理下”，本意是想將勞動關(guān)系與民事的勞務(wù)關(guān)系區(qū)分開來。
“有酬勞動”這樣的界定也是值得商榷的，按照這樣的理解，用人單位拒付工資迫使勞動者工作的關(guān)系則一定不是勞動關(guān)系了，顯然，這是一個謬論。之所以強調(diào)“有酬”勞動，其目的是將勞動關(guān)系之勞動與其它關(guān)系之勞動如社會義務(wù)勞動或公益性等非有酬勞動區(qū)分開來。有酬強調(diào)的是勞動的'特征而非勞動關(guān)系的本質(zhì)。
基于上述分析，《勞動合同法草案》中對勞動關(guān)系的概念完全可以依照勞動法予以界定：用人單位與勞動者依據(jù)勞動法形成的勞動權(quán)利和義務(wù)之關(guān)系。
問題四：勞動合同的概念。
勞動合同的概念《勞動合同法草案》是這樣界定的：“本法所稱勞動合同，是指勞動者與用人單位確立勞動關(guān)系、明確雙方權(quán)利和義務(wù)的協(xié)議?！?BR> 勞動合同的實質(zhì)內(nèi)容就是勞動“權(quán)利和義務(wù)”，具有這種權(quán)利和義務(wù)關(guān)系的就是“勞動關(guān)系”，這樣的協(xié)議當然就是勞動合同。因此，勞動合同是指“勞動者與用人單位確立勞動關(guān)系”這樣的表述，實際上是沒有意義。再者，勞動合同的概念應(yīng)當強調(diào)的是合同的實質(zhì)性內(nèi)容即權(quán)利和義務(wù)，然而，這些權(quán)利和義務(wù)不是一般的權(quán)利和義務(wù)而是特定的，即“勞動”權(quán)利和“勞動”義務(wù)。
所以，在《勞動合同法草案》中定義勞動合同即：勞動者與用人單位明確雙方“勞動”權(quán)利和義務(wù)的協(xié)議。
問題五：工會的作用。
《勞動合同法草案》總則中最后三條都規(guī)定了工會在勞動合同制度中的作用。本法草案細則中也有一些工會地位作用的規(guī)定。按照科學發(fā)展觀和構(gòu)建和諧社會的要求，工會在國家政治、經(jīng)濟和社會生活中的作用將越來越顯示出來其重要性，尤其是在勞動關(guān)系中更為突出。中共中央、國務(wù)院近年來特別關(guān)注工會工作并發(fā)布了各級黨委、政府貫徹執(zhí)行工會法支持工會工作的文件。胡錦濤批示指出：建立和完善工會領(lǐng)導的職工維權(quán)機制很必須要。
有鑒于此，建議在《勞動合同法草案》中，工會在勞動合同中的作用單獨列為一章。其實，在起草《中華人民共和國勞動法》時，就提出過這個動議即在勞動法中工會單列一章。當時考慮到《中華人民共和國工會法》實施不久等原因未能單列之。現(xiàn)在的形勢和任務(wù)以及黨中央和職工對工會的要求，有勞動法和修改后的工會法為依據(jù)，在《中華人民共和國勞動合同法》中將工會列為專章，更有現(xiàn)實和長遠意義。此章可以將勞動法、工會法及公司法等法律中關(guān)于工會維護職工合法權(quán)益的內(nèi)容整合在一起，凸現(xiàn)工會在勞動合同制度中的特殊作用。
《勞動合同法草案》第七條規(guī)定：“工會組織應(yīng)當幫助、指導勞動者與用人單位依法訂立和履行勞動合同，維護勞動者的合法權(quán)益?！边@樣的規(guī)定，必將事與愿違。首先這里是用“義務(wù)性”詞語規(guī)定了工會的作用。假使工會履行指導幫助職工的“義務(wù)”受到阻礙話，其義務(wù)就不可能履行，由此，是否要追究工會的責任呢？指導和幫助職工及維權(quán)責任是在工會章程中規(guī)定的，而不應(yīng)當是由法律規(guī)定的。工會是社會團體，社會團體與其成員的關(guān)系，只能由社會團體的章程約定或規(guī)定。所以，此處應(yīng)當將工會的作用作為“授權(quán)性”規(guī)定。指導和幫助及維護職工權(quán)益，這是工會的權(quán)利，――這項權(quán)利不是相對于職工而言的，而是相對于用人單位而言的即：工會有權(quán)指導和幫助勞動者訂立勞動合同，維護勞動者的合法權(quán)益。
問題六：勞動合同的期限及合同存在問題。
《勞動合同法草案》第九條規(guī)定了勞動合同的期限，依照勞動法的規(guī)定分為三種形式，并對三種形式的勞動合同做出了概念性的規(guī)定。此條的文字表述不盡嚴謹。有些款項極易引起歧義，甚至不知所云。
第九條第三款規(guī)定：“已存在勞動關(guān)系，但是用人單位與勞動者未以書面形式訂立勞動合同的，除勞動者有其它意思表示外，視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同，并應(yīng)當及時補辦訂立書面勞動合同的手續(xù)?！边@里特別規(guī)定了“除勞動者有其它意思表示外”，這樣的規(guī)定的在操作中就可能出現(xiàn)歧義。如果勞動者表示不愿意簽訂勞動合同，那么，是不是就可以不補辦簽訂書面勞動合同的手續(xù)了呢？勞動合同不以書面形式簽訂，如果是法律默許的，則本條第一款規(guī)定的“勞動合同應(yīng)當以書面形式訂立”則是沒有意義的了。
本條第四款也是類似：“用人單位和勞動者對于是否存在勞動關(guān)系有不同理解的，除有相反證明以外，以有利于勞動者的理解為準?！逼渲小俺邢喾匆酝狻币彩橇钊瞬唤獾?。何為“相反證明”，在實踐中是很難把握的，或者，單位出示證明就可以否定勞動關(guān)系的存在嗎？這樣的排除條件的設(shè)置，必將使看似保護勞動者的規(guī)定大打折扣。這樣不僅制造了新的糾紛，且將使勞動者處于不利的地位。
建議：刪除排除性限制規(guī)定。
問題七：勞動合同內(nèi)容歧義問題。
《勞動合同法草案》第十條最后一款規(guī)定：“用人單位和勞動者對勞動合同的內(nèi)容理解不一致的，應(yīng)當按照通常理解予以解釋，有兩種以上解釋的，應(yīng)當采納最有利于勞動者的解釋?！?BR> 這樣的規(guī)定似乎存在思維上的混亂。“理解不一致”就說明有兩種以上的解釋，否則就不可能出現(xiàn)“不一致”的情形?！皯?yīng)當按照通常理解解釋”，其中的“通?！痹趯嵺`中是無法把握的，如果存在這樣的所謂“通常理解”的話，“不一致”則是可以避免的。此條的規(guī)定本意是矯正勞動者所處的不利地位，而如此的限制性規(guī)定則令人匪夷所思。此類爭議一旦進入仲裁或訴訟程序，仲裁庭或?qū)徟型⒑茈y依法作出裁減或判決。
建議：刪除此條款或直接規(guī)定根據(jù)有利于勞動者的原則解釋。
問題七：勞動力派遣。
第十二條規(guī)定了勞動力派遣單位與勞動者及接受派遣單位的關(guān)系。以勞動力派遣用工的用人單位“注冊資本不得少于50萬元，并應(yīng)在省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)定勞動保障部門指定的銀行賬戶中以每一名被派遣的勞動者不少于5000元為標準存入儲備金?！?BR> 這個規(guī)定存在著兩個方面的問題。第一，注冊資本金額的問題，不是勞動問題，不應(yīng)受勞動法律的調(diào)整而是工商管理的對象，所以，此事不宜在勞動合同法作出規(guī)定。第二，儲備金之標準測算的根據(jù)在哪里？按照此標準派遣公司幾乎沒有生存的可能了。在投資了50萬元注冊資金后，再以每派遣一人投資儲備金5000元，以首批派遣一百人為標準（少于此數(shù)則根本無法盈利），公司理論上投資總額必須在百萬元以上。嚴格按此規(guī)定執(zhí)行，派遣公司是根本無法生存的。按照就業(yè)市場化原則的要求，勞動力派遣服務(wù)將發(fā)揮著重用的作用；如果勞動合同法作出這樣的限制性規(guī)定，則幾乎沒有可能存在合法經(jīng)營的派遣公司。再則，公司是否能夠保障職工的勞動報酬依法支付，與派遣公司的注冊資金關(guān)系不是很大。注冊資金額度較大的不一定就不侵害職工的勞動報酬權(quán)，注冊資金額度少者也不一定就侵害職工的勞動報酬權(quán)。
建議：派遣公司注冊及經(jīng)營范圍問題由相關(guān)的法律和政策規(guī)范，本法在規(guī)范派遣單位的勞動關(guān)系行為作出嚴格規(guī)定。
問題九：競業(yè)禁止。
競業(yè)禁止是市場化勞動關(guān)系的一項重要內(nèi)容。《勞動合同法草案》第十六條對此作出了規(guī)定。但是，其中規(guī)定的限制事項不具有合理性及可操作性。如不得到有競爭關(guān)系的單位“任職”。何為任職？是指管理方面的職務(wù)還是一般性的工作。如果對于掌握商業(yè)秘密的勞動者簡單作出再就業(yè)之“單位”的限制，無異于限制了這些人就業(yè)的權(quán)利。他們在一定時間（按照草案之規(guī)定是兩年），幾乎是處于失業(yè)狀態(tài)。勞動合同法應(yīng)當是促進就業(yè)的法而不應(yīng)當是促進失業(yè)的法，這是一個基本的原則。競業(yè)禁止主要是針對商業(yè)秘密的保護，進而是對原用人單位權(quán)利的保護，所以，如果只是簡單地限制掌握商業(yè)秘密的勞動者再就業(yè)的“單位”是沒有多少實際意義的。限制的關(guān)鍵應(yīng)當是禁止“泄露商業(yè)”秘密而引發(fā)的不正當競爭。
再者，草案規(guī)定“競業(yè)限制期限為兩年，那么兩年后勞動者就可以以其所掌握的商業(yè)技術(shù)秘密而展開競爭了呢？如果是這樣，勞動合同法規(guī)定的競業(yè)禁止事項之意義便微乎其微。根本的問題還在于商業(yè)秘密本身需要保守的期限，這個期限不是法律上可以明確規(guī)定的，因為每個商業(yè)秘密都有其特殊性，這種特殊性就決定了其需要保密的期限不盡相同。
此規(guī)定的法律責任也不具有現(xiàn)實性。草案規(guī)定“競業(yè)限制經(jīng)濟補償，其數(shù)額不得少于勞動者在該單位年工資收入。勞動者違反競業(yè)限制約定的，向用人單位支付違約金，其數(shù)額不得超過用人單位向勞動者支付的競業(yè)限制經(jīng)濟補償?shù)娜丁！边@樣的規(guī)定顯然是責任不對等的，有失公平。另外，凡有競業(yè)能力者多收入較高，而當其承擔相應(yīng)的違約金時，實際上是沒有支付能力的即事實上勞動者無力承擔這樣法定的經(jīng)濟責任。
這種矛盾且不合實際的規(guī)定，無疑將使法律成為一紙空文。競業(yè)禁止的問題更主要的是用人單位管理中的問題，法律的作用實際上是有限的。
建議：對競業(yè)禁止之規(guī)定重點放在泄漏商業(yè)秘密的責任方面，而不是再就業(yè)的單位方面；比照勞動法第九十九條的規(guī)定，重責有不正當競爭行為的用人單位，泄漏商業(yè)秘密的勞動者承擔其力所能及的經(jīng)濟責任。
問題十：勞動合同的無效與撤銷。
《勞動合同法草案》第十九條規(guī)定了勞動合同撤銷的事項。撤銷勞動合同的實質(zhì)性的要件，草案規(guī)定了兩項：“對存在重大誤解的勞動合同或顯失公平的勞動合同”，“用人單位乘人之危，使勞動者在違背真實意思的情況下訂立勞動合同”，用人單位或勞動者有權(quán)申請撤銷之。
這里之顯失公平實際上就是第十八條規(guī)定的無效勞動合同的情形之一即“用人單位免除自己的責任、排除勞動者的權(quán)利”。而所謂“用人單位乘人之危使勞動者違背真實意思”與無效勞動合同標準的第一項“用人單位以欺詐、威脅的手段訂立勞動合同的”，()兩者大有類似之嫌，然而“對存在重大誤解的勞動合同”則在第十條“內(nèi)容理解不一致”中是有規(guī)定的了。如此相同或類似或近似的規(guī)定，必然使當事人無所適從而造成更多的混亂，甚至是司法上的混亂。
勞動合同法規(guī)定勞動合同撤銷的意義究竟有多大，這是值得深入研究的問題。在征求意見的討論階段，也有學者提出增加勞動合同撤銷的建言。持這種觀點的人更多的是從合同的一般法律理論而言的。勞動法律關(guān)系畢竟是一種特殊的法律關(guān)系，其特殊性決定了在勞動立法中不能完全套用一般的法理?，F(xiàn)在看來，僅就《勞動合同法草案》而言，勞動合同的無效與撤銷并沒有很好地區(qū)分開來，尤其是撤銷的意義并沒有體現(xiàn)出來。
建議：勞動合同撤銷問題尚需要認真研究，如果不能取得公認的研究成果，建議本法不作專門規(guī)定。
結(jié)束語：慎重立法。
勞動合同法將對我國的勞動關(guān)系產(chǎn)生極大影響，其立法意義之重大不言而喻。就目前的勞動法律及勞動合同理論研究的成果來看，尚不能充分支撐勞動合同立法。從既成的《勞動合同法草案》而言，幾乎問題比比皆是?；蚋拍畈粶?、或邏輯不通、或行文失范。建議廣泛征求意見，認真予以研究，按照科學發(fā)展觀和構(gòu)建和諧社會的要求，樹立公正的法律責任意識，制定出高質(zhì)量的勞動合同法，實現(xiàn)協(xié)調(diào)勞動關(guān)系、促進經(jīng)濟和社會全面發(fā)展的終極目的。
標準合同的若干問題篇五
我的一同事在簽訂合同半年后，向公司提出辭職，但公司告訴他合同期未滿，要承擔違約金。請問合理嗎?他當時簽定的是三年。
律師回復(fù)解答：
如果違約金不是針對培訓所花費的費用、侵犯商業(yè)秘密等而合同中規(guī)定的，企業(yè)就不得對員工主張違約金賠償。
第二十二條用人單位為勞動者提供專項培訓費用，對其進行專業(yè)技術(shù)培訓的，可以與該勞動者訂立協(xié)議，約定服務(wù)期。
勞動者違反服務(wù)期約定的'，應(yīng)當按照約定向用人單位支付違約金。違約金的數(shù)額不得超過用人單位提供的培訓費用。用人單位要求勞動者支付的違約金不得超過服務(wù)期尚未履行部分所應(yīng)分攤的培訓費用。
第二十三條用人單位與勞動者可以在勞動合同中約定保守用人單位的商業(yè)秘密和與知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)的保密事項。
對負有保密義務(wù)的勞動者，用人單位可以在勞動合同或者保密協(xié)議中與勞動者約定競業(yè)限制條款，并約定在解除或者終止勞動合同后，在競業(yè)限制期限內(nèi)按月給予勞動者經(jīng)濟補償。勞動者違反競業(yè)限制約定的，應(yīng)當按照約定向用人單位支付違約金。
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違約金概述購房合同中的定金商品房銷售合同中的定金條款。
標準合同的若干問題篇六
在我們每個人的日常生活中，沒有一天能夠與合同擺脫關(guān)系;買早餐，坐公交，到外面買東西，商業(yè)交易談判等等，大部分事項里都有合同的影子。
本文主要討論合同簽約前的準備工作、簽約的程序、合同的效力、合同的履行、合同的解除及合同的違約補救等幾個方面，以期能對朋友們的工作和生活有所裨益。
一、簽約前的準備工作。
在簽訂合同之前，最好多了解對方的基本情況，應(yīng)盡可能地讓對方提供營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件，法定代表人身份證復(fù)印件及/或證明，授權(quán)委托書，授權(quán)代表的身份證復(fù)印件等所有能夠證明對方基本情況的文件和資料，且應(yīng)當查實和核對相關(guān)證件的真?zhèn)危瑢⑸鲜鲑Y料作為合同的附屬文件，給予妥善保管、歸檔，一般而言，應(yīng)作好兩項準備和審查工作：
(一)審查對方資質(zhì)、簽約能力。
審查對方資質(zhì)和簽約能力主要包括營業(yè)范圍、法人的授權(quán)等。
1、關(guān)于經(jīng)營范圍。
在的新合同法生效之前，超過經(jīng)營范圍或違反經(jīng)營方式的合同應(yīng)認定為無效。
最高人民法院《關(guān)于審理經(jīng)濟合同糾紛案件中具體適用經(jīng)濟合同法的若干問題的解答》第四條明文規(guī)定：“工商企業(yè)，個體工商戶及其他經(jīng)濟組織應(yīng)當在工商行政管理部門依法核準登記或主管機關(guān)批準的經(jīng)營范圍內(nèi)從事正當?shù)慕?jīng)營活動，超越經(jīng)營范圍或違反經(jīng)營方式所簽訂的合同應(yīng)認定為無效。
”新合同法對此做了修改。
19最高人民法院《關(guān)于適用合同法若干問題的解釋(一)》第十條規(guī)定，“當事人超越經(jīng)營范圍訂立的合同，人民法院不因此認定合同無效，但違反國家限制經(jīng)營、特許經(jīng)營以及法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營規(guī)定的除外。
”因此，除國家明確規(guī)定需要履行特定手續(xù)或程序的業(yè)務(wù)(如房地產(chǎn)、煙草、鹽業(yè)、醫(yī)藥等)或規(guī)定禁止經(jīng)營的業(yè)務(wù)(如買賣槍支、毒品等)以外，企業(yè)可以不經(jīng)任何審批直接從事所有項目的經(jīng)營。
2、對方的主體資格。
在簽訂合同之前，我們必須審查對方的主體資格，這是很關(guān)鍵的地方，因為根據(jù)我國法律規(guī)定，與無簽約能力的人簽定的合同不生效力。
在實際生活中，我們的合同對手很多時候不是法人，而是其分支機構(gòu)或職能部門，這更需要引起我們的注意與重視。
合同法規(guī)定的有簽約能力的合同主體只能是自然人、法人或其他組織。
因此，法人的分支機構(gòu)或職能部門應(yīng)符合“，其他組織”的條件或有法人的合適充分的授權(quán)，否則，合同有可能是無效的，因此而帶來的風險也是較大的。
要判斷是否符合“其他組織”或授權(quán)，首先必須看是否有營業(yè)執(zhí)照，如無營業(yè)執(zhí)照，則需要看是否有法人合適充分的授權(quán)。
最高人民法院《關(guān)于適用民事訴訟法若干問題的意見》第40條列舉了九種其他組織，其中有一種就是“法人依法設(shè)立并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的分支機構(gòu)”，因此，一般情況下，只要對方有營業(yè)執(zhí)照，就可以認定符合合同法規(guī)定的其他組織的要求。
特殊情況：(1)沒有營業(yè)執(zhí)照也可以以自己名義簽署合同的主體，如各專業(yè)銀行和保險公司的分支機構(gòu)就可以以自己的名義簽署合同。
(2)在法律對主體資格有特別規(guī)定的情況下，即使有營業(yè)執(zhí)照，合同仍可能無效，比如最高人民法院《關(guān)于適用擔保法若干問題的解釋》第十五條規(guī)定的“其他組織”中，就不包括法人的分支機構(gòu)，該解釋的第十七條規(guī)定，“企業(yè)法人的分支機構(gòu)未經(jīng)法人書面授權(quán)提供保證的，保證合同無效”;第十八條規(guī)定，“企業(yè)法人的職能部門提供擔保的，保證合同無效。
”
(二)審查對方的資信能力。
比如注冊資本，投資額，年檢情況，企業(yè)的商業(yè)信用和資產(chǎn)情況，審計報告等。
如有必要，可以到相關(guān)政府部門如工商局了解相應(yīng)的具體情況。
二、簽約的程序。
(一)談判的過程。
談判成交的過程在法律上主要分為兩個階段：要約與承諾。
1、要約是指希望和他人訂立合同的意思表示，該意思表示應(yīng)當符合兩個要件：一是內(nèi)容具體明確;二是表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即應(yīng)受該意思表示約束(合同法第14條)。
2、承諾是受要約人同意要約的意思表示。
承諾生效的要件：(1)應(yīng)當以通知的方式，或者根據(jù)交易習慣或者通過行為等方式作出。
(2)承諾應(yīng)當在要約確定的期限內(nèi)到達要約人。
(3)承諾的內(nèi)容與要約的內(nèi)容在實質(zhì)上完全一致。
在要約之前，可能會涉及到要約邀請。
要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。
比如：發(fā)送的價目表，拍賣公告，招標公告，招股說明書，商業(yè)廣告等。
談判過程中，雙方利益的分配和各方的法律意識、談判所處的地位等有一定的關(guān)系。
一般而言，法律意識強、心理素質(zhì)好、在談判中處于強勢地位的一方往往處于優(yōu)勢位置，能夠從談判中以較小的代價取得更多的利益。
當然，如果僅僅有談判的強勢地位而對相關(guān)法律不是很懂的話，也可能會處于劣勢位置。
(二)慎重了解對方代表的資格。
在生活中，我們往往會碰到一些人盜用或假冒某人或某單位的名義進行簽約。
一般來說，如果有人未經(jīng)我們的同意就冒用我們的名義去和他人簽訂合同，我們一般無須對那可憐又倒霉的被詐騙人承擔任何責任。
但是，在某些特殊情況下，我們需要承擔責任。
合同法第49條規(guī)定，“行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。
”這種代理行為在民法上叫做表見代理。
通俗點講，就是從表面上來看，善意相對人有合適理由相信行為人擁有被代理人的代理權(quán)，被代理人就應(yīng)該對這個行為負責。
表見代理對企業(yè)是一個很大的威脅。
比如，某公司給每個業(yè)務(wù)員下發(fā)了一些蓋有單位公章的空白授權(quán)書或空白合同，某業(yè)務(wù)員因為工作不力而被單位解雇，單位未及時收回空白授權(quán)書或空白合同，此后，該業(yè)務(wù)員以公司員工的身份與客戶簽定合同，收取定金或貨款后逃走。
這是明顯的惡意行為，但合同法仍認定此種行為有效，該公司應(yīng)當對客戶承擔代理責任，否則就要承擔違約責任。
如果那個空白合同的標的是幾個億，公司完全可能因此而一蹶不振。
表見代理制度的立法目的在于保護不知情的善意相對人，維護市場秩序的交易安全，因此，只要相對人知情或應(yīng)該知情，表見代理就不成立。
為防止表見代理的出現(xiàn)，應(yīng)盡最大努力使相對人知情。
主要是要建立一套完善的授權(quán)委托制度：首先，要制訂企業(yè)的規(guī)章制度，除法定代表人外，任何個人以企業(yè)的名義對外簽定合同必須持加蓋公章和經(jīng)法定代表人簽字的授權(quán)委托書，且應(yīng)該讓自己的客戶知悉此規(guī)定。
其次，授權(quán)委托書應(yīng)明確具體。
授權(quán)委托書應(yīng)寫明具體的代理事項，有效期間等內(nèi)容，否則就是授權(quán)不明。
法律規(guī)定，授權(quán)不明確的損失由被代理人承擔。
因此，如果授權(quán)委托書不明確，也將是極大的`隱患。
再次，如企業(yè)解除原代理人的代理權(quán)，應(yīng)以盡快通知有關(guān)客戶，能以書面形式通知的，最好以書面形式通知。
最后，應(yīng)建立嚴格的公章、合同保管機制。
有關(guān)法律規(guī)定，如能證明公章、空白介紹信或合同是被盜的，企業(yè)不承擔責任。
因此，企業(yè)應(yīng)管好公章、合同專用章、業(yè)務(wù)介紹信、空白合同書等關(guān)鍵的重要物品。
(三)合同的成立與生效。
依法成立的合同，自成立時生效。
法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當辦理批準、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定。
當事人對合同的效力可以約定附條件，附生效條件的合同，自條件成就時生效。
附解除條件的合同，自條件成就時失效。
當事人對合同的效力可以約定附期限。
附生效期限的合同，自期限屆至時生效。
附終止期限的合同，自期限屆滿時失效。
(四)涉及合同內(nèi)容的一些簽約技巧。
在決定合同的具體內(nèi)容，尤其是違約責任條款、解約權(quán)和我方的義務(wù)條款前，必須正確評估我方的談判實力、談判地位、履行合同的實際能力以及有無違約的可能性等，事先設(shè)想若出現(xiàn)合同規(guī)定的情況對我方將有何重大不利影響，然后，據(jù)此決定合同的上述內(nèi)容。
如果我方違約可能性比較大，則違約責任條款應(yīng)盡量模糊化或根本不提，否則，則應(yīng)加大。
應(yīng)多加入有利于我方的解約權(quán)，盡量限制對方的解約權(quán)。
此外，我方的義務(wù)條款是越少越好，而對方的義務(wù)一般則是越多越好。
對于法律適用和管轄權(quán)，一般約定對自己有利的和熟悉的法律和管轄權(quán)比較好，比如適用中國法律而不適用外國法律，在我方住所地法院而不是對方住所地法院進行訴訟等。
如果都堅持在自己所在地訴訟，則可以考慮進行在第三方所在地仲裁，對哪一方都沒有特別的傾斜。
三、合同的效力。
(一)合同效力的定義及種類。
合同效力又稱合同的法律效力，是指法律賦予依法成立的合同具有拘束當事人各方乃至第三方的強制力。
合同效力分為有效、無效、效力待定以及可撤銷。
(二)合同的有效要件。
1、行為人具有相應(yīng)的民事行為能力;。
2、意思表示真實;。
3、不違反法律或社會公共利益。
(三)合同的無效。
合同的無效分為部分無效和整體無效。
合同無效的情形主要有：
2、惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益;。
3、以合法形式掩蓋非法目的;。
4、損害社會公共利益;。
5、違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。
(四)合同的撤銷。
1、合同撤銷是指因意思表示不真實，通過撤銷權(quán)人行使撤銷權(quán)，使已經(jīng)生效的合同歸于消滅。
2、可撤銷的原因：(1)重大誤解(行為人因?qū)π袨榈男再|(zhì)、對方當事人、標的物的品種、質(zhì)量、規(guī)格和數(shù)量等的錯誤認識，使行為的后果與自己的意思相悖，并造成較大的損失的);(2)顯失公平;(3)一方以欺詐、脅迫或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請求人民法院或者總裁機構(gòu)變更或撤銷。
3、撤銷權(quán)的消滅：(1)一年內(nèi)沒有行使;(2)明確表示或以行動表示放棄撤銷權(quán)。
(五)合同無效或被撤銷的法律后果。
1、無效的合同或被撤銷的合同自始沒有法律約束力。
合同部分無效，不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效。
2、合同無效、被撤銷或者終止的，不影響合同中獨立存在的有關(guān)解決爭議方面的條款的效力。
3、合同無效或被撤銷后，因該合同取得的財產(chǎn)，應(yīng)當予以返還;不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當折價補償。
有過錯的一方應(yīng)當賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應(yīng)當各自承擔相應(yīng)的責任。
4、當事人惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的，因此取得的財產(chǎn)歸國家所有或者返還集體、第三人。
四、合同的履行。
(一)合同履行的一般規(guī)則。
合同生效后，當事人必須按照合同的約定全面適當嚴格地履行自己的義務(wù)。
既不能擅自提前履行，也不可擅自部分履行。
如果當事人就質(zhì)量、價款或者報酬、履行地點等內(nèi)容在合同中沒有約定或者約定不明確的，當事人可以簽訂補充協(xié)議;不能達成補充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習慣確定。
如果依然不能確定，則依照合同法第62條的規(guī)定進行處理：
1、質(zhì)量要求不明確的，按照國家標準、行業(yè)標準履行;沒有國家標準、行業(yè)標準的，按照通常標準或者符合合同目的的特定標準履行。
2、價款或者報酬不明確的，按照訂立合同時履行地的市場價格履行;依法應(yīng)當執(zhí)行政府定價或政府指導價的，按照規(guī)定履行。
3、履行地點不明確的，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行;交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行;其他標的，在履行義務(wù)一方所在地履行。
4、履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時履行，債權(quán)人也可以隨時要求履行，但應(yīng)當給對方必要的準備時間。
5、履行方式不明確的，按照有利于實現(xiàn)合同目的的方式履行。
6、履行費用的負擔不明確的，由履行義務(wù)一方負擔。
(二)同時履行抗辯權(quán)。
當事人互負債務(wù)，沒有先后履行順序的，應(yīng)當同時履行。
一方在對方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求。
一方在對方履行債務(wù)不符合約定時，有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。
主要適用于買賣合同、保險合同、勞動合同、互易合同、租賃合同、承攬合同等雙務(wù)合同。
(三)先履行抗辯權(quán)。
合同中約定了債務(wù)履行的先后順序，在按照約定應(yīng)先履行的一方當事人未履行之前，后履行一方有權(quán)拒絕其履行請求，先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行請求。
比如買賣合同中，合同約定甲方應(yīng)先支付80%的貨款，乙方再交付貨物，如果甲方未按時按量足額支付貨款，則乙方有權(quán)拒絕交付貨物。
(四)不安抗辯權(quán)。
應(yīng)當先履行債務(wù)的當事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：
1、經(jīng)營狀況嚴重惡化;。
2、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù);。
3、喪失商業(yè)信譽;。
4、有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。
有三點值得注意：
2、在后履行債務(wù)的當事人提出擔?；蛱崆奥男泻?，先履行合同債務(wù)的當事人應(yīng)恢復(fù)合同的履行，而不得拖延。
3、當事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應(yīng)當承擔違約責任。
(五)代位權(quán)。
當債務(wù)人怠于行使對第三人享有的權(quán)利而害及債權(quán)人的債權(quán)時，債權(quán)人為保全自己的債權(quán)，請求人民法院以自己的名義代位行使債務(wù)人對第三人的權(quán)利。
可代位行使債務(wù)人的權(quán)利，必須是非專屬于債務(wù)人自身的權(quán)利，專屬于債務(wù)人自身的權(quán)利，如撫養(yǎng)請求權(quán)，因身體、健康、名譽、自由受侵害的損害賠償請求權(quán)，以債務(wù)人的特別技能為內(nèi)容的債權(quán)，監(jiān)護權(quán)等，均不得作為由債權(quán)人代位行使。
代位權(quán)主要是為解決“三角債”的關(guān)系而設(shè)立，必須通過訴訟程序行使。
(六)債權(quán)人的撤銷請求權(quán)。
當債務(wù)人放棄對第三人的債權(quán)、實施無償或低價處分財產(chǎn)的行為而有害于債權(quán)人的債權(quán)時，債權(quán)人可以依法請求法院撤銷債務(wù)人所實施的行為。
撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或應(yīng)當知道撤銷事由之日起一年內(nèi)行使。
自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起五年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅。
若債務(wù)人放棄對第三人的債權(quán)、實施無償或低價處分財產(chǎn)的行為而不會有害于債權(quán)人的債權(quán)時，債權(quán)人不能行使撤銷權(quán)。
五、合同的解除。
(一)約定解除。
當事人以合同形式，約定為一方或雙方保留解除權(quán)的解除;其中，保留解除權(quán)的合同條款，稱為解約條款。
合同的權(quán)利義務(wù)終止后，當事人應(yīng)當遵循誠實信用原則，根據(jù)交易習慣履行通知、協(xié)商、保密等義務(wù)。
(二)法定解除。
不管合同中是否約定了解除的條件，只要出現(xiàn)以下情形之一，當事人一方即可行使解除權(quán)：
1、因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的的;。
2、在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù);。
3、當事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行;。
4、當事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的;。
5、法律規(guī)定的其他情形。
(三)合同解除的程序。
1、協(xié)議解除程序。
是指當事人雙方經(jīng)過協(xié)商同意，將合同解除的程序。
合同的解除取決于當事人雙方意思表示一致，而不是基于當事人一方的意思表示，也不需要有解除權(quán)，完全是以一個新的合同解除原來的合同。
通常的做法是雙方另行簽定一個解除協(xié)議即可。
2、行使解除權(quán)的程序。
此種程序必須以當事人享有解除權(quán)為前提。
解除權(quán)是指合同當事人可以將合同解除的權(quán)利，它不需要對方當事人的同意，只需要解除權(quán)人的單方意思表示，就可以把合同解除。
但是解除通知應(yīng)當送達給對方;對方有異議的，可請求人民法院或者仲裁機構(gòu)確認解除合同的效力;法律法規(guī)規(guī)定解除合同應(yīng)當辦理批準、登記手續(xù)的，依照其規(guī)定。
合同解除后，尚未履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補救措施，并有權(quán)要求賠償損失。
六、合同的違約補救。
(一)違約形態(tài)。
1、不能履行。
又稱給付不能，是指債務(wù)人在客觀上已經(jīng)沒有履行能力，或者法律禁止債務(wù)的履行。
2、遲延履行。
又稱債務(wù)人遲延，或者逾期履行，是指債務(wù)人能夠履行，但在履行期限屆滿時卻未履行債務(wù)的現(xiàn)象。
3、不完全履行。
是指債務(wù)人雖然履行了債務(wù)，但其履行不符合債務(wù)的本旨。
4、拒絕履行。
指債務(wù)人對債權(quán)人表示不履行合同。
5、債權(quán)人遲延。
又稱受領(lǐng)遲延，是指債權(quán)人對于已提供的給付，未為受領(lǐng)或未其他給付完成所必要的協(xié)力的事實。
在很多情況下，債務(wù)的履行必須得到債權(quán)人的協(xié)助才能完成。
構(gòu)成要件：(1)債務(wù)內(nèi)容的實現(xiàn)以債權(quán)人的受領(lǐng)或者其他協(xié)助為必要;(2)債務(wù)人依債務(wù)本旨提供了履行;(3)債權(quán)人受領(lǐng)遲延或受領(lǐng)不能。
(二)承擔違約責任的主要方式。
1、繼續(xù)履行。
在違約方遲延履行、拒絕履行、不完全履行的情況下，守約方可以提出限期履行應(yīng)履行之債務(wù)的強制履行要求。
強制履行的例外：(1)法律上或事實上不能履行;(2)債務(wù)的標的不適于強制履行或者履行費用過高;(3)債權(quán)人在合理期限內(nèi)未要求履行。
2、修理、更換、重作、退貨、減少價款或報酬。
在質(zhì)量不符合約定的情況下，守約方可以合理地選擇要求對方承擔上述方式的一種或多種違約責任。
3、繼續(xù)履行與賠償損失并列適用。
當事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，在履行合同義務(wù)或者采取補救措施后，對方還有其他損失的，應(yīng)當賠償損失。
4、遲延履行的違約責任。
當事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應(yīng)當履行債務(wù)。
(三)違約責任中的幾個問題。
1、定金與違約金的關(guān)系。
定金主要是對債權(quán)起擔保作用。
給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金;收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當雙倍返還定金。
債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當?shù)肿鲀r款或者收回。
定金不得與違約金并用，只能從二者中選擇一種。
注意：(1)定金與訂金不同。
雖然拼音一樣，但是兩者的功能差異巨大。
定金具有上述擔保作用，而訂金在很多情況下僅僅是預(yù)付款的作用，并無上述定金的擔保作用。
(2)定金的數(shù)額不得超過主合同標的額的20%。
超過部分不發(fā)生定金的擔保效力。
2、賠償損失的計算方式。
當事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，給對方造成損失的，損失賠償額應(yīng)當相當于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時預(yù)見到或者應(yīng)當預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失。
經(jīng)營者對消費者提供商品或服務(wù)有欺詐行為的，依照《中華人民共和國消費者權(quán)益保護法》的規(guī)定承擔損害賠償責任。
3、違約責任與侵權(quán)責任的競合。
因當事人一方的違約行為，同時侵害了對方人身、財產(chǎn)權(quán)益的，受損害方只能選擇要求對方承擔違約責任或者侵權(quán)責任，不能同時主張違約責任和侵權(quán)責任。
比如，醫(yī)生給病人動手術(shù)，不按照合同約定和正常的操作程序進行操作，給病人造成了身體上的損害，一方面構(gòu)成違約，另一方面構(gòu)成侵權(quán)，但病人只能從二者中選擇一種進行主張。
主張違約的，可以獲得違約金或損害賠償金;主張侵權(quán)的，可以要求賠償。
另外，主張侵權(quán)的，可以主張精神損害賠償，但主張違約的不能主張精神損害賠償。
4、違約事實的確定和相關(guān)證據(jù)的固定和保全。
首先，應(yīng)區(qū)分是否對方違約還是我方違約或者是雙方均存在違約的情況，有沒有抗辯權(quán)。
其次，必須保存和收集對方違約和我方履約的證據(jù)，比如合同，送貨單，確認函，財務(wù)對帳單，質(zhì)量檢驗報告，來往信函等。
凡是需要我方確認的任何書面文件，任何人不得擅自簽發(fā)，否則必須承擔因此而給公司造成的損失。
必須提防對方通過錄音的方式收集證據(jù)。
5、必須注意在訴訟時效期間內(nèi)提出違約的訴訟或仲裁，否則超過了訴訟時效，即會喪失勝訴權(quán)。
標準合同的若干問題篇七
法定代表人：林某，系湖南某某貨運公司董事長。
被訴人：劉某，男，37歲，漢族，原系湖南某某貨運公司附屬汽車大修廠廠長，高級技工。
第三人：中外合資某某汽車維修保養(yǎng)中心。
法定代表人：王某，系中外合資某某汽車維修保養(yǎng)中心總經(jīng)理。
1996年4月16日，申訴人湖南某某貨運公司附屬汽車大修廠廠長劉某，不辭而別，跳到當?shù)氐谌酥型夂腺Y某某汽車維修保養(yǎng)中心任管理部經(jīng)理、被訴人附屬汽車大修廠經(jīng)營頓時陷入困境。申訴人遂與被訴人及第三人交涉，多次被拒絕的情況廠，向當?shù)貏趧訝幾h仲裁委員會申訴，要求被訴人支付違約金120000元，賠償直接經(jīng)濟損失480000元，第三人連帶賠償兩項之70％共計420000元。
標準合同的若干問題篇八
勞動者普遍認為，其與用人單位解除勞動關(guān)系后，便一了百了，關(guān)于勞動合同問題。然而，為了全面保護勞動者的合法權(quán)益，我國勞動法律還規(guī)定了一些保護勞動者權(quán)益的特殊條款。這些權(quán)益既有合同法所規(guī)定的權(quán)利，也有依據(jù)我國法律誠實信用原則所產(chǎn)生的“附隨權(quán)利”，我們統(tǒng)稱為勞動者的“后合同權(quán)利”。
案例：
點評：
《勞動合同法》第46條規(guī)定多種情形下解除勞動合同，用人單位應(yīng)當向勞動者支付經(jīng)濟補償。其中，因合同到期解除勞動合同的經(jīng)濟補償，劃分為4種情形。一是合同到期時，用人單位打算續(xù)訂勞動合同，勞動者不同意續(xù)訂的；二是合同到期后，用人單位與勞動者協(xié)商一致解除勞動合同的；三是當初訂立合同時，已經(jīng)明確約定合同到期就解除的；四是以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同因任務(wù)完成而終止的。第一種情形沒有經(jīng)濟補償，后3種情形用人單位應(yīng)當向勞動者支付經(jīng)濟補償。
李旭的情況屬于第2種情形，即合同到期后，用人單位與勞動者協(xié)商一致解除勞動合同。依照《勞動合同法》，用人單位應(yīng)當向勞動者支付經(jīng)濟補償。
案例：
劉佳與一家電子信息公司簽訂3年期勞動合同，工作兩年時，被另一家電子公司看中。她向公司遞交辭職申請書，公司以合同未到期為由不同意。后單位勉強同意，但不出具終止勞動合同證明，合同范本《關(guān)于勞動合同問題》。
點評：
《勞動合同法》第37條規(guī)定：勞動者提前30日以書面形式通知用人單位，可以解除勞動合同。可見，解除未到期的勞動合同是法律賦予勞動者的一項基本權(quán)利。
《勞動合同法》第50條規(guī)定：用人單位應(yīng)當在解除或者終止勞動合同時出具解除或者終止勞動合同的證明……"。
對此，劉佳可要求單位依法辦理相關(guān)手續(xù)。如果公司繼續(xù)拖延，劉佳還可以要求公司賠償所造成的損失。
案例：
***偉被某蓄電池廠聘用為裝配工，簽訂了為期3年的勞動合同。兩年后，其認為該職業(yè)污染大，向單位提出解除勞動合同。單位同意后為***偉辦理了解除勞動關(guān)系的.所有手續(xù)。***偉找到一份新工作上班不久出現(xiàn)了氣短心跳、呼吸困難，找到原單位要求給予檢查。單位認為，當初是張建偉主動提出解除勞動合同，拒絕為其檢查。
點評：
對于從事有毒有害工種的職工，在解除勞動合同時，法律有特別的規(guī)定?！秳趧雍贤ā返?2條規(guī)定：從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動者未進行離崗前職業(yè)健康檢查，或者疑似職業(yè)病病人在診斷或者醫(yī)學觀察期間的，用人單位不得解除勞動合同。
本案，如果單位不同意對其進行健康檢查，***偉可申請勞動仲裁，確認解除勞動關(guān)系無效，并要求單位對其進行健康檢查。如果***偉確屬從事原工作時發(fā)生職業(yè)病，一切后果應(yīng)由原單位負責。
案例：
曾剛與一家物流公司簽訂3年期勞動合同，合同即將到期時，因假日回家途中發(fā)生車禍，鑒定為“部分喪失勞動能力”。曾剛?cè)俚焦旧习鄷r，請求變更工作崗位。公司列出所有工作崗位任他選擇，曾剛均不滿意，與公司協(xié)商解除勞動合同。解除勞動合同后，曾剛找到公司要求適當給予醫(yī)療補助費時被拒絕。
點評：
原《勞動部關(guān)于實行勞動合同制度若干問題的通知》第22條規(guī)定：勞動者患病或者非因工負傷，合同期滿終止勞動合同的，用人單位應(yīng)當支付不低于6個月工資的醫(yī)療補助費；對患重病或絕癥的，還應(yīng)適當增加醫(yī)療補助費。
編輯。
標準合同的若干問題篇九
第一，在合同簽訂后交付租賃物前或者租賃物已經(jīng)交付、部分履行的，承租人因出租人未辦理消防驗收等手續(xù)而無法辦理工商登記的，承租人起訴要求出租人辦理相關(guān)手續(xù)(繼續(xù)履行)、解除合同或者請求出租人承擔違約責任，應(yīng)予支持;相反，如出租人欲以合同無效為理由收回租賃物，不應(yīng)支持，應(yīng)判決其繼續(xù)履行，完成相關(guān)驗收手續(xù)等強制法規(guī)的義務(wù)是繼續(xù)履行的構(gòu)成部分，租賃合同的效力。
第二，在部分履行場合，如出租人以承租人未按約定給付租金為理由請求承擔違約責任，而承租人以同時履行抗辯權(quán)或先履行抗辯權(quán)要求出租人履行相關(guān)驗收義務(wù)，法院應(yīng)作如下處理：首先，無論當事人是否約定房屋應(yīng)辦理相關(guān)驗收手續(xù)，法院應(yīng)當將當事人的租賃合同解釋為出租人負有辦理相關(guān)驗收等手續(xù)的義務(wù)(合同解釋的合法性假設(shè));其次，如當事人未約定先后履行順序或者約定先交房后付租金，法院則應(yīng)支持承租人的抗辯;再次，如果當事人約定先交部分租金后交房，在承租人交付部分租金之后未付剩余部分租金從而產(chǎn)生糾紛的，應(yīng)認定承租人在行使先履行抗辯權(quán)(就剩余部分租金而言，履行順序應(yīng)為先交房后付剩余租金)，從而間接促使出租人履行相關(guān)義務(wù);最后，如果承租人未給付足額租金，出租人也未辦理相關(guān)驗收手續(xù)，則應(yīng)判定雙方違約，在結(jié)果上減輕承租人的違約責任，同時間接促使出租人履行相關(guān)驗收義務(wù)，合同范本《租賃合同的'效力》。
第三，在租賃期間屆滿后，出租人因承租人拒付租金或延付租金起訴，承租人以房屋未辦理相關(guān)驗收手續(xù)為理由抗辯的，應(yīng)當判定承租人繼續(xù)履行給付義務(wù)。但是，考慮到消防法、建筑法等法律立法目的的實現(xiàn)，可以同時認定出租人也存在違約行為，從而在結(jié)果上減輕承租人的違約責任，間接促使上述法律立法目的的實現(xiàn)。
編輯
標準合同的若干問題篇十
網(wǎng)友的疑問：
我朋友在上海某公司工作，簽了五年合同，合同里有一條：培訓費違約金約10萬，現(xiàn)已工作了三年，一個月前遞交了辭職報告，可人事科通知他賠違約金5萬多元，包括在此期間參加的培訓費（非自愿，公司請外籍人員對技術(shù)人員的培訓）4萬元（沒有具體的帳單），和超過合同中承諾的工資+獎金額1萬多（這個也要賠，很難理解）。我朋友覺得無法接受，請教各位，遇到這種事該如何處理？不甚感激！
法律顧問的解答：
您好！
很高興能為您解答這個問題：
1、您朋友在合同期未滿的情況下提前一個月辭職，用人單位應(yīng)辦理手續(xù)，但你朋友的行為屬違約行為，應(yīng)按有關(guān)法律規(guī)定和合同約定承擔一定的法律責任。你朋友與用人單位的合同中規(guī)定了培訓費違約金的金額，一般情況下需按合同的規(guī)定支付用人單位的損失。
3、當然，培訓費金額也不是由用人單位一方任意說的。參照合同法的規(guī)定，我認為，我國的違約金是補償性質(zhì)的，而不具備懲罰性，所以違約金的金額應(yīng)合理，一般按實際損失計算，違約方如認為約定的違約金金額大于實際損失，可以請求降低。
4、具體到你朋友的情況，如果培訓費是10萬元，你朋友有理由扣除已工作的年限的部分，即應(yīng)支付的培訓費是10萬除以五分之二，且你朋友可以要求用人單位出示培訓費的依據(jù)，以實際的培訓費金額為基數(shù)來計算違約金。
5、至于高于合同的工資和獎金，是用人單位自愿發(fā)放的勞動報酬，如用人單位不能證明該部分工資和獎金是有附加條件的（比如明確規(guī)定提前辭職應(yīng)扣回），則用人單位沒有事實理由和法律根據(jù)要回這部分報酬。
6、根據(jù)以上的分析，你朋友現(xiàn)在可以采取如下方案和行動：首先獲得已提前一個月書面辭職的證據(jù)，比如主管簽署意見的辭職報告；或能證明用人單位接收了你的辭職報告的證明，比如你朋友可以要求單位出示一份計算培訓費的書面文件，以圖能反映已提前一個月辭職的事實；其次，你朋友可以依據(jù)以上分析與用人單位協(xié)商，以圖雙方能公平、公正協(xié)商解決；最后，如該用人單位不愿意協(xié)商解決的，則你朋友在30天通知期滿后，持有關(guān)證據(jù)向當?shù)貏趧又俨梦瘑T會申請仲裁，要求辦理有關(guān)手續(xù)。至于培訓費違約金，在申請書可暫時不提，因為用人單位會提起反訴的。這樣你朋友可以節(jié)省一些仲裁受理費。
7、如果費用能承受的話，我還建議你朋友在當?shù)仄赣靡粋€律師辦理此案，甚至參與協(xié)商。這樣可能會更有勝訴把握，可以與該律師事先可以約定可能需經(jīng)過從仲裁到起訴、上訴整個過程的訴訟代理費金額，甚至風險代理，即勝訴后支付律師代理費。
標準合同的若干問題篇十一
為了更好地貫徹實施修訂頒行后的刑事訴訟法，實現(xiàn)立法價值的完美化，最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、國家安全部、司法部、全國人大常委會法制工作委員會于1998年1月19日聯(lián)合發(fā)文頒布了《關(guān)于刑事訴訟法實施中若干問題的規(guī)定》（以下簡稱《規(guī)定》），這是迄今為止關(guān)于新刑訴法適用的最權(quán)威、最全面的有權(quán)解釋，必將對日后刑事司法實際與刑訴理論研究產(chǎn)生重要影響。本文擬從其產(chǎn)生背景著手，對《規(guī)定》中的相關(guān)內(nèi)容作一全面的透視和剖析，以求教于同仁。
《規(guī)定》的產(chǎn)生，具有深刻的社會根源與現(xiàn)實的立法、司法背景。
（一）立法自身有頗多疏漏之處。
肩負打擊犯罪和保護人權(quán)雙重使命的刑事訴訟法之修正，在我國刑事法制建設(shè)史上具有“里程碑”的意義。新刑訴法中體現(xiàn)的加強人權(quán)保障的思想及其帶來的相應(yīng)制度性變革從整體上講標志著我國刑事訴訟在民主性、科學性方面有了重大進步和實質(zhì)性突破。與此同時，在肯定成績與進步之后，站在理性高度冷靜沉思和進行再次剖析，可以發(fā)現(xiàn)，新刑訴法在價值取向和內(nèi)容規(guī)定上并非盡善盡美，自身內(nèi)蘊著頗多疏漏之處：
首先，從價值取向上看，新刑訴法是對舊刑訴法的一種局部修改，只是在基本維持原有犯罪控制理念基礎(chǔ)上吸收、容納了部分權(quán)利保障觀念，并沒有實現(xiàn)訴訟價值觀的徹底變革，這樣，注意安全的犯罪控制觀與強調(diào)自由的權(quán)利保障觀不可避免地會產(chǎn)生矛盾與沖突。這一點最明顯體現(xiàn)為具有對抗制的庭審方式與職權(quán)主義的偵查起訴方式的沖突，以及庭審中的對抗制因素與保留職權(quán)主義甚至超職權(quán)主義因素的矛盾。具體表現(xiàn)在立法條文中就是新法中新增加的內(nèi)容與舊法原有條文相矛盾，如既強化被追究者的訴訟主體地位，又保留犯罪嫌疑人對偵查人員的提問有如實回答的義務(wù)；甚至在新增加的內(nèi)容中，有些地方也難以自圓其說，相互排斥，如既規(guī)定對抗式庭審，又不實行真正的起訴狀一本主義。
其次，從內(nèi)容規(guī)定上考察，許多重要的配套制度闕如。訴訟程序的'存在及其有效運作，必須有一系列完整配套的制度作保障，否則會導致立法虛置，修正后的刑訴法在這方面有不少欠妥之處。如本次立法改革在庭審中極大地弱化職權(quán)主義色彩，更廣泛地采用由控辯雙方向法庭舉證的所謂“控辯式”訴訟形式，這是理論界公認的變革步子邁得最大的地方，暗示著以對抗制因素為基本特征的訴訟結(jié)構(gòu)的根本性變革已經(jīng)開始。但在具體制度設(shè)計上，則缺少許多對抗式訴訟的必備內(nèi)容，如庭前證據(jù)開示制度，庭審證人出庭制度，證言交叉詢問制度，非法證據(jù)除外規(guī)則等等。這不能不說是立法上的重大疏漏。
最后，就法律條文自身的表述上分析，也存在著諸多含糊不清、亟待完善的地方。法律規(guī)定應(yīng)當力求確切、明了，具有可操作性，這是立法技術(shù)與司法實務(wù)的當然要求。新刑訴法在這方面尚有不少需要進一步完善的地方，如《刑事訴訟法》第96條規(guī)定“涉及國家秘密的案件”有待進一步明確。再比如，根據(jù)《刑事訴訟法》第150條規(guī)定，檢察機關(guān)在提起公訴時應(yīng)當移交“主要證據(jù)復(fù)印件或者照片”，此處的“主要證據(jù)”如何理解，是指關(guān)于案件事實的基本證據(jù)，即支撐所指控的犯罪事實、性質(zhì)、情節(jié)的全部必備不可缺少的證據(jù)，還是指證明主要犯罪事實的關(guān)鍵證據(jù)？這些問題不弄清楚，會引起司法實務(wù)中的操作困難，確有細化的必要。如此等等規(guī)定，在刑訴法當中尚有不少。
（二）司法實務(wù)運作有背離立法改革的傾向。
[1][2][3]。
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標準合同的若干問題篇十二
第八十七條用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動合同的，應(yīng)當依照本法第四十七條規(guī)定的經(jīng)濟補償標準的二倍向勞動者支付賠償金。
想請問該條中指到“用人單位違反本法規(guī)定”，具體是指哪些?
[關(guān)于勞動法八十七條規(guī)定的問題]。
標準合同的若干問題篇十三
(12月28日由最高人民法院審判委員會第1674次會議通過)。
為推進“一帶一路”建設(shè)、海洋強國戰(zhàn)略、京津冀一體化、長江經(jīng)濟帶發(fā)展規(guī)劃的實施，促進海洋經(jīng)濟發(fā)展，及時化解海事糾紛，保證海事法院正確行使海事訴訟管轄權(quán)，依法審理海事案件，根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》《中華人民共和國海事訴訟特別程序法》《中華人民共和國行政訴訟法》以及全國人民代表大會常務(wù)委員會《關(guān)于在沿海港口城市設(shè)立海事法院的決定》等法律規(guī)定，現(xiàn)將海事訴訟管轄的幾個問題規(guī)定如下：
一、關(guān)于管轄區(qū)域調(diào)整。
1.根據(jù)航運經(jīng)濟發(fā)展和海事審判工作的需要，對大連、武漢海事法院的管轄區(qū)域作出如下調(diào)整：
(1)大連海事法院管轄下列區(qū)域：南自遼寧省與河北省的交界處、東至鴨綠江口的延伸海域和鴨綠江水域，其中包括黃海一部分、渤海一部分、海上島嶼;吉林省的松花江、圖們江等通?？珊剿蚣案劭?黑龍江省的黑龍江、松花江、烏蘇里江等通?？珊剿蚣案劭凇?BR> (2)武漢海事法院管轄下列區(qū)域：自四川省宜賓市合江門至江蘇省瀏河口之間長江干線及支線水域，包括宜賓、瀘州、重慶、涪陵、萬州、宜昌、荊州、城陵磯、武漢、九江、安慶、蕪湖、馬鞍山、南京、揚州、鎮(zhèn)江、江陰、張家港、南通等主要港口。
2.其他各海事法院依據(jù)此前最高人民法院發(fā)布的決定或通知確定的管轄區(qū)域?qū)Ｊ掳讣惺构茌牂?quán)。
二、關(guān)于海事行政案件管轄。
1.海事法院審理第一審海事行政案件。海事法院所在地的高級人民法院審理海事行政上訴案件，由行政審判庭負責審理。
2.海事行政案件由最初作出行政行為的行政機關(guān)所在地海事法院管轄。經(jīng)復(fù)議的案件，由復(fù)議機關(guān)所在地海事法院管轄。
對限制人身自由的行政強制措施不服提起的'訴訟，由被告所在地或者原告所在地海事法院管轄。
前述行政機關(guān)所在地或者原告所在地不在海事法院管轄區(qū)域內(nèi)的，由行政執(zhí)法行為實施地海事法院管轄。
三、關(guān)于海事海商糾紛管轄權(quán)異議案件的審理。
1.當事人不服管轄權(quán)異議裁定的上訴案件由海事法院所在地的高級人民法院負責海事海商案件的審判庭審理。
2.發(fā)生法律效力的管轄權(quán)異議裁定違反海事案件專門管轄確需糾正的，人民法院可依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百九十八條規(guī)定再審。
四、其他規(guī)定。
本規(guī)定自3月1日起施行。最高人民法院以前作出的有關(guān)規(guī)定與本規(guī)定不一致的，以本規(guī)定為準。
標準合同的若干問題篇十四
第二十四條因合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄。
第二十五條合同的雙方當事人可以在書面合同中協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地人民法院管轄，但不得違反本法對級別管轄和專屬管轄的規(guī)定。
第二十六條因保險合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或者保險標的物所在地人民法院管轄。
第二十八條因鐵路、公路、水上、航空運輸和聯(lián)合運輸合同糾紛提起的訴訟，由運輸始發(fā)地、目的地或者被告住所地人民法院管轄。
最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國民事訴訟法》若干問題的意見。
第十八條因合同糾紛提起的訴訟，如果合同沒有實際履行，當事人雙方住所地又都不在合同約定的履行地的，應(yīng)由被告住所地人民法院管轄。
第十九條購銷合同的雙方當事人在合同中對交貨地點有約定的，以約定的交貨地點為合同履行地；沒有約定的，依交貨方式確定合同履行地；采用送貨方式的，以貨物送達地為合同履行地；采用自提方式的，以提貨地為合同履行地；代辦托運或按木材、煤炭送貨辦法送貨的，以貨物發(fā)運地為合同履行的。
購銷合同的實際履行地點與合同中約定的交貨地點不一致的，以實際履行地點為合同履行地。
第二十條加工承攬合同，以加工行為地為合同履行地，但合同中對履行地有約定的除外。
第二十一條財產(chǎn)租賃合同、融資租賃合同以租賃物使用地為合同履行地，但合同中對履行地有約定的.除外。
第二十二條補償貿(mào)易合同，以接受投資一方主要義務(wù)履行地為合同履行地。
第二十三條民事訴訟法第二十五條規(guī)定的書面合同中的協(xié)議，是指合同中的協(xié)議管轄條款或者訴訟前達成的選擇管轄的協(xié)議。
第二十四條合同的雙方當事人選擇管轄的協(xié)議不明確或者選擇民事訴訟法。
第二十四條的規(guī)定確定管轄。
第二十五條因保險合同糾紛提起的訴訟，如果保險標的物是運輸工具或者運輸中的貨物，由被告住所地或者運輸工具登記注冊地、運輸目的地、保險事故發(fā)生地的人民法院管轄。
標準合同的若干問題篇十五
一、管轄。
1.公安機關(guān)偵查刑事案件涉及人民檢察院管轄的貪污賄賂案件時，應(yīng)當將貪污賄賂案件移送人民檢察院;人民檢察院偵查貪污賄賂案件涉及公安機關(guān)管轄的刑事案件，應(yīng)當將屬于公安機關(guān)管轄的刑事案件移送公安機關(guān)。在上述情況中，如果涉嫌主罪屬于公安機關(guān)管轄，由公安機關(guān)為主偵查，人民檢察院予以配合;如果涉嫌主罪屬于人民檢察院管轄，由人民檢察院為主偵查，公安機關(guān)予以配合。
2.刑事訴訟法第二十四條中規(guī)定：“刑事案件由犯罪地的人民法院管轄。”刑事訴訟法規(guī)定的“犯罪地”，包括犯罪的行為發(fā)生地和結(jié)果發(fā)生地。
3.具有下列情形之一的，人民法院、人民檢察院、公安機關(guān)可以在其職責范圍內(nèi)并案處理：
(一)一人犯數(shù)罪的;。
(二)共同犯罪的;。
(三)共同犯罪的犯罪嫌疑人、被告人還實施其他犯罪的;。
(四)多個犯罪嫌疑人、被告人實施的犯罪存在關(guān)聯(lián)，并案處理有利于查明案件事實的。
二、辯護與代理。
4.人民法院、人民檢察院、公安機關(guān)、國家安全機關(guān)、監(jiān)獄的現(xiàn)職人員，人民陪審員，外國人或者無國籍人，以及與本案有利害關(guān)系的人，不得擔任辯護人。但是，上述人員系犯罪嫌疑人、被告人的監(jiān)護人或者近親屬，犯罪嫌疑人、被告人委托其擔任辯護人的，可以準許。無行為能力或者限制行為能力的人，不得擔任辯護人。
一名辯護人不得為兩名以上的同案犯罪嫌疑人、被告人辯護，不得為兩名以上的未同案處理但實施的犯罪存在關(guān)聯(lián)的犯罪嫌疑人、被告人辯護。
5.刑事訴訟法第三十四條、第二百六十七條、第二百八十六條對法律援助作了規(guī)定。對于人民法院、人民檢察院、公安機關(guān)根據(jù)上述規(guī)定，通知法律援助機構(gòu)指派律師提供辯護或者法律幫助的，法律援助機構(gòu)應(yīng)當在接到通知后三日以內(nèi)指派律師，并將律師的姓名、單位、聯(lián)系方式書面通知人民法院、人民檢察院、公安機關(guān)。
6.刑事訴訟法第三十六條規(guī)定：“辯護律師在偵查期間可以為犯罪嫌疑人提供法律幫助;代理申訴、控告;申請變更強制措施;向偵查機關(guān)了解犯罪嫌疑人涉嫌的罪名和案件有關(guān)情況，提出意見。”根據(jù)上述規(guī)定，辯護律師在偵查期間可以向偵查機關(guān)了解犯罪嫌疑人涉嫌的罪名及當時已查明的該罪的主要事實，犯罪嫌疑人被采取、變更、解除強制措施的情況，偵查機關(guān)延長偵查羈押期限等情況。
7.刑事訴訟法第三十七條第二款規(guī)定：“辯護律師持律師執(zhí)業(yè)證書、律師事務(wù)所證明和委托書或者法律援助公函要求會見在押的犯罪嫌疑人、被告人的，看守所應(yīng)當及時安排會見，至遲不得超過四十八小時?！备鶕?jù)上述規(guī)定，辯護律師要求會見在押的犯罪嫌疑人、被告人的，看守所應(yīng)當及時安排會見，保證辯護律師在四十八小時以內(nèi)見到在押的犯罪嫌疑人、被告人。
8.刑事訴訟法第四十一條第一款規(guī)定：“辯護律師經(jīng)證人或者其他有關(guān)單位和個人同意，可以向他們收集與本案有關(guān)的材料，也可以申請人民檢察院、人民法院收集、調(diào)取證據(jù)，或者申請人民法院通知證人出庭作證?！睂τ谵q護律師申請人民檢察院、人民法院收集、調(diào)取證據(jù)，人民檢察院、人民法院認為需要調(diào)查取證的，應(yīng)當由人民檢察院、人民法院收集、調(diào)取證據(jù)，不得向律師簽發(fā)準許調(diào)查決定書，讓律師收集、調(diào)取證據(jù)。
9.刑事訴訟法第四十二條第二款中規(guī)定：“違反前款規(guī)定的，應(yīng)當依法追究法律責任，辯護人涉嫌犯罪的，應(yīng)當由辦理辯護人所承辦案件的偵查機關(guān)以外的偵查機關(guān)辦理?！备鶕?jù)上述規(guī)定，公安機關(guān)、人民檢察院發(fā)現(xiàn)辯護人涉嫌犯罪，或者接受報案、控告、舉報、有關(guān)機關(guān)的移送，依照偵查管轄分工進行審查后認為符合立案條件的，應(yīng)當按照規(guī)定報請辦理辯護人所承辦案件的偵查機關(guān)的上一級偵查機關(guān)指定其他偵查機關(guān)立案偵查，或者由上一級偵查機關(guān)立案偵查。不得指定辦理辯護人所承辦案件的偵查機關(guān)的下級偵查機關(guān)立案偵查。
10.刑事訴訟法第四十七條規(guī)定：“辯護人、訴訟代理人認為公安機關(guān)、人民檢察院、人民法院及其工作人員阻礙其依法行使訴訟權(quán)利的，有權(quán)向同級或者上一級人民檢察院申訴或者控告。人民檢察院對申訴或者控告應(yīng)當及時進行審查，情況屬實的，通知有關(guān)機關(guān)予以糾正?！比嗣駲z察院受理辯護人、訴訟代理人的申訴或者控告后，應(yīng)當在十日以內(nèi)將處理情況書面答復(fù)提出申訴或者控告的辯護人、訴訟代理人。
三、證據(jù)。
11.刑事訴訟法第五十六條第一款規(guī)定：“法庭審理過程中，審判人員認為可能存在本法第五十四條規(guī)定的以非法方法收集證據(jù)情形的，應(yīng)當對證據(jù)收集的合法性進行法庭調(diào)查?！狈ㄍソ?jīng)對當事人及其辯護人、訴訟代理人提供的相關(guān)線索或者材料進行審查后，認為可能存在刑事訴訟法第五十四條規(guī)定的以非法方法收集證據(jù)情形的，應(yīng)當對證據(jù)收集的合法性進行法庭調(diào)查。法庭調(diào)查的順序由法庭根據(jù)案件審理情況確定。
12.刑事訴訟法第六十二條規(guī)定，對證人、鑒定人、被害人可以采取“不公開真實姓名、住址和工作單位等個人信息”的保護措施。人民法院、人民檢察院和公安機關(guān)依法決定不公開證人、鑒定人、被害人的真實姓名、住址和工作單位等個人信息的，可以在判決書、裁定書、起訴書、詢問筆錄等法律文書、證據(jù)材料中使用化名等代替證人、鑒定人、被害人的個人信息。但是，應(yīng)當書面說明使用化名的情況并標明密級，單獨成卷。辯護律師經(jīng)法庭許可，查閱對證人、鑒定人、被害人使用化名情況的，應(yīng)當簽署保密承諾書。
四、強制措施。
13.被取保候?qū)?、監(jiān)視居住的犯罪嫌疑人、被告人無正當理由不得離開所居住的市、縣或者執(zhí)行監(jiān)視居住的處所，有正當理由需要離開所居住的市、縣或者執(zhí)行監(jiān)視居住的處所，應(yīng)當經(jīng)執(zhí)行機關(guān)批準。如果取保候?qū)?、監(jiān)視居住是由人民檢察院、人民法院決定的，執(zhí)行機關(guān)在批準犯罪嫌疑人、被告人離開所居住的市、縣或者執(zhí)行監(jiān)視居住的處所前，應(yīng)當征得決定機關(guān)同意。
14.對取保候?qū)彵ＷC人是否履行了保證義務(wù)，由公安機關(guān)認定，對保證人的罰款決定，也由公安機關(guān)作出。
15.指定居所監(jiān)視居住的，不得要求被監(jiān)視居住人支付費用。
16.刑事訴訟法規(guī)定，拘留由公安機關(guān)執(zhí)行。對于人民檢察院直接受理的案件，人民檢察院作出的拘留決定，應(yīng)當送達公安機關(guān)執(zhí)行，公安機關(guān)應(yīng)當立即執(zhí)行，人民檢察院可以協(xié)助公安機關(guān)執(zhí)行。
17.對于人民檢察院批準逮捕的決定，公安機關(guān)應(yīng)當立即執(zhí)行，并將執(zhí)行回執(zhí)及時送達批準逮捕的人民檢察院。如果未能執(zhí)行，也應(yīng)當將回執(zhí)送達人民檢察院，并寫明未能執(zhí)行的原因。對于人民檢察院決定不批準逮捕的，公安機關(guān)在收到不批準逮捕決定書后，應(yīng)當立即釋放在押的犯罪嫌疑人或者變更強制措施，并將執(zhí)行回執(zhí)在收到不批準逮捕決定書后的三日內(nèi)送達作出不批準逮捕決定的人民檢察院。
五、立案。
18.刑事訴訟法第一百一十一條規(guī)定：“人民檢察院認為公安機關(guān)對應(yīng)當立案偵查的案件而不立案偵查的，或者被害人認為公安機關(guān)對應(yīng)當立案偵查的案件而不立案偵查，向人民檢察院提出的，人民檢察院應(yīng)當要求公安機關(guān)說明不立案的理由。人民檢察院認為公安機關(guān)不立案理由不能成立的，應(yīng)當通知公安機關(guān)立案，公安機關(guān)接到通知后應(yīng)當立案?！备鶕?jù)上述規(guī)定，公安機關(guān)收到人民檢察院要求說明不立案理由通知書后，應(yīng)當在七日內(nèi)將說明情況書面答復(fù)人民檢察院。人民檢察院認為公安機關(guān)不立案理由不能成立，發(fā)出通知立案書時，應(yīng)當將有關(guān)證明應(yīng)當立案的材料同時移送公安機關(guān)。公安機關(guān)收到通知立案書后，應(yīng)當在十五日內(nèi)決定立案，并將立案決定書送達人民檢察院。
六、偵查。
19.刑事訴訟法第一百二十一條第一款規(guī)定：“偵查人員在訊問犯罪嫌疑人的時候，可以對訊問過程進行錄音或者錄像;對于可能判處無期徒刑、死刑的案件或者其他重大犯罪案件，應(yīng)當對訊問過程進行錄音或者錄像。”偵查人員對訊問過程進行錄音或者錄像的，應(yīng)當在訊問筆錄中注明。人民檢察院、人民法院可以根據(jù)需要調(diào)取訊問犯罪嫌疑人的錄音或者錄像，有關(guān)機關(guān)應(yīng)當及時提供。
20.刑事訴訟法第一百四十九條中規(guī)定：“批準決定應(yīng)當根據(jù)偵查犯罪的需要，確定采取技術(shù)偵查措施的種類和適用對象。”采取技術(shù)偵查措施收集的材料作為證據(jù)使用的，批準采取技術(shù)偵查措施的法律文書應(yīng)當附卷，辯護律師可以依法查閱、摘抄、復(fù)制，在審判過程中可以向法庭出示。
21.公安機關(guān)對案件提請延長羈押期限的，應(yīng)當在羈押期限屆滿七日前提出，并書面呈報延長羈押期限案件的主要案情和延長羈押期限的具體理由，人民檢察院應(yīng)當在羈押期限屆滿前作出決定。
22.刑事訴訟法第一百五十八條第一款規(guī)定：“在偵查期間，發(fā)現(xiàn)犯罪嫌疑人另有重要罪行的，自發(fā)現(xiàn)之日起依照本法第一百五十四條的規(guī)定重新計算偵查羈押期限?！惫矙C關(guān)依照上述規(guī)定重新計算偵查羈押期限的，不需要經(jīng)人民檢察院批準，但應(yīng)當報人民檢察院備案，人民檢察院可以進行監(jiān)督。
七、提起公訴。
23.上級公安機關(guān)指定下級公安機關(guān)立案偵查的案件，需要逮捕犯罪嫌疑人的，由偵查該案件的公安機關(guān)提請同級人民檢察院審查批準;需要提起公訴的，由偵查該案件的公安機關(guān)移送同級人民檢察院審查起訴。
人民檢察院對于審查起訴的案件，按照刑事訴訟法的管轄規(guī)定，認為應(yīng)當由上級人民檢察院或者同級其他人民檢察院起訴的，應(yīng)當將案件移送有管轄權(quán)的人民檢察院。人民檢察院認為需要依照刑事訴訟法的規(guī)定指定審判管轄的，應(yīng)當協(xié)商同級人民法院辦理指定管轄有關(guān)事宜。
24.人民檢察院向人民法院提起公訴時，應(yīng)當將案卷材料和全部證據(jù)移送人民法院，包括犯罪嫌疑人、被告人翻供的材料，證人改變證言的材料，以及對犯罪嫌疑人、被告人有利的其他證據(jù)材料。
八、審判。
25.刑事訴訟法第一百八十一條規(guī)定：“人民法院對提起公訴的案件進行審查后，對于起訴書中有明確的指控犯罪事實的，應(yīng)當決定開庭審判?！睂τ谌嗣駲z察院提起公訴的案件，人民法院都應(yīng)當受理。人民法院對提起公訴的案件進行審查后，對于起訴書中有明確的指控犯罪事實并且附有案卷材料、證據(jù)的，應(yīng)當決定開庭審判，不得以上述材料不充足為由而不開庭審判。如果人民檢察院移送的材料中缺少上述材料的，人民法院可以通知人民檢察院補充材料，人民檢察院應(yīng)當自收到通知之日起三日內(nèi)補送。
人民法院對提起公訴的案件進行審查的期限計入人民法院的審理期限。
標準合同的若干問題篇十六
(2015年12月28日由最高人民法院審判委員會第1674次會議通過)。
為推進“一帶一路”建設(shè)、海洋強國戰(zhàn)略、京津冀一體化、長江經(jīng)濟帶發(fā)展規(guī)劃的實施，促進海洋經(jīng)濟發(fā)展，及時化解海事糾紛，保證海事法院正確行使海事訴訟管轄權(quán)，依法審理海事案件，根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》《中華人民共和國海事訴訟特別程序法》《中華人民共和國行政訴訟法》以及全國人民代表大會常務(wù)委員會《關(guān)于在沿海港口城市設(shè)立海事法院的決定》等法律規(guī)定，現(xiàn)將海事訴訟管轄的幾個問題規(guī)定如下：
一、關(guān)于管轄區(qū)域調(diào)整。
1.根據(jù)航運經(jīng)濟發(fā)展和海事審判工作的需要，對大連、武漢海事法院的管轄區(qū)域作出如下調(diào)整：
(1)大連海事法院管轄下列區(qū)域：南自遼寧省與河北省的交界處、東至鴨綠江口的延伸海域和鴨綠江水域，其中包括黃海一部分、渤海一部分、海上島嶼;吉林省的松花江、圖們江等通?？珊剿蚣案劭?黑龍江省的黑龍江、松花江、烏蘇里江等通海可航水域及港口。
(2)武漢海事法院管轄下列區(qū)域：自四川省宜賓市合江門至江蘇省瀏河口之間長江干線及支線水域，包括宜賓、瀘州、重慶、涪陵、萬州、宜昌、荊州、城陵磯、武漢、九江、安慶、蕪湖、馬鞍山、南京、揚州、鎮(zhèn)江、江陰、張家港、南通等主要港口。
2.其他各海事法院依據(jù)此前最高人民法院發(fā)布的決定或通知確定的管轄區(qū)域?qū)Ｊ掳讣惺构茌牂?quán)。
二、關(guān)于海事行政案件管轄。
1.海事法院審理第一審海事行政案件。海事法院所在地的高級人民法院審理海事行政上訴案件，由行政審判庭負責審理。
2.海事行政案件由最初作出行政行為的行政機關(guān)所在地海事法院管轄。經(jīng)復(fù)議的案件，由復(fù)議機關(guān)所在地海事法院管轄。
對限制人身自由的行政強制措施不服提起的'訴訟，由被告所在地或者原告所在地海事法院管轄。
前述行政機關(guān)所在地或者原告所在地不在海事法院管轄區(qū)域內(nèi)的，由行政執(zhí)法行為實施地海事法院管轄。
三、關(guān)于海事海商糾紛管轄權(quán)異議案件的審理。
1.當事人不服管轄權(quán)異議裁定的上訴案件由海事法院所在地的高級人民法院負責海事海商案件的審判庭審理。
2.發(fā)生法律效力的管轄權(quán)異議裁定違反海事案件專門管轄確需糾正的，人民法院可依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百九十八條規(guī)定再審。
四、其他規(guī)定。
本規(guī)定自2016年3月1日起施行。最高人民法院以前作出的有關(guān)規(guī)定與本規(guī)定不一致的，以本規(guī)定為準。
標準合同的若干問題篇十七
2016昆明市環(huán)滇池生態(tài)區(qū)保護規(guī)定（標準版）。
第一條為進一步規(guī)范市人大常委會行使監(jiān)督職權(quán)情況向社會公開工作，保障人民群眾的知情知政權(quán)，接受人民群眾的監(jiān)督，根據(jù)《中華人民共和國各級人民代表大會常務(wù)委員會監(jiān)督法》和《唐山市人民代表大會常務(wù)委員會貫徹中華人民共和國各級人民代表大會常務(wù)委員會監(jiān)督法實施意見》的有關(guān)規(guī)定，制定本辦法。
第二條市人大常委會行使監(jiān)督職權(quán)的下列內(nèi)容，向社會公開：
(一)聽取和審議市人民政府、市中級人民法院、市人民檢察院專項工作報告的年度計劃、年度執(zhí)法檢查計劃。
(二)聽取和審議的專項工作報告及其審議意見或者決議，市人民政府、市中級人民法院、市人民檢察院對審議意見研究處理情況或者執(zhí)行決議情況的報告。
(三)聽取和審議的財政決算情況報告、國民經(jīng)濟和社會發(fā)展計劃執(zhí)行情況報告、預(yù)算執(zhí)行情況報告和審計工作報告，經(jīng)批準的決算、計劃調(diào)整方案、五年規(guī)劃調(diào)整方案、預(yù)算調(diào)整方案以及相應(yīng)的審議意見和決議，市人民政府對審議意見的研究處理情況或者執(zhí)行決議情況。
(四)執(zhí)法檢查報告及其審議意見或者決議，市人民政府、市中級人民法院、市人民檢察院對審議意見研究處理情況或者執(zhí)行決議情況的報告。
(五)備案的規(guī)范性文件目錄和常委會撤銷規(guī)范性文件的`決定。
(六)為開展專題詢問進行的視察或?qū)ｎ}調(diào)研和所詢問的事項及其答復(fù)情況。
(七)開展工作評議的有關(guān)情況及評議結(jié)果。
第三條市人大常委會行使監(jiān)督職權(quán)情況，通過以下方式向社會公開：
(一)在《唐山勞動日報》上刊登。
(二)在唐山市人大常委會門戶網(wǎng)站上發(fā)布。
(三)在《唐山市人民代表大會常務(wù)委員會公報》上刊登。
(四)以消息、通訊等形式在唐山人民廣播電臺、唐山電視臺、《唐山人大工作》或其他新聞媒體上發(fā)布。
(五)必要時召開新聞發(fā)布會或者記者招待會公布。
(六)通過代表履職網(wǎng)絡(luò)平臺向本級人大代表通報。
(七)市人大常委會或者主任會議認為應(yīng)采取的其他形式。
第四條市人大常委會行使監(jiān)督職權(quán)情況，應(yīng)在規(guī)定時限內(nèi)向社會公開：
(一)市人大常委會聽取和審議專項工作報告和開展執(zhí)法檢查的年度計劃，聽取和審議的專項工作報告、財政決算報告、國民經(jīng)濟和社會發(fā)展計劃執(zhí)行情況報告、預(yù)算執(zhí)行情況報告、審計工作報告、執(zhí)法檢查報告，通過的相關(guān)決議，在相關(guān)主任會議或者常委會會議結(jié)束后的十五日內(nèi)予以公布。
(二)市人大常委會審議意見以及市人民政府、市中級人民法院、市人民檢察院對審議意見的研究處理情況或者執(zhí)行決議情況的報告，在相關(guān)主任會議或常委會會議審議結(jié)束后的十五日內(nèi)予以公布。
(三)撤銷規(guī)范性文件的決定經(jīng)常委會會議通過后，十五日內(nèi)向社會公布。
第五條市人大常委會行使監(jiān)督職權(quán)情況向社會公開的工作，由市人大常委會辦公廳負責，市人大常委會有關(guān)工作機構(gòu)按照職責分工予以配合：
(一)市人大常委會聽取和審議專項工作報告的年度計劃和年度執(zhí)法檢查計劃，經(jīng)主任會議通過后由辦公廳提供給新聞媒體。
(二)市人大常委會對各項報告的審議意見，由有關(guān)工作委員會負責綜合、整理，由辦公廳提供給新聞媒體。
(三)市人民政府、市中級人民法院、市人民檢察院對市人大常委會的審議意見的研究處理情況或者執(zhí)行決議情況的報告，由市人大常委會辦公廳提供給新聞媒體。
第六條本辦法自通過之日起施行。
標準合同的若干問題篇十八
同志：
你與本單位依法訂立的勞動合同。
(合同期限自年月日起至年月日止),于年月日因(原因)解除(終止)。
你在本單位崗位上工作，工作年限自年月日起至年月日止共年月。
用人單位蓋章勞動者本人簽字年月日年月日。
注:1、本證明一式七份，用人單位留存一份，一份存入本人檔案，四份交勞動合。
同訂立和履行地勞動保障行政部門(仲裁科、養(yǎng)老、失業(yè)、醫(yī)保中心各一份)，一份本人持用。
2、對解除(終止)勞動合同，如有爭議，可在收到本證明一年之內(nèi)到當?shù)貏趧訝幾h仲裁委員會依法申請勞動仲裁。
3、此證明應(yīng)當履行簽收手續(xù)以備查。不辭而別未辦理任何手續(xù)離職的勞動者，用人單位可按相關(guān)法規(guī)及內(nèi)部規(guī)章制度作出處理決定，并采取公告或委托公證機構(gòu)送達的方式送達。
本證明依據(jù)《中華人民共和國勞動合同法實施條例》第二十四條制定。
甲方(蓋章)_________有限公司乙方(簽字或蓋章)_________。
法定代表人或授權(quán)委托人。
(簽字或簽章)。
年月日年月日。
標準合同的若干問題篇十九
違約金分類，依據(jù)產(chǎn)生的根據(jù)不同，違約金可分為約定違約金和法定違約金。依據(jù)違約金的性質(zhì)不同，可分為賠償性違約金和懲罰性違約金。依據(jù)種類不同，分為概括性違約金和具體性違約金，具體性違約金如約定根本違約違約金、債務(wù)不履行違約金、債務(wù)部分履行違約金、債務(wù)遲延履行違約金。
違約金的法律特征：第一，違約金的客體是金錢或其他給付。第二，違約金須于違約時支付。第三，違約金為諾成合同.第四,違約金支付是獨立于履行行為之外的給付。
二、違約責任成立的要件。
違約金責任的成立。首先，違約金責任作為一種從債務(wù)，成立的前提是存在著有效的合同關(guān)系，但在違約而解除合同場合，合同中的違約金條款仍可援引;其次，要有違約行為存在;再次，違約金責任構(gòu)成是否要求違約人具有過錯，應(yīng)當區(qū)分類型，如果當事人人約定違約責任的成立驪方當事人有過錯為要件的，依其約定;在合同法分則以及單行法規(guī)中特別規(guī)定違約責任為過錯責任場合，違約責任的成立應(yīng)當要求過錯條件;在懲罰性違約場合，由于其目的在于給債權(quán)人心理上制造壓力促使積極履行債務(wù)，同時，在債務(wù)不履行時，表現(xiàn)為對過錯的懲罰;在賠償性違約金場合，除前述特別情形外，不要求以過錯為成立要件。
三、合同法第114條的理解和把握。
《合同法》第一百一十四條規(guī)定：“當事人可以約定一方違約時應(yīng)當根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計算方法。
當事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應(yīng)當履行債務(wù)。”
我國合同法規(guī)定的違約金性質(zhì)上屬于賠償性違約金。賠償性違約金的支付以違約損害為前提，造成損失的，則支付，沒有造成損失的，不支付。本條第一款確定兩種約定方法，一是在訂立合同時約定一定數(shù)額的違約金，二是約定一種因違約產(chǎn)生的損失賠償額的'計算方法。
本條第二款規(guī)定如果約定的過高或過低，可以進行調(diào)整。違約金低于違約造成的損失，當事人可以請求增加。實事上，這種請求基本不存在。雖說一方違約后，應(yīng)優(yōu)先考慮違約金條款，但并不是說不能以實際損失為請求，即按照第113條之規(guī)定，要求違約方賠償其損失，則無需通過要求調(diào)高違約金這一難以把握之訴來獲得損失的賠償。但違約金過高則只能本條進行“適當減少”，沒有其他救濟條款。