合同的解除或變更應(yīng)當(dāng)經(jīng)過各方協(xié)商一致，以確保交易的公平和合法性。寫一份完美的合同需要綜合考慮法律、經(jīng)濟(jì)和交易實(shí)際情況，確保交易安全和順利進(jìn)行。合同是當(dāng)事人之間就某項(xiàng)具體事務(wù)達(dá)成的一種約定，具有法律效力。合同的簽訂是雙方自愿和平等地達(dá)成的結(jié)果，具有法律約束力。合同的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)明確具體，避免產(chǎn)生模糊不清的條款。那么我們?cè)撊绾螌懸黄^為完美的合同呢？在合同起草中，要特別關(guān)注各項(xiàng)權(quán)益，避免盲目接受不利于自身的條款。以下是小編為大家收集的合同范本，僅供參考，希望對(duì)您有所幫助。
    審理借款合同糾紛案件若干問題的規(guī)定篇一
    學(xué)習(xí)了《解釋》，雖然略有頭痛醫(yī)頭，腳痛醫(yī)腳之嫌，但學(xué)習(xí)下來，感到還是非常貼近近年來商品房買賣合同糾紛中出現(xiàn)的新動(dòng)向的。
    我個(gè)人認(rèn)為，近幾年出現(xiàn)的商品房買賣合同糾紛與過去有不同的特點(diǎn)，其原因可能是商品房市場(chǎng)供需關(guān)系發(fā)生了較大變化。大家可能還記得，東南亞金融危機(jī)以來，我國商品房市場(chǎng)遭受重創(chuàng)，價(jià)格下挫，因此在過去（可以粗略地指以前）產(chǎn)生的商品房合同糾紛，往往表現(xiàn)為出現(xiàn)“爛尾樓”，辦不出“小產(chǎn)證”，開發(fā)商不接受小業(yè)主退房等。而近年來，我國商品房市場(chǎng)復(fù)蘇，價(jià)格上揚(yáng)，甚至有人認(rèn)為過熱或產(chǎn)生泡沫，因此近年產(chǎn)生的商品房合同糾紛，往往表現(xiàn)為產(chǎn)生問題后（包括無證預(yù)售或存在質(zhì)量缺陷等），開發(fā)商同意退房而小業(yè)主不同意退房。
    針對(duì)商品房市場(chǎng)供需關(guān)系的變化，商品房合同糾紛也呈現(xiàn)不同特點(diǎn)，因此，《解釋》出臺(tái)十分必要。下面我就《解釋》的部分條款，結(jié)合近年來商品房買賣合同糾紛實(shí)務(wù)，談一下學(xué)習(xí)體會(huì)。
    一、無證預(yù)售，合同是否有效。
    對(duì)于無證預(yù)售問題，過去一般按照《合同法》的基本原理，以及《城市房地產(chǎn)管理法》的有關(guān)規(guī)定，認(rèn)為開發(fā)商在未獲得《商品房預(yù)售許可證》的情況下預(yù)售商品房，是一種違反法律和國務(wù)院行政法規(guī)強(qiáng)制規(guī)定的行為，應(yīng)當(dāng)確認(rèn)合同無效。對(duì)此，《解釋》仍然遵守了這一法則，在第一條規(guī)定，“出賣人未取得商品房預(yù)售許可證明，與買受人訂立的商品房預(yù)售合同，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定無效?！?BR>    但實(shí)務(wù)中，出現(xiàn)了這種情況，開發(fā)商為盡早獲得建設(shè)資金，違規(guī)在未取得《商品房預(yù)售證》的情況下，就與購房者簽訂商品房預(yù)售合同，并獲取部分或全部房價(jià)款。但由于近年商品房價(jià)格的上揚(yáng)，開發(fā)商利用“無證預(yù)售合同無效”這一法律規(guī)定，要求認(rèn)定為該銷售合同無效，以便另行高價(jià)出售。顯然這是違背公平法則，也就導(dǎo)致了違法者獲利。因此，第一條進(jìn)一步規(guī)定：“但是在起訴前取得商品房預(yù)售許可證明的，可以認(rèn)定有效?！边@應(yīng)該是保護(hù)了消費(fèi)者的合法權(quán)益。反過來看，如果房價(jià)下跌，購房者以開發(fā)商無證預(yù)售為由，要求確認(rèn)合同無效而退房，是否可以？《解釋》沒有細(xì)分，但從以往審判實(shí)踐看，一般出于尊重當(dāng)事人意思自治，以及維護(hù)市場(chǎng)穩(wěn)定角度出發(fā)，也可以認(rèn)定合同有效。
    從正反兩方面比較分析，我感到最高院仍然認(rèn)為，只要在起訴前補(bǔ)出手續(xù)，仍傾向于合同有效。
    二、廣告及宣傳資料是否具有法律約束力。
    從以往的司法實(shí)踐看，以及從《商品房銷售管理辦法》有關(guān)條款看，開發(fā)商售樓廣告及宣傳資料，一般不作為合同一部分，不具有法律約束力。只是《商品房銷售管理辦法》規(guī)定購房者可以要求將開發(fā)商在售樓廣告或宣傳資料中的承諾寫入合同。但這等于是說，如果不寫入合同，還是沒有法律約束力。就此，《解釋》第三條規(guī)定：“商品房的銷售廣告和宣傳資料為要約邀請(qǐng)”，這一規(guī)定應(yīng)該與《商品房銷售管理辦法》精神一致。所謂要約邀請(qǐng)，從合同法原理看，當(dāng)然不存在對(duì)方一經(jīng)承諾立即生效的問題，當(dāng)然也就是不具有法律上的約束。但《解釋》第二條并不局限于此，而在條款上作了重大突破，第二條進(jìn)一步規(guī)定：“……但是出賣人就商品房開發(fā)規(guī)劃范圍內(nèi)房屋及相關(guān)設(shè)施所作的說明和允諾具體確定，并對(duì)商品房買賣合同的訂立以及房屋價(jià)格的確定有重大影響的，應(yīng)當(dāng)視為要約。該說明和允諾即使未載入商品房買賣合同，亦應(yīng)當(dāng)視為合同內(nèi)容，當(dāng)事人違反的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。”
    這里可以舉兩個(gè)例子，一個(gè)是會(huì)所，一個(gè)是學(xué)校。在開發(fā)商售樓廣告中，如果明確將在什么時(shí)間內(nèi)提供會(huì)所，以及購房小業(yè)主將享受哪些服務(wù)，筆者個(gè)人認(rèn)為應(yīng)當(dāng)符合“視為要約”的條件。近年來，對(duì)于會(huì)所問題其實(shí)購房者投訴也比較多，但一是缺乏合同依據(jù)，二是房價(jià)上漲，只要一向開發(fā)商投訴，開發(fā)商就說可以退房，許多購房者也只能啞巴吃黃蓮了。那么，如果在售樓廣告中介紹商品房周圍將建成九年一貫制小學(xué)，并且小業(yè)主不用繳納入學(xué)贊助費(fèi)，筆者認(rèn)為則并不符合“視為要約”的條件，具體講就是學(xué)校設(shè)施并不在商品房規(guī)劃范圍內(nèi)的房屋及相關(guān)設(shè)施，對(duì)于入學(xué)的承諾在時(shí)間和條件上并不具體明確。為什么這樣講，又如何套用第二條的有關(guān)規(guī)定呢？這有待通過司法部門的具體適用案例作進(jìn)一步分析，但我初步認(rèn)為，第二條規(guī)定的“商品房規(guī)劃范圍”指的應(yīng)當(dāng)是商品房《建設(shè)用地規(guī)劃許可證》確定的用地范圍，在開發(fā)商大產(chǎn)證上體現(xiàn)的是商品房共用土地面積的四至范圍。所謂“房屋及相關(guān)設(shè)施”應(yīng)當(dāng)指建筑物、構(gòu)筑物以及其他具有使用功能的機(jī)器、設(shè)備、線路、管道及裝飾。所謂“具體確定”，比較難以掌握，但基本上我認(rèn)為以審判機(jī)關(guān)據(jù)此作出判決是否可供執(zhí)行為標(biāo)準(zhǔn)，如果審判機(jī)關(guān)按照廣告中允諾作出判決根本不能執(zhí)行，理解會(huì)發(fā)生歧義，則不符合“具體確定”這一條件。所謂“對(duì)商品房買賣合同的訂立以及房屋價(jià)格的確定有重大影響”也比較難掌握，必要時(shí)可委托評(píng)估機(jī)構(gòu)就此評(píng)估。
    總之，在此條款下，很大程度上約束了開發(fā)商在售樓廣告和宣傳資料中允諾的任意性，并且一旦發(fā)生符合第二條規(guī)定的廣告允諾未兌現(xiàn)，則購房者可以要求開發(fā)商承擔(dān)違約責(zé)任，而不用擔(dān)心開發(fā)商說可以退房。
    如何界定認(rèn)購書的`法律性質(zhì)。
    實(shí)踐中也有這種情況，開發(fā)商與購房者簽訂了認(rèn)購書，或預(yù)訂書，但由于商品房價(jià)格上揚(yáng)，所以有的開發(fā)商以種種理由拒絕與購房者進(jìn)一步簽訂《商品房預(yù)售合同》。
    從傳統(tǒng)法理角度分析，認(rèn)購書、預(yù)訂書是一種約定簽署合同的合同，也就是說，商品房認(rèn)購書是，開發(fā)商與購房者約定在某一時(shí)間，或在某一條件成就時(shí)，簽署商品房預(yù)售合同，悔約不簽，則需承擔(dān)某種違約責(zé)任。但《解釋》第五條也作了較重大的突破，第五條規(guī)定：“商品房的認(rèn)購、訂購、預(yù)訂等協(xié)議具備《商品房銷售管理辦法》第十六條規(guī)定的商品房買賣合同的主要內(nèi)容，并且出賣人已經(jīng)按照約定收受購房款的，該協(xié)議應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為商品房買賣合同。”
    那么是不是真的會(huì)發(fā)生認(rèn)購書具備了商品房買賣合同的主要內(nèi)容這種情況呢？的確是有的。最初的開發(fā)商制作的商品房認(rèn)購書一般都比較簡單，購房者在簽署認(rèn)購書時(shí)支付一定比例的訂金。但也發(fā)生了購房者悔約退訂的情形，而且購房者為了訂金不被沒收，其往往不說自己悔約，而是說自己和開發(fā)商在簽署預(yù)售合同過程中重要條款不能達(dá)成一致，按照市房地局的有關(guān)規(guī)定，應(yīng)獲全額退訂。
    內(nèi)容。對(duì)于這種認(rèn)購書，在出賣人已經(jīng)按照約定收受購房款的情況下，第五條規(guī)定“應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為商品房買賣合同”，也就是說，對(duì)于這種認(rèn)購書，如果價(jià)格上揚(yáng)，開發(fā)商拒絕與購房者進(jìn)一步簽署商品房預(yù)售合同的，則該認(rèn)購書就是一份預(yù)售合同約束于開發(fā)商。
    當(dāng)然，如果深入討論，個(gè)人認(rèn)為這也僅在司法實(shí)踐中可以應(yīng)用，也就是最終該認(rèn)購書是否可認(rèn)定為是一分預(yù)售合同，需要從程序上由法院或仲裁機(jī)構(gòu)來認(rèn)定。如果以此認(rèn)購書向房地產(chǎn)交易管理部門申請(qǐng)產(chǎn)權(quán)證，可能會(huì)不被接受，當(dāng)然也不能以條款認(rèn)為房地產(chǎn)交易管理部門行政不作為。
    四、商品房退一賠一問題。
    商品房是否適用消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法中有關(guān)“商家欺詐、退一賠一”的條款，曾經(jīng)是一個(gè)爭議焦點(diǎn)，可以說也一直沒有解決。最高院有關(guān)司法解釋曾明確，商品房作為大宗商品，不適用退一賠一。但實(shí)踐中，也發(fā)生過在仲裁案件中，支持了退一賠一。當(dāng)然，與消法不同的是，此退一賠一是指退賠購房者已支付房款的一倍，而不是房價(jià)款的一倍。
    對(duì)此，《解釋》基本上采納了仲裁實(shí)務(wù)的一些做法，應(yīng)該說也是一個(gè)重大突破。在第八條規(guī)定了兩種情形，即在商品房買賣合同簽訂后，出賣人將房屋出賣或抵押給第三人，導(dǎo)致買受人無法取得房屋的，買受人可請(qǐng)求出賣人承擔(dān)不超過已付房款一倍的賠償責(zé)任。在第九條還規(guī)定三種情形，即出賣人與買受人訂立商品房買賣合同時(shí)，出賣人隱瞞未獲預(yù)售許可證的事實(shí)、隱瞞房屋已抵押的事實(shí)、隱瞞房屋已出售的事實(shí)，導(dǎo)致合同無效或被撤銷，買受人可以請(qǐng)求出賣人承擔(dān)不超過已付購房款一倍的賠償責(zé)任。
    這一規(guī)定，也是針對(duì)了實(shí)踐中出現(xiàn)的問題，比如，在商品房預(yù)售合同簽訂后，開發(fā)商并未及時(shí)為購房者辦理商品房預(yù)售合同備案登記。因此，此時(shí)購房者并未取得對(duì)抗第三人的優(yōu)先權(quán)。在房價(jià)上漲的情況下，出現(xiàn)了開發(fā)商將房屋以高價(jià)另售第三人，并搶先辦理商品房預(yù)售登記的情況。在此情況下，由于只要該第三人為善意購房，且一旦預(yù)售登記則取得優(yōu)先權(quán)，原購房者反而不能對(duì)抗第三人要求取得房屋產(chǎn)權(quán)。這樣，前一份商品房預(yù)售合同勢(shì)必將解除，《解釋》的出臺(tái)，也就是保護(hù)了購房者利益，同時(shí)也懲罰了具有欺詐行為的開發(fā)商。
    段和段律師事務(wù)所?游炯。
    審理借款合同糾紛案件若干問題的規(guī)定篇二
    確定用人單位是工傷認(rèn)定的前提條件，如果職工只有一個(gè)工作單位，那這個(gè)單位擔(dān)責(zé)。但是現(xiàn)在經(jīng)常出現(xiàn)與職工存在用人關(guān)系的單位有兩個(gè)或者兩個(gè)以上的情形，具體由哪個(gè)單位擔(dān)責(zé)極易產(chǎn)生爭議。為此，《規(guī)定》專門對(duì)雙重勞動(dòng)關(guān)系、派遣、指派、轉(zhuǎn)包和掛靠關(guān)系等五類常見的比較特殊的承擔(dān)工傷保險(xiǎn)責(zé)任的主體進(jìn)行規(guī)定：職工與兩個(gè)或兩個(gè)以上單位建立勞動(dòng)關(guān)系，工傷事故發(fā)生時(shí)，職工為之工作的單位擔(dān)責(zé);勞務(wù)派遣單位派遣的職工在用工單位工作期間因工傷亡的，派遣單位擔(dān)責(zé);單位指派到其他單位工作的職工因工傷亡的，指派單位擔(dān)責(zé);用工單位違反法律、法規(guī)規(guī)定將承包業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)包給不具備用工主體資格的組織或者自然人，該組織或者自然人聘用的職工從事承包業(yè)務(wù)時(shí)因工傷亡的，用工單位擔(dān)責(zé);個(gè)人掛靠其他單位對(duì)外經(jīng)營，其聘用的人員因工傷亡的，被掛靠單位擔(dān)責(zé)。
    “工作原因、工作時(shí)間和工作場(chǎng)所”是工傷認(rèn)定中最核心的問題?！兑?guī)定》確定了三個(gè)原則：一是對(duì)“工作原因”的認(rèn)定應(yīng)當(dāng)考慮是否履行工作職責(zé)、是否受用人單位指派、是否與工作職責(zé)有關(guān)、是否基于用人單位的正當(dāng)利益等因素;二是對(duì)“工作時(shí)間”的認(rèn)定應(yīng)當(dāng)考慮是否屬于因工作所需的時(shí)間;三是對(duì)“工作場(chǎng)所”的認(rèn)定則應(yīng)當(dāng)考慮是否屬于因工作涉及的區(qū)域以及自然延伸的合理區(qū)域。在此基礎(chǔ)上，《規(guī)定》明確，社會(huì)保險(xiǎn)行政部門認(rèn)定下列情形為工傷的，人民法院應(yīng)予支持：(一)職工在工作時(shí)間和工作場(chǎng)所內(nèi)受到傷害，用人單位或者社會(huì)保險(xiǎn)行政部門沒有證據(jù)證明是非工作原因?qū)е碌?(二)職工參加用人單位組織或者受用人單位指派參加其他單位組織的活動(dòng)受到傷害的;(三)在工作時(shí)間內(nèi)，職工來往于多個(gè)與其工作職責(zé)相關(guān)的工作場(chǎng)所之間的合理區(qū)域因工受到傷害的;(四)其他與履行工作職責(zé)相關(guān)，在工作時(shí)間及合理區(qū)域內(nèi)受到傷害的，都應(yīng)該認(rèn)定為工傷。
    “因工外出期間”屬于“工作時(shí)間”的一種特殊情形?！兑?guī)定》列舉了三種認(rèn)定工傷的情形，包括職工受用人單位指派或者因工作需要在工作場(chǎng)所以外從事與工作職責(zé)有關(guān)的活動(dòng)期間;職工受用人單位指派外出學(xué)習(xí)或者開會(huì)期間;職工因工作需要的其他外出活動(dòng)期間。只要不屬于職工從事與工作或者受用人單位指派外出學(xué)習(xí)、開會(huì)無關(guān)的個(gè)人活動(dòng)受到傷害的，原則上應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷。
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    審理借款合同糾紛案件若干問題的規(guī)定篇三
    為了正確適用《中華人民共和國票據(jù)法》（以下簡稱票據(jù)法），公正、及時(shí)審理票據(jù)糾紛案件，保護(hù)票據(jù)當(dāng)事人的合法權(quán)益，維護(hù)金融秩序和金融安全，根據(jù)票據(jù)法及其他有關(guān)法律的規(guī)定，結(jié)合審判實(shí)踐，現(xiàn)對(duì)人民法院審理票據(jù)糾紛案件的若干問題規(guī)定如下：
    第一條、因行使票據(jù)權(quán)利或者票據(jù)法上的非票據(jù)權(quán)利而引起的糾紛，人民法院應(yīng)當(dāng)依法受理。
    第二條、依照票據(jù)法第十條的規(guī)定，票據(jù)債務(wù)人（即出票人）以在票據(jù)未轉(zhuǎn)讓時(shí)的基礎(chǔ)關(guān)系違法、雙方不具有真實(shí)的交易關(guān)系和債權(quán)債務(wù)關(guān)系、持票人應(yīng)付對(duì)價(jià)而未付對(duì)價(jià)為由，要求返還票據(jù)而提起訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法受理。
    第三條、依照票據(jù)法第三十六條的規(guī)定，票據(jù)被拒絕承兌、被拒絕付款或者匯票、支票超過提示付款期限后，票據(jù)持有人背書轉(zhuǎn)讓的，被背書人以背書人為被告行使追索權(quán)而提起訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法受理。
    第四條、持票人不先行使付款請(qǐng)求權(quán)而先行使追索權(quán)遭拒絕提起訴訟的，人民法院不予受理。除有票據(jù)法第六十一條、第二款和本規(guī)定第三條、所列情形外，持票人只能在首先向付款人行使付款請(qǐng)求權(quán)而得不到付款時(shí)，才可以行使追索權(quán)。
    第五條、付款請(qǐng)求權(quán)是持票人享有的第一順序權(quán)利，追索權(quán)是持票人享有的.第二順序權(quán)利，即匯票到期被拒絕付款或者具有票據(jù)法第六十一條、第二款所列情形的，持票人請(qǐng)求背書人、出票人以及匯票的其他債務(wù)人支付票據(jù)法第七十條、第一款所列金額和費(fèi)用的權(quán)利。
    第六條、因票據(jù)權(quán)利糾紛提起的訴訟，依法由票據(jù)支付地或者被告住所地人民法院管轄。
    票據(jù)支付地是指票據(jù)上載明的付款地，票據(jù)上未載明付款地的，匯票付款人或者代理付款人的營業(yè)場(chǎng)所、住所或者經(jīng)常居住地，本票出票人的營業(yè)場(chǎng)所，支票付款人或者代理付款人的營業(yè)場(chǎng)所所在地為票據(jù)付款地。代理付款人即付款人的委托代理人，是指根據(jù)付款人的委托代為支付票據(jù)金額的銀行、信用合作社等金融機(jī)構(gòu)。
    第七條、因非票據(jù)權(quán)利糾紛提起的訴訟，依法由被告住所地人民法院管轄。
    二、票據(jù)保全。
    第八條、人民法院在審理、執(zhí)行票據(jù)糾紛案件時(shí)，對(duì)具有下列情形之一的票據(jù)，經(jīng)當(dāng)事人申請(qǐng)并提供擔(dān)保，可以依法采取保全措施或者執(zhí)行措施：
    （一）不履行約定義務(wù)，與票據(jù)債務(wù)人有直接債權(quán)債務(wù)關(guān)系的票據(jù)當(dāng)事人所持有的票據(jù)；
    （二）持票人惡意取得的票據(jù)；
    （三）應(yīng)付對(duì)價(jià)而未付對(duì)價(jià)的持票人持有的票據(jù)；
    （四）記載有“不得轉(zhuǎn)讓”字樣而用于貼現(xiàn)的票據(jù)；
    （五）記載有“不得轉(zhuǎn)讓”字樣而用于質(zhì)押的票據(jù)；
    （六）法律或者司法解釋規(guī)定有其他情形的票據(jù)。
    三、舉證責(zé)任。
    第九條、票據(jù)訴訟的舉證責(zé)任由提出主張的一方當(dāng)事人承擔(dān)。
    依照票據(jù)法第四條第二款、第十條、第十二條、第二十一條的規(guī)定，向人民法院提起訴訟的持票人有責(zé)任提供訴爭票據(jù)。該票據(jù)的出票、承兌、交付、背書轉(zhuǎn)讓涉嫌欺詐、偷盜、脅迫、恐嚇、暴力等非法行為的，持票人對(duì)持票的合法性應(yīng)當(dāng)負(fù)責(zé)舉證。
    第十條、票據(jù)債務(wù)人依照票據(jù)法第十三條的規(guī)定，對(duì)與其有直接債權(quán)債務(wù)關(guān)系的持票人提出抗辯，人民法院合并審理票據(jù)關(guān)系和基礎(chǔ)關(guān)系的，持票人應(yīng)當(dāng)提供相應(yīng)的證據(jù)證明已經(jīng)履行了約定義務(wù)。
    第十一條、付款人或者承兌人被人民法院依法宣告破產(chǎn)的，持票人因行使追索權(quán)而向人民法院提起訴訟時(shí)，應(yīng)當(dāng)向受理法院提供人民法院依法作出的宣告破產(chǎn)裁定書或者能夠證明付款人或者承兌人破產(chǎn)的其他證據(jù)。
    第十二條、在票據(jù)訴訟中，負(fù)有舉證責(zé)任的票據(jù)當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在一審人民法院法庭辯論結(jié)束以前提供證據(jù)。因客觀原因不能在上述舉證期限以內(nèi)提供的，應(yīng)當(dāng)在舉證期限屆滿以前向人民法院申請(qǐng)延期。延長的期限由人民法院根據(jù)案件的具體情況決定。
    票據(jù)當(dāng)事人在一審人民法院審理期間隱匿票據(jù)、故意有證不舉，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的訴訟后果。
    四、票據(jù)權(quán)利及抗辯。
    第十三條、票據(jù)法第十七條第一款第（一）、（二）項(xiàng)規(guī)定的持票人對(duì)票據(jù)的出票人和承兌人的權(quán)利，包括付款請(qǐng)求權(quán)和追索權(quán)。
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    審理借款合同糾紛案件若干問題的規(guī)定篇四
    《最高人民法院關(guān)于審理涉及農(nóng)村土地承包糾紛案件適用法律問題的解釋》已于20xx年3月29日由最高人民法院審判委員會(huì)第1346次會(huì)議通過，現(xiàn)予公布，自20xx年9月1日起施行。關(guān)于農(nóng)村土地承包，國家頒布實(shí)施的法律法規(guī)有很多!以下是本站小編為大家精心準(zhǔn)備的：。內(nèi)容僅供參考，歡迎閱讀!
    隨著農(nóng)村經(jīng)濟(jì)體制改革的深入開展，農(nóng)村聯(lián)產(chǎn)承包責(zé)任制已普遍推行，農(nóng)村承包合同糾紛大量發(fā)生。為了解決各地人民法院在審理農(nóng)村承包合同糾紛案件中遇到的一些問題，現(xiàn)根據(jù)有關(guān)政策和法律、法規(guī)，結(jié)合各地人民法院的審判實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，提出意見如下：
    處理農(nóng)村承包合同糾紛，應(yīng)當(dāng)發(fā)揮有關(guān)農(nóng)村基層組織以及承包合同管理部門的作用，絕大多數(shù)糾紛可以由它們調(diào)處。當(dāng)事人不服處理向人民法院起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法受理;當(dāng)事人直接向人民法院起訴的，人民法院也應(yīng)當(dāng)依法受理。
    有些農(nóng)村承包合同的履行因受自然條件的制約，季節(jié)性很強(qiáng)。因此，人民法院對(duì)此類合同糾紛要及時(shí)立案，盡快審理，必要時(shí)可裁定先行恢復(fù)生產(chǎn)，然后解決糾紛。
    審理農(nóng)村承包合同糾紛案件，首先要審查合同是否有效，具有下列情況之一的應(yīng)確認(rèn)合同無效：(一)屬于違反國家法律、政策的;(二)損害國家利益和社會(huì)公共利益的;(三)違背民主議定原則的;(四)采取欺詐、脅迫或其他不正當(dāng)手段簽訂的;(五)發(fā)包人無權(quán)發(fā)包的;(六)承包人私自轉(zhuǎn)讓、轉(zhuǎn)包承包合同以及轉(zhuǎn)包漁利的。
    承包合同被確認(rèn)無效后，對(duì)產(chǎn)生的財(cái)產(chǎn)問題應(yīng)當(dāng)依照法律、政策合理解決。有過錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)賠償對(duì)方因此而遭受的經(jīng)濟(jì)損失;如果雙方都有過錯(cuò)，各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。
    轉(zhuǎn)讓是指承包人自找對(duì)象，由第三者代替自己向發(fā)包人履行承包合同的行為。轉(zhuǎn)讓的合同內(nèi)容雖無改變，但是變更了承包人，終結(jié)了原承包人與發(fā)包人的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，確立了受讓人與發(fā)包人的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。
    轉(zhuǎn)包是指承包人把自己承包項(xiàng)目的部分或全部，以一定的條件發(fā)包給第三者，由第二份合同的承包人向第一份合同的承包人履行，再由第一份合同的承包人向原發(fā)包人履行合同的行為。
    承包人將承包合同轉(zhuǎn)讓或轉(zhuǎn)包給第三者，必須經(jīng)發(fā)包人同意，并不得擅自改變?cè)邪贤纳a(chǎn)經(jīng)營等內(nèi)容，否則轉(zhuǎn)讓或轉(zhuǎn)包合同無效。
    承包人在履行承包合同中有安排勞務(wù)的經(jīng)營自主權(quán)，某些臨時(shí)性的勞務(wù)，如季節(jié)性的農(nóng)活，果子的摘收、銷售等，可以不經(jīng)發(fā)包人同意包給他人。
    承包人承包后自己既不從事經(jīng)營或生產(chǎn)活動(dòng)，又不承擔(dān)任何風(fēng)險(xiǎn)，坐收“管理費(fèi)”或者高價(jià)轉(zhuǎn)包的，屬于轉(zhuǎn)包漁利。如果轉(zhuǎn)包的價(jià)額超出承包價(jià)額，而其超出部分大致接近于承包人的投資(包括勞務(wù))加上由于投資(勞務(wù))應(yīng)當(dāng)獲得的正常利潤，可以視為合理;如果懸殊過大，則應(yīng)作為轉(zhuǎn)包漁利論處。轉(zhuǎn)包漁利部分應(yīng)當(dāng)收歸集體或追繳國庫。
    承包合同的變更和解除問題。
    出現(xiàn)下列情況之一的，應(yīng)當(dāng)允許變更或者解除承包合同：(一)當(dāng)事人雙方協(xié)商同意，并且不損害國家、集體利益的;(二)訂立承包合同依據(jù)的計(jì)劃變更或者取消的;(三)因國家稅收、價(jià)格等政策的調(diào)整，致使收益情況發(fā)生較大變化的;(四)由于自然災(zāi)害等不可抗力的原因，致使承包合同無法履行的;(五)因發(fā)包方或承包方不履行承包合同規(guī)定的義務(wù)，致使承包合同無法繼續(xù)履行或者沒有必要繼續(xù)履行的;(六)承包人喪失承包能力的;(七)承包人進(jìn)行破壞性、掠奪性生產(chǎn)經(jīng)營經(jīng)發(fā)包人勸阻無效的。
    因變更或解除合同使對(duì)方遭受損失的，應(yīng)當(dāng)負(fù)責(zé)賠償，但依法可以免除責(zé)任的除外。
    因自然災(zāi)害而產(chǎn)生的責(zé)任免除問題。
    由于自然災(zāi)害等不可抗力的外因，致使合同不能履行或者不能完全履行的，可以全部或者部分免除承包人的責(zé)任。
    審理涉及這類問題的案件，必須查明自然災(zāi)害所造成的損害程度和承包人對(duì)自然災(zāi)害的抗御情況，然后決定對(duì)承包人的責(zé)任是部分還是全部免除。如果承包人已經(jīng)盡了自己應(yīng)盡的責(zé)任，仍不能避免標(biāo)的物遭受損失，可以全部免除承包人的責(zé)任;如果既有自然災(zāi)害的影響，又有承包人經(jīng)營不善的原因，則應(yīng)按兩個(gè)因素所占的比例，酌情免除承包人的部分責(zé)任。
    發(fā)包方單方任意毀約問題。
    有些農(nóng)村承包合同糾紛是因?yàn)榘l(fā)包方任意毀約或有關(guān)行政部門違法干預(yù)造成毀約而引起的。審理這類案件，應(yīng)當(dāng)依法維護(hù)原合同的效力。承包人要求繼續(xù)履行合同的，應(yīng)予支持。發(fā)包方毀約給承包人造成的經(jīng)濟(jì)損失，應(yīng)當(dāng)予以賠償。因行政部門違法干預(yù)而毀約的應(yīng)由行政部門承擔(dān)違約責(zé)任，給承包人造成的經(jīng)濟(jì)損失，應(yīng)當(dāng)先由發(fā)包方賠償，再由應(yīng)負(fù)責(zé)任的行政部門負(fù)責(zé)處理。發(fā)包方無力賠償?shù)?，如果承包合同尚未到期，可以按賠償數(shù)額抵除承包人應(yīng)繳交的承包金額;如果承包合同已經(jīng)到期，可適當(dāng)延長承包期，并在承包期內(nèi)按賠償數(shù)額抵除承包人應(yīng)繳交的承包金額，或者延期給付賠償金。
    承包指標(biāo)過高或過低問題。
    審理因承包指標(biāo)過高或過低而發(fā)生的糾紛案件，應(yīng)對(duì)承包指標(biāo)的高低作具體分析，主要審查指標(biāo)是否符合客觀實(shí)際。承包指標(biāo)一般可根據(jù)承包前三至五年平均產(chǎn)量(或產(chǎn)值)并考慮合理增產(chǎn)比例予以確定。
    目前，農(nóng)村承包合同中的承包指標(biāo)一般都以投標(biāo)方式確定。有的承包人為了取得承包權(quán)，違背客觀實(shí)際，盲目地提高承包指標(biāo)，導(dǎo)致指標(biāo)明顯過高而無法履行。對(duì)于因此而發(fā)生的承包合同糾紛，應(yīng)當(dāng)通過調(diào)解，引導(dǎo)雙方當(dāng)事人協(xié)商，實(shí)事求是地確定合理指標(biāo)。但對(duì)指標(biāo)基本合理，主要由于承包人本身不努力而完成不成指標(biāo)的，應(yīng)當(dāng)維持原合同的承包指標(biāo)。
    對(duì)于發(fā)包人因缺乏經(jīng)驗(yàn)，導(dǎo)致指示明顯過低而發(fā)生的承包合同糾紛，應(yīng)當(dāng)通過調(diào)解，引導(dǎo)雙方當(dāng)事人協(xié)商，確定合理的承包指標(biāo)。如果承包指標(biāo)基本合理，承包人通過積極努力和科學(xué)管理取得較好的經(jīng)濟(jì)效益，發(fā)包人為此要求提高指標(biāo)的，則不予支持，而應(yīng)維持原合同的承包指標(biāo)。
    對(duì)于承包指標(biāo)的調(diào)整，雙方當(dāng)事人協(xié)商不成的，由法院依法判決。
    承包人搞破壞性京奪性生產(chǎn)問題。
    承包人在承包期間進(jìn)行生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)，應(yīng)當(dāng)注意對(duì)自然資源的保護(hù)，例如：承包土地不得破壞地力;承包山林不得亂砍亂伐;承包礦業(yè)生產(chǎn)不得亂開亂采;承包果園不得為短期收益而破壞果樹的長期生長。承包人在承包期間搞破壞性、掠奪性生產(chǎn)經(jīng)營，發(fā)包人勸阻無效要求解除合同的，應(yīng)予支持，因此而造成的損失應(yīng)當(dāng)由承包人負(fù)責(zé)賠償，情節(jié)嚴(yán)重的可責(zé)令加倍賠償，直至依法追究刑事責(zé)任。
    農(nóng)村的鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)承包中對(duì)外發(fā)生債務(wù)的承擔(dān)問題。
    承包人對(duì)于企業(yè)在其承包前的債務(wù)，如果在承包合同中規(guī)定由其承擔(dān)的，應(yīng)按合同規(guī)定承擔(dān);如果承包合同中未作規(guī)定的，應(yīng)由發(fā)包人承擔(dān)，亦可酌情由承包人先予償付，然后從應(yīng)向發(fā)包人繳納的承包金中扣除。
    承包人對(duì)于企業(yè)在其承包期內(nèi)所欠的債務(wù)，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)清償責(zé)任，發(fā)包人應(yīng)負(fù)連帶責(zé)任。
    承包人逃匿或無力清償債務(wù)的，由發(fā)包人負(fù)責(zé)清償。
    合伙承包人的訴訟地位問題。
    合伙承包人在訴訟過程中，應(yīng)作為共同訴訟人對(duì)待。合伙人眾多的，可由他們選派代表(須經(jīng)法院認(rèn)可)參加訴訟。參加訴訟的代表人一經(jīng)確定，其訴訟行為對(duì)全體合伙人或合伙組織的全體成員有效。
    執(zhí)行問題。
    農(nóng)村承包合同糾紛案件的判決、裁定、調(diào)解協(xié)議發(fā)生法律效力后，被執(zhí)行人暫無給付能力的，可裁定中止執(zhí)行。中止執(zhí)行的原因消失后，應(yīng)當(dāng)及時(shí)恢復(fù)執(zhí)行。被執(zhí)行人喪失給付能力的，可裁定終結(jié)執(zhí)行。被執(zhí)行人有能力履行而拒不履行或者故意拖延履行的，應(yīng)傳喚其到庭，責(zé)令自動(dòng)履行，仍不履行的，按照《民事訴訟法(試行)》第十七章的規(guī)定，強(qiáng)制執(zhí)行。
    審理借款合同糾紛案件若干問題的規(guī)定篇五
    3.專利權(quán)、專利申請(qǐng)權(quán)轉(zhuǎn)讓合同糾紛案件;。
    6.發(fā)明專利申請(qǐng)公布后、專利權(quán)授予前使用費(fèi)糾紛案件;。
    7.職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造發(fā)明人、設(shè)計(jì)人獎(jiǎng)勵(lì)、報(bào)酬糾紛案件;。
    8.訴前申請(qǐng)停止侵權(quán)、財(cái)產(chǎn)保全案件;。
    9.發(fā)明人、設(shè)計(jì)人資格糾紛案件;。
    10.不服專利復(fù)審委員會(huì)維持駁回申請(qǐng)復(fù)審決定案件;。
    11.不服專利復(fù)審委員會(huì)專利權(quán)無效宣告請(qǐng)求決定案件;。
    12.不服國務(wù)院專利行政部門實(shí)施強(qiáng)制許可決定案件;。
    13.不服國務(wù)院專利行政部門實(shí)施強(qiáng)制許可使用費(fèi)裁決案件;。
    14.不服國務(wù)院專利行政部門行政復(fù)議決定案件;。
    15.不服管理專利工作的部門行政決定案件;。
    第二條專利糾紛第一審案件，由各省、自治區(qū)、直轄市人民政府所在地的中級(jí)人民法院和最高人民法院指定的中級(jí)人民法院管轄。
    最高人民法院根據(jù)實(shí)際情況，可以指定基層人民法院管轄第一審專利糾紛案件。
    第三條當(dāng)事人對(duì)專利復(fù)審委員會(huì)于7月1日以后作出的關(guān)于實(shí)用新型、外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)撤銷請(qǐng)求復(fù)審決定不服向人民法院起訴的，人民法院不予受理。
    第四條當(dāng)事人對(duì)專利復(fù)審委員會(huì)于207月1日以后作出的關(guān)于維持駁回實(shí)用新型、外觀設(shè)計(jì)專利申請(qǐng)的復(fù)審決定，或者關(guān)于實(shí)用新型、外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)無效宣告請(qǐng)求的決定不服向人民法院起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)受理。
    第五條因侵犯專利權(quán)行為提起的訴訟，由侵權(quán)行為地或者被告住所地人民法院管轄。
    侵權(quán)行為地包括：被訴侵犯發(fā)明、實(shí)用新型專利權(quán)的產(chǎn)品的制造、使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口等行為的實(shí)施地;專利方法使用行為的實(shí)施地，依照該專利方法直接獲得的產(chǎn)品的使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口等行為的實(shí)施地;外觀設(shè)計(jì)專利產(chǎn)品的制造、許諾銷售、銷售、進(jìn)口等行為的實(shí)施地;假冒他人專利的行為實(shí)施地。上述侵權(quán)行為的侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地。
    第六條原告僅對(duì)侵權(quán)產(chǎn)品制造者提起訴訟，未起訴銷售者，侵權(quán)產(chǎn)品制造地與銷售地不一致的，制造地人民法院有管轄權(quán);以制造者與銷售者為共同被告起訴的，銷售地人民法院有管轄權(quán)。
    銷售者是制造者分支機(jī)構(gòu)，原告在銷售地起訴侵權(quán)產(chǎn)品制造者制造、銷售行為的，銷售地人民法院有管轄權(quán)。
    第七條原告根據(jù)1993年1月1日以前提出的專利申請(qǐng)和根據(jù)該申請(qǐng)授予的方法發(fā)明專利權(quán)提起的侵權(quán)訴訟，參照本規(guī)定第五條、第六條的規(guī)定確定管轄。
    人民法院在上述案件實(shí)體審理中依法適用方法發(fā)明專利權(quán)不延及產(chǎn)品的規(guī)定。
    第八條對(duì)申請(qǐng)日在10月1日前(不含該日)的實(shí)用新型專利提起侵犯專利權(quán)訴訟，原告可以出具由國務(wù)院專利行政部門作出的檢索報(bào)告;對(duì)申請(qǐng)日在2010月1日以后的實(shí)用新型或者外觀設(shè)計(jì)專利提起侵犯專利權(quán)訴訟，原告可以出具由國務(wù)院專利行政部門作出的專利權(quán)評(píng)價(jià)報(bào)告。根據(jù)案件審理需要，人民法院可以要求原告提交檢索報(bào)告或者專利權(quán)評(píng)價(jià)報(bào)告。原告無正當(dāng)理由不提交的，人民法院可以裁定中止訴訟或者判令原告承擔(dān)可能的不利后果。
    侵犯實(shí)用新型、外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)糾紛案件的被告請(qǐng)求中止訴訟的，應(yīng)當(dāng)在答辯期內(nèi)對(duì)原告的專利權(quán)提出宣告無效的請(qǐng)求。
    第九條人民法院受理的侵犯實(shí)用新型、外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)糾紛案件，被告在答辯期間內(nèi)請(qǐng)求宣告該項(xiàng)專利權(quán)無效的，人民法院應(yīng)當(dāng)中止訴訟，但具備下列情形之一的，可以不中止訴訟：
    (二)被告提供的證據(jù)足以證明其使用的技術(shù)已經(jīng)公知的;。
    (三)被告請(qǐng)求宣告該項(xiàng)專利權(quán)無效所提供的證據(jù)或者依據(jù)的理由明顯不充分的;。
    (四)人民法院認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)中止訴訟的其他情形。
    第十條人民法院受理的侵犯實(shí)用新型、外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)糾紛案件，被告在答辯期間屆滿后請(qǐng)求宣告該項(xiàng)專利權(quán)無效的，人民法院不應(yīng)當(dāng)中止訴訟，但經(jīng)審查認(rèn)為有必要中止訴訟的除外。
    第十一條人民法院受理的侵犯發(fā)明專利權(quán)糾紛案件或者經(jīng)專利復(fù)審委員會(huì)審查維持專利權(quán)的侵犯實(shí)用新型、外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)糾紛案件，被告在答辯期間內(nèi)請(qǐng)求宣告該項(xiàng)專利權(quán)無效的，人民法院可以不中止訴訟。
    第十二條人民法院決定中止訴訟，專利權(quán)人或者利害關(guān)系人請(qǐng)求責(zé)令被告停止有關(guān)行為或者采取其他制止侵權(quán)損害繼續(xù)擴(kuò)大的措施，并提供了擔(dān)保，人民法院經(jīng)審查符合有關(guān)法律規(guī)定的，可以在裁定中止訴訟的同時(shí)一并作出有關(guān)裁定。
    第十三條人民法院對(duì)專利權(quán)進(jìn)行財(cái)產(chǎn)保全，應(yīng)當(dāng)向國務(wù)院專利行政部門發(fā)出協(xié)助執(zhí)行通知書，載明要求協(xié)助執(zhí)行的事項(xiàng)，以及對(duì)專利權(quán)保全的期限，并附人民法院作出的裁定書。
    對(duì)專利權(quán)保全的期限一次不得超過六個(gè)月，自國務(wù)院專利行政部門收到協(xié)助執(zhí)行通知書之日起計(jì)算。如果仍然需要對(duì)該專利權(quán)繼續(xù)采取保全措施的，人民法院應(yīng)當(dāng)在保全期限屆滿前向國務(wù)院專利行政部門另行送達(dá)繼續(xù)保全的協(xié)助執(zhí)行通知書。保全期限屆滿前未送達(dá)的，視為自動(dòng)解除對(duì)該專利權(quán)的財(cái)產(chǎn)保全。
    人民法院對(duì)出質(zhì)的專利權(quán)可以采取財(cái)產(chǎn)保全措施，質(zhì)權(quán)人的優(yōu)先受償權(quán)不受保全措施的影響;專利權(quán)人與被許可人已經(jīng)簽訂的`獨(dú)占實(shí)施許可合同，不影響人民法院對(duì)該專利權(quán)進(jìn)行財(cái)產(chǎn)保全。
    人民法院對(duì)已經(jīng)進(jìn)行保全的專利權(quán)，不得重復(fù)進(jìn)行保全。
    第十四條2001年7月1日以前利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造，單位與發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人訂有合同，對(duì)申請(qǐng)專利的權(quán)利和專利權(quán)的歸屬作出約定的，從其約定。
    第十五條人民法院受理的侵犯專利權(quán)糾紛案件，涉及權(quán)利沖突的，應(yīng)當(dāng)保護(hù)在先依法享有權(quán)利的當(dāng)事人的合法權(quán)益。
    第十六條專利法第二十三條所稱的在先取得的合法權(quán)利包括：商標(biāo)權(quán)、著作權(quán)、企業(yè)名稱權(quán)、肖像權(quán)、知名商品特有包裝或者裝潢使用權(quán)等。
    第十七條專利法第五十九條第一款所稱的“發(fā)明或者實(shí)用新型專利權(quán)的保護(hù)范圍以其權(quán)利要求的內(nèi)容為準(zhǔn)，說明書及附圖可以用于解釋權(quán)利要求的內(nèi)容”，是指專利權(quán)的保護(hù)范圍應(yīng)當(dāng)以權(quán)利要求記載的全部技術(shù)特征所確定的范圍為準(zhǔn)，也包括與該技術(shù)特征相等同的特征所確定的范圍。
    等同特征，是指與所記載的技術(shù)特征以基本相同的手段，實(shí)現(xiàn)基本相同的功能，達(dá)到基本相同的效果，并且本領(lǐng)域普通技術(shù)人員在被訴侵權(quán)行為發(fā)生時(shí)無需經(jīng)過創(chuàng)造性勞動(dòng)就能夠聯(lián)想到的特征。
    第十八條侵犯專利權(quán)行為發(fā)生在2001年7月1日以前的，適用修改前專利法的規(guī)定確定民事責(zé)任;發(fā)生在2001年7月1日以后的，適用修改后專利法的規(guī)定確定民事責(zé)任。
    第十九條假冒他人專利的，人民法院可以依照專利法第六十三條的規(guī)定確定其民事責(zé)任。管理專利工作的部門未給予行政處罰的，人民法院可以依照民法通則第一百三十四條第三款的規(guī)定給予民事制裁，適用民事罰款數(shù)額可以參照專利法第六十三條的規(guī)定確定。
    第二十條專利法第六十五條規(guī)定的權(quán)利人因被侵權(quán)所受到的實(shí)際損失可以根據(jù)專利權(quán)人的專利產(chǎn)品因侵權(quán)所造成銷售量減少的總數(shù)乘以每件專利產(chǎn)品的合理利潤所得之積計(jì)算。權(quán)利人銷售量減少的總數(shù)難以確定的，侵權(quán)產(chǎn)品在市場(chǎng)上銷售的總數(shù)乘以每件專利產(chǎn)品的合理利潤所得之積可以視為權(quán)利人因被侵權(quán)所受到的實(shí)際損失。
    專利法第六十五條規(guī)定的侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益可以根據(jù)該侵權(quán)產(chǎn)品在市場(chǎng)上銷售的總數(shù)乘以每件侵權(quán)產(chǎn)品的合理利潤所得之積計(jì)算。侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益一般按照侵權(quán)人的營業(yè)利潤計(jì)算，對(duì)于完全以侵權(quán)為業(yè)的侵權(quán)人，可以按照銷售利潤計(jì)算。
    第二十一條權(quán)利人的損失或者侵權(quán)人獲得的利益難以確定，有專利許可使用費(fèi)可以參照的，人民法院可以根據(jù)專利權(quán)的類型、侵權(quán)行為的性質(zhì)和情節(jié)、專利許可的性質(zhì)、范圍、時(shí)間等因素，參照該專利許可使用費(fèi)的倍數(shù)合理確定賠償數(shù)額;沒有專利許可使用費(fèi)可以參照或者專利許可使用費(fèi)明顯不合理的，人民法院可以根據(jù)專利權(quán)的類型、侵權(quán)行為的性質(zhì)和情節(jié)等因素，依照專利法第六十五條第二款的規(guī)定確定賠償數(shù)額。
    第二十二條權(quán)利人主張其為制止侵權(quán)行為所支付合理開支的，人民法院可以在專利法第六十五條確定的賠償數(shù)額之外另行計(jì)算。
    第二十三條侵犯專利權(quán)的訴訟時(shí)效為二年，自專利權(quán)人或者利害關(guān)系人知道或者應(yīng)當(dāng)知道侵權(quán)行為之日起計(jì)算。權(quán)利人超過二年起訴的，如果侵權(quán)行為在起訴時(shí)仍在繼續(xù)，在該項(xiàng)專利權(quán)有效期內(nèi)，人民法院應(yīng)當(dāng)判決被告停止侵權(quán)行為，侵權(quán)損害賠償數(shù)額應(yīng)當(dāng)自權(quán)利人向人民法院起訴之日起向前推算二年計(jì)算。
    第二十四條專利法第十一條、第六十九條所稱的許諾銷售，是指以做廣告、在商店櫥窗中陳列或者在展銷會(huì)上展出等方式作出銷售商品的意思表示。
    第二十五條人民法院受理的侵犯專利權(quán)糾紛案件，已經(jīng)過管理專利工作的部門作出侵權(quán)或者不侵權(quán)認(rèn)定的，人民法院仍應(yīng)當(dāng)就當(dāng)事人的訴訟請(qǐng)求進(jìn)行全面審查。
    第二十六條以前的有關(guān)司法解釋與本規(guī)定不一致的，以本規(guī)定為準(zhǔn)。
    審理借款合同糾紛案件若干問題的規(guī)定篇六
    以貸還貸是指金融機(jī)構(gòu)與借款人約定以新貸款歸還已經(jīng)到期而借款人尚未歸還的貸款的行為。以貸還貸行為的認(rèn)定，存在兩個(gè)要素：一是金融機(jī)構(gòu)與借款人之間主觀上有以貸還貸的共同意思表示，二是客觀上借款人有將新貸款償還舊貸款的行為。在法律上如何認(rèn)定以貸還貸合同的效力，過往是有爭論的。一種觀點(diǎn)認(rèn)為：以貸還貸不是真實(shí)的貸款。而是規(guī)避國家關(guān)于貸款規(guī)?？刂疲c中國人民銀行《貸款通則》的規(guī)定是相違背的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為無效。另一種觀點(diǎn)則認(rèn)為：我國現(xiàn)行的法律法規(guī)對(duì)以貸還貸行為沒有強(qiáng)制性的禁止規(guī)定，該行為是否損害國家的利益也不好確認(rèn)，如果以貸還貸行為確屬雙方當(dāng)事人真實(shí)意思的表示，則應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為有效，從另外一個(gè)角度來說，以貸還貸是一個(gè)普遍現(xiàn)象，如果認(rèn)定為無效，則反而危害金融安全。因此也逐漸形成現(xiàn)在司法實(shí)踐中的統(tǒng)一作法。
    另外應(yīng)特別注意，以貸還貸行為對(duì)擔(dān)保合同的影響，應(yīng)按《擔(dān)保法》第24、25、26條以及《擔(dān)保法司法解釋》的相關(guān)規(guī)定認(rèn)定和處理。即《擔(dān)保法司法解釋》第39條規(guī)定的，主合同當(dāng)事人雙方協(xié)議以新貸償還舊貸，除保證人知道或者應(yīng)當(dāng)知道的外，保證人不承擔(dān)民事責(zé)任；新貸與舊貸系同一保證人的，不適用前款的規(guī)定。
    對(duì)以貸還貸的問題的審理原則是：以貸還貸的借款合同不違反法律強(qiáng)制性規(guī)定，合同有效；如果前后兩個(gè)合同均為同一保證人，推定明知或應(yīng)知，保證人不能免除保證責(zé)任；如果前一合同無保證人或前后兩個(gè)合同并非同一保證人，保證人對(duì)以新貸還舊貸不知或不應(yīng)知情況下方可免除保證責(zé)任。
    二、保證人保證資格的認(rèn)定問題。
    保證本質(zhì)上為人保，也就是說以保證人的信用擔(dān)保債權(quán)的實(shí)現(xiàn)，其實(shí)質(zhì)是以保證人所有的財(cái)產(chǎn)為限提供擔(dān)保，因此法律上要求保證人具有代替?zhèn)鶆?wù)人清償債務(wù)的能力?！稉?dān)保法》規(guī)定，具有代為清償債務(wù)能力的法人、其他組織或公民，可以作為保證人。《擔(dān)保法》及其司法解釋同時(shí)還規(guī)定：學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的民事主體不得為保證人；企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)、職能部門不得為保證人；國家機(jī)關(guān)不得為保證人（經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)為使用外國政府或者國際經(jīng)濟(jì)組織貸款進(jìn)行轉(zhuǎn)貸的除外）。
    1、企業(yè)分支機(jī)構(gòu)的保證人資格的認(rèn)定問題。
    在實(shí)踐中存在著以企業(yè)分支機(jī)構(gòu)作為保證人的情形。企業(yè)分支機(jī)構(gòu)是指不具有法人資格，在一定范圍內(nèi)從事經(jīng)營活動(dòng)的部門。法人分支機(jī)構(gòu)包括依法領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照，在核準(zhǔn)的范圍內(nèi)可以從事經(jīng)營活動(dòng)的分支機(jī)構(gòu)、雖依法設(shè)立，但沒有領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的分支機(jī)構(gòu)和非法設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)。一般情況下，企業(yè)的分支機(jī)構(gòu)不能作為保證人，但在有法人授權(quán)的情況下，依法設(shè)立的企業(yè)分支機(jī)構(gòu)可以對(duì)外從事民事活動(dòng)，并以法人撥付其經(jīng)營管理的財(cái)產(chǎn)對(duì)外承擔(dān)民事責(zé)任。因此，如果有法人書面明確的授權(quán)，法人依法設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)可以對(duì)外提供保證。法人有事后追認(rèn)行為，也應(yīng)認(rèn)定為擔(dān)保有效。
    2、村民委員會(huì)、居民委員會(huì)的保證人資格的認(rèn)定問題。
    村民委員會(huì)、居民委員會(huì)是否可以作為保證人？在司法實(shí)踐中也有爭議。《村民委員會(huì)組織法》明確規(guī)定，村民委員會(huì)是村民自我教育、自我管理、自我服務(wù)的基層群眾性自治組織。村民委員會(huì)辦理本村的公共事務(wù)和公益事業(yè)。村民委員會(huì)依據(jù)法律規(guī)定，管理本村屬于村農(nóng)民集體所有的土地和其他財(cái)產(chǎn)?！冻鞘芯用裎瘑T會(huì)組織法》也明確規(guī)定，居民委員會(huì)是居民自我管理、自我教育、自我服務(wù)的基層群眾性自治組織。其任務(wù)是辦理本居住地區(qū)居民的公共事務(wù)的公益事業(yè)。居民委員會(huì)管理本居民委員會(huì)的財(cái)產(chǎn)，任何部門和單位不得侵犯居民委員會(huì)的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)。由上述規(guī)定可以肯定，村民委員會(huì)與居民委員會(huì)是從事公益事業(yè)的自治組織，其不具備保證人資格，不應(yīng)作為保證人。
    3、私立學(xué)校、醫(yī)院、幼兒園等民辦非企業(yè)單位的保證人資格的認(rèn)定問題。
    學(xué)校、醫(yī)院、幼兒園多為國家開設(shè)，其公益事業(yè)的目的也很明顯。但隨著多種經(jīng)濟(jì)形式發(fā)展政策的深入，私立學(xué)校、醫(yī)院、幼兒園等民辦非企業(yè)單位等也逐漸增多，而這些主體是否可以作為保證的主體，在《擔(dān)保法》第9條有規(guī)定：學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等公益為目的的民事主體不得為保證人。即使學(xué)校、醫(yī)院、幼兒園等民事主體具有代償能力，因?yàn)槠渚哂泄嫘?，承?dān)著公益目的，其充當(dāng)保證人在承擔(dān)保證責(zé)任時(shí)會(huì)損害公共利益，因此有了上述的規(guī)定，另外，《擔(dān)保法》司法解釋規(guī)定：學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位以及社會(huì)團(tuán)體，以其教育設(shè)施、醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施和其他公益設(shè)施以外的財(cái)產(chǎn)作為自身債務(wù)設(shè)定抵押的，可以認(rèn)定抵押有效。關(guān)于教育設(shè)施的認(rèn)定問題，既然法律禁止以教育設(shè)施抵押的目的是為了無損于公益事業(yè)，所以應(yīng)以實(shí)際用途作為判斷標(biāo)準(zhǔn)。應(yīng)注意的是即使是公益性單位的財(cái)產(chǎn)，如果不是以公益目的而存在，則可以作為抵押物，如學(xué)校校長乘坐的小轎車、醫(yī)院專用于出租收取租金的房屋等。
    而關(guān)于上述主體違反規(guī)定作為保證人后，民事責(zé)任的承擔(dān)問題，《擔(dān)保法》第29條規(guī)定：企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)未經(jīng)法人書面授權(quán)或者超出授權(quán)范圍與債權(quán)人訂立保證合同的，該合同無效或者超出授權(quán)范圍的部分無效，債權(quán)人和企業(yè)法人有過錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)其過錯(cuò)各自承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任；債權(quán)人無過錯(cuò)的，由企業(yè)法人承擔(dān)民事責(zé)任。
    對(duì)于主合同有效，擔(dān)保合同無效的處理原則是：《擔(dān)保法》第5條、《擔(dān)保法》司法解釋第7、8條的規(guī)定，主合同有效而擔(dān)保合同無效，債權(quán)人無過錯(cuò)的，擔(dān)保人與債務(wù)人對(duì)主合同債權(quán)人的經(jīng)濟(jì)損失，承擔(dān)連帶責(zé)任；債權(quán)人、擔(dān)保人有過錯(cuò)的，擔(dān)保人承擔(dān)民事責(zé)任的部分，不超過債務(wù)人不能清償部分的二分之一；主合同有效，而導(dǎo)致?lián)：贤瑹o效，擔(dān)保人無過錯(cuò)的，擔(dān)保人不承擔(dān)民事責(zé)任；擔(dān)保人有過錯(cuò)的，擔(dān)保人承擔(dān)民事責(zé)任部分，不應(yīng)超過債務(wù)人不能清償部分的三分之一；主合同無效，保證合同也無效，因保證人承擔(dān)的是過錯(cuò)責(zé)任，故不受保證責(zé)任期間限制。擔(dān)保人提供抵押擔(dān)保的，如果未辦理抵押登記，《擔(dān)保法》規(guī)定抵押合同未生效，《物權(quán)法》規(guī)定只是不產(chǎn)生物權(quán)效力，不能對(duì)抗第三人，從而明確賦予未登記的抵押合同對(duì)合同雙方當(dāng)事人有約束力。
    三、保證方式和保證責(zé)任的承擔(dān)問題。
    1、保證方式的約定問題。
    依據(jù)我國的《擔(dān)保法》及其司法解釋的規(guī)定，保證的方式主要有兩種：一般保證和連帶責(zé)任保證。
    1、一般保證的概念：當(dāng)事人在保證合同中約定，債務(wù)人不能履行債務(wù)時(shí)，由保證人承擔(dān)保證責(zé)任的，為一般保證。
    2、一般保證承擔(dān)責(zé)任的方式：一般保證保證人對(duì)主債務(wù)承擔(dān)的是補(bǔ)充賠償責(zé)任，也就是說：一般保證的保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前，對(duì)債權(quán)人可以拒絕承擔(dān)保證責(zé)任。該權(quán)利被稱為先訴抗辯權(quán)或檢索抗辯權(quán)。3、對(duì)債權(quán)人的限制：《擔(dān)保法》司法解釋對(duì)債權(quán)人一般保證責(zé)任進(jìn)行了一定的限制，即一般保證的保證人在主債權(quán)履行期間屆滿后，向債權(quán)人提供了債務(wù)人可供執(zhí)行財(cái)產(chǎn)的真實(shí)情況的，債權(quán)人放棄或者怠于行使權(quán)力致使該財(cái)產(chǎn)不能被執(zhí)行，保證人可以請(qǐng)求人民法院在其提供可供執(zhí)行財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)值范圍內(nèi)免除保證責(zé)任。4、對(duì)保證人的限制：《擔(dān)保法》司法解釋又對(duì)一般保證人的先訴抗辯權(quán)的形式進(jìn)行了限制，即規(guī)定，在下列情況下保證人不能行使先訴抗辯權(quán)：（1）債務(wù)人住所變更，致使債權(quán)人要求其履行債務(wù)發(fā)生重大困難的，包括債務(wù)人下落不明，移居境外，且無財(cái)產(chǎn)執(zhí)行等情況。（2）法院受理債務(wù)人破產(chǎn)案件，中止執(zhí)行程序的。
    （3）保證人以書面方式放棄前款規(guī)定的權(quán)利的。
    連帶責(zé)任保證是指當(dāng)事人在保證合同中約定保證人與債務(wù)人對(duì)債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任保證。連帶責(zé)任保證的債務(wù)人在主債務(wù)履行期間沒有履行債務(wù)的，債權(quán)人可以要求債務(wù)人履行債務(wù)，也可以要求保證人在其保證范圍內(nèi)承擔(dān)保證責(zé)任，連帶保證人不享有先訴抗辯權(quán)，不論主合同債務(wù)人是否具有履行能力，只要主合同債務(wù)人未依約定履行合同義務(wù)，保證人即承擔(dān)保證責(zé)任。
    實(shí)踐中，對(duì)保證方式的認(rèn)定，其依據(jù)是最高人民法院《關(guān)于涉及擔(dān)保糾紛案件的司法解釋的適用和保證責(zé)任方式的認(rèn)定問題的批復(fù)》[]法釋38號(hào)第2條的規(guī)定：擔(dān)保法生效之前訂立的保證合同中對(duì)保證責(zé)任方式?jīng)]有約定或約定不明的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為一般保證。保證合同中明確約定保證人在不能履行債務(wù)時(shí)始承擔(dān)保證責(zé)任的，視為一般保證；保證合同中明確約定保證人在被保證人不履行債務(wù)時(shí)承擔(dān)保證責(zé)任，且根據(jù)當(dāng)事人訂立合同的本意推定不出為一般保證責(zé)任的，視為連帶責(zé)任保證。
    四、多重?fù)?dān)保并存的處理順序問題。
    《物權(quán)法》第176條規(guī)定：被擔(dān)保的債權(quán)既有物的擔(dān)保，又有人的擔(dān)保的，債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的情形，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)按照約定實(shí)現(xiàn)債權(quán)；沒有約定或者約定不明確，債務(wù)人自己提供物的擔(dān)保的，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)先就該物的擔(dān)保實(shí)現(xiàn)債權(quán)；第三人提供物的擔(dān)保的，債權(quán)人可以就物的擔(dān)保實(shí)現(xiàn)債權(quán)，也可以要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任。提供擔(dān)保的保證人承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任后，有權(quán)向債務(wù)人追償?！稉?dān)保法》司法解釋第38條：同一債權(quán)既有保證又有第三人提供物的擔(dān)保的，債權(quán)人可以請(qǐng)求保證人或者物的.擔(dān)保人承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。當(dāng)事人對(duì)保證擔(dān)保的范圍或者物的擔(dān)保的范圍沒有約定或者約定不明的，承擔(dān)了擔(dān)保責(zé)任的擔(dān)保人，可以向債務(wù)人追償，也可以要求其他擔(dān)保人承擔(dān)應(yīng)當(dāng)分擔(dān)的份額。
    實(shí)踐中的處理原則是：被擔(dān)保的債權(quán)既有物的擔(dān)保，又有人的擔(dān)保的，債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的情形，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)按照約定實(shí)現(xiàn)債權(quán)；沒有約定或者約定不明確，債務(wù)人自己提供物的擔(dān)保的，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)先就該物的擔(dān)保實(shí)現(xiàn)債權(quán)；第三人提供物的擔(dān)保的，債權(quán)人可以就物的擔(dān)保實(shí)現(xiàn)債權(quán)，也可以要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任。
    五、提前還貸的處理問題。
    在實(shí)踐中存在借款人提前還貸的情況。借款人提前歸還借款本息的問題在以前是有爭論的，在《合同法》頒布以后，則已經(jīng)明確，《合同法》第208條規(guī)定，借款人提前償還借款的，除當(dāng)事人另有約定外，應(yīng)當(dāng)按照實(shí)際借款的期間計(jì)算利息。根據(jù)該條的規(guī)定可以看出，1、法律是允許借款人提前還款的，但該條未規(guī)定借款人提前還貸是否需要經(jīng)過貸款人同意?！逗贤ā返?1條規(guī)定，債權(quán)人可以拒絕債務(wù)人提前履行債務(wù)，但提前履行不損害債權(quán)人利益的除外。從實(shí)際情況看，在一般情形下，借款人提前還貸，可以使借款人減少利息的負(fù)擔(dān)，也可以促進(jìn)貸款人資金的流轉(zhuǎn)，增加其效益，不會(huì)給貸款人造成利益損害，基于上述理由，《合同法》作出了208條的規(guī)定。2、如果借款人提前還款，應(yīng)當(dāng)按照實(shí)際借款的期間計(jì)算利息，但如果當(dāng)事人之間另外有約定，就要按約定辦理。這里說的“另有約定”，一般指的是消費(fèi)貸款合同：如商品房按揭貸款合同等。3、《合同法》第208條的規(guī)定和《合同法》總則關(guān)于損害賠償?shù)囊?guī)定是相互矛盾的，即借款人在提前歸還借款的情況下，貸款人如果接受了提前歸還行為，則喪失了該借款合同可以獲得的至合同約定還款期限屆滿時(shí)的利息收入，這種損失屬于可得利益的損失，借款人也應(yīng)予以賠償。
    如果提前還貸情形形成訴訟，金融機(jī)構(gòu)在訴訟中提出此種可得利益的賠償主張，雙方在借款合同中應(yīng)對(duì)此項(xiàng)賠償?shù)臋?quán)利作出了約定的，予以支持，否則，則不予支持貸款人的請(qǐng)求。
    六、逾期還款違約金的計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)問題和計(jì)算期間的問題。
    按照合同約定的期限歸還借款是借款人的主要義務(wù)。如果借款人在合同期滿不能歸還借款，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。關(guān)于違約責(zé)任的形式，合同約定有違約金的，按照合同約定支付。合同沒有約定違約金的，應(yīng)當(dāng)按照約定或者國家有關(guān)規(guī)定支付逾期利息。借款合同違約責(zé)任在于借款人逾期還貸的情況下，法律規(guī)定償還的是逾期利息。逾期利息與以往中國人民銀行規(guī)定的借款人在逾期歸還借款時(shí)所應(yīng)當(dāng)支付的罰息時(shí)有所區(qū)分的，罰息實(shí)際上是指借款人不按照合同的約定期限還款時(shí)，貸款人向借款人收取的超過正常借款利率的帶有一定懲罰性的利息。而逾期利息則是指中國人民銀行規(guī)定的借款人逾期歸還借款本息時(shí)支付給貸款人的超期使用資金的利息。逾期利息與罰息的關(guān)系是：逾期利息既包括罰息，又包括法定利息，確定逾期利息的標(biāo)準(zhǔn)本身就含有懲罰性，計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)一般要高于一般的銀行同期貸款利率。
    借款人在逾期歸還借款時(shí)的逾期貸款利息，應(yīng)自借款到期后的次日起算，但對(duì)于逾期貸款利息計(jì)算到何時(shí)為止，在司法實(shí)踐中有不同的觀點(diǎn)，一種認(rèn)為：逾期貸款利息應(yīng)計(jì)算到判決確定的履行期滿之日止，因?yàn)槁男衅谙奘欠ㄔ号辛罱杩钊顺袚?dān)還款義務(wù)的期限，給予借款人一定的履行期限或者寬限期對(duì)于債務(wù)的履行有積極的意義；第二種觀點(diǎn)認(rèn)為：逾期貸款利息應(yīng)計(jì)算至判決發(fā)生法律效力時(shí)止，因?yàn)榻o予借款人一定的履行期限或者寬限期沒有必要；第三種觀點(diǎn)認(rèn)為：逾期貸款利率應(yīng)計(jì)算至貸款人起訴之日起止，因?yàn)榉ㄔ簝H對(duì)已經(jīng)發(fā)生的事實(shí)進(jìn)行認(rèn)定和做出裁決，而不得對(duì)將來發(fā)生的事實(shí)進(jìn)行認(rèn)定和裁決；第四種觀點(diǎn)則認(rèn)為：逾期貸款利息應(yīng)當(dāng)計(jì)算到借款人償付完畢之日止，因?yàn)榻杩钊艘恢痹谡加觅J款人的借款，借款人既然非法占用貸款人的借款，即應(yīng)有義務(wù)支付逾期貸款的利息。
    債務(wù)利息。這種延遲履行金具有懲罰性，它的作用主要是對(duì)債務(wù)人施加壓力，迫使其按期履行義務(wù)）。這時(shí)，對(duì)貸款人來講會(huì)出現(xiàn)請(qǐng)求權(quán)競(jìng)合的情形，既可以要求借款人支付違約金，也可以要求借款人按遲延履行金給付，但是不能同時(shí)行使兩種請(qǐng)求權(quán)，不能獲得雙份賠償，否則有悖公平原則。在貸款人的任何一個(gè)請(qǐng)求權(quán)（違約金請(qǐng)求權(quán)或遲延履行金請(qǐng)求權(quán)）滿足后，另一個(gè)請(qǐng)求權(quán)因此而消滅。將違約金計(jì)算到實(shí)際給付之日止，實(shí)際上剝奪了貸款人的競(jìng)合選擇權(quán)，加之遲延履行金按雙倍給付，遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于逾期違約金，這樣，不利于保護(hù)貸款人的合法利益，也達(dá)不到設(shè)立遲延履行金的立法目的。
    綜上，我個(gè)人認(rèn)為，逾期付款違約金應(yīng)計(jì)算到判決所確定的寬限期內(nèi)的實(shí)際給付之日止。借款人在法院判決所確定的寬限期內(nèi)履行債務(wù)的，貸款人只能行使違約金請(qǐng)求權(quán)。寬限期屆滿后借款人仍未履行的，這時(shí)應(yīng)該由貸款人行使競(jìng)合選擇權(quán)，可以選擇行使違約金請(qǐng)求權(quán)，也可以選擇遲延履行金請(qǐng)求權(quán)，但不論選擇何種請(qǐng)求權(quán)，另一種請(qǐng)求權(quán)即喪失。(實(shí)踐中如果當(dāng)事人沒有另行提出請(qǐng)求,則自動(dòng)套用遲延履行金請(qǐng)求權(quán))這樣，既保護(hù)了當(dāng)事人合法權(quán)益，又保證了法院判決書的既判力。
    七、貸款人直接扣收貸款的認(rèn)定問題。
    實(shí)踐中，金融機(jī)構(gòu)常有直接扣收貸款的行為。借款合同中，常有貸款人直接扣收貸款的約定。司法機(jī)關(guān)對(duì)此也有不同的認(rèn)識(shí)。第一種觀點(diǎn)是：貸款人和借款人在民法上是平等的主體，借款人對(duì)其賬戶內(nèi)的存款享有所有權(quán)，而所有權(quán)是不允許他人隨意侵犯的。根據(jù)存款的有關(guān)管理規(guī)定，貸款人無權(quán)從他人帳戶直接扣取存款，所以貸款人扣款還貸的行為是不合法的。另一種觀點(diǎn)認(rèn)為，雖然借款人對(duì)其存款賬戶內(nèi)的存款享有所有權(quán)，但民事主體有權(quán)處分自己的財(cái)產(chǎn)，也有權(quán)授權(quán)他人出分自己的財(cái)產(chǎn)，而且法律對(duì)于符合當(dāng)事人之間特別約定的自救行為并沒有給予否定的評(píng)價(jià)。
    所以對(duì)于當(dāng)時(shí)人之間約定，于借款到期后，借款人未能歸還借款本息時(shí)，貸款人有權(quán)從借款人的存款帳戶內(nèi)扣取款項(xiàng)予以償還貸款人的借款本息的，因該條款不違反法律和行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，應(yīng)該認(rèn)定為有效。
    八、提前扣息的問題。
    審理借款合同糾紛案件若干問題的規(guī)定篇七
    為正確審理。
    借款合同。
    糾紛案件，保護(hù)貸款人、借款人及第三人的合法權(quán)益，保障和促進(jìn)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的健康發(fā)展，根據(jù)《中華人民共和國合同法》（以下簡稱合同法）第十二章借款合同、《中華人民共和國商業(yè)銀行法》及其他法律的有關(guān)規(guī)定，結(jié)合人民法院審判實(shí)踐，制定本規(guī)定。
    第一條（調(diào)整借款合同類型）。
    本規(guī)定適用于金融機(jī)構(gòu)作為貸款人自主承擔(dān)貸款風(fēng)險(xiǎn)的自營貸款合同和委托貸款合同。其中自營貸款合同包括以非金融機(jī)構(gòu)為借款人的自營貸款合同（含信托貸款合同）和以金融機(jī)構(gòu)為借款人的同業(yè)拆借合同。
    非金融機(jī)構(gòu)企業(yè)法人、非法人組織之間發(fā)生的借貸關(guān)系，亦按本規(guī)定處理。
    第二條（非法金融活動(dòng)債務(wù)處理）。
    非法金融機(jī)構(gòu)和非法金融業(yè)務(wù)活動(dòng)所形成的債權(quán)債務(wù)關(guān)系按國家有關(guān)規(guī)定處理。
    當(dāng)事人就前款債權(quán)債務(wù)直接向人民法院提起民事訴訟的，人民法院告知其應(yīng)向有關(guān)部門請(qǐng)求處理；發(fā)現(xiàn)涉嫌犯罪的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)移送公安機(jī)關(guān)立案?jìng)刹椤５谌龡l（金融資產(chǎn)管理公司受讓銀行貸款債權(quán)再轉(zhuǎn)讓及糾紛處理有關(guān)規(guī)定）。
    金融資產(chǎn)管理公司對(duì)外轉(zhuǎn)讓其已從原債權(quán)銀行承接的借款合同項(xiàng)下的債權(quán)，其受讓人可以是中國境內(nèi)法人、其他組織、自然人，也可以為外國法人、其他組織、自然人。
    金融不良債權(quán)受讓人自債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議簽署生效后，享有對(duì)借款人依照原借款合同約定收取利息的權(quán)利。
    貸款債權(quán)由金融資產(chǎn)管理公司轉(zhuǎn)讓至其他受讓人后，金融資產(chǎn)管理公司或受讓人既可以采取已有相應(yīng)規(guī)定的方式履行通知義務(wù)，對(duì)受讓人直接將債務(wù)人提起訴訟的，可以視為已履行通知義務(wù)。涉及擔(dān)保人的，參照上述規(guī)定辦理。
    金融資產(chǎn)管理公司受讓國有商業(yè)銀行債權(quán)時(shí)或者再次轉(zhuǎn)讓債權(quán)的沒有隨同主債權(quán)一同轉(zhuǎn)移擔(dān)保權(quán)利或者對(duì)擔(dān)保物權(quán)單獨(dú)作出處分的，新債權(quán)人不得向從債務(wù)人主張權(quán)利。
    貸款銀行虛假剝離如隱瞞剝離前的抵債、訴訟、破產(chǎn)資料、或在債權(quán)轉(zhuǎn)移確認(rèn)。
    通知書。
    中私刻債務(wù)人、擔(dān)保人公章等的，金融資產(chǎn)管理公司或其他受讓人有權(quán)解除合同。
    國有商業(yè)銀行貸款債權(quán)的主債務(wù)已經(jīng)超過訴訟時(shí)效，保證債務(wù)也超過保證責(zé)任期間，金融資產(chǎn)管理公司受讓債權(quán)后向債務(wù)人發(fā)出債權(quán)轉(zhuǎn)移通知書，債務(wù)人在相應(yīng)回執(zhí)上簽章的，構(gòu)成主債務(wù)的重新確認(rèn)，具有效力；金融資產(chǎn)管理公司向原保證人發(fā)出具有要求繼續(xù)履行保證責(zé)任的擔(dān)保權(quán)利轉(zhuǎn)移通知書，原保證人在回執(zhí)上簽章的，視為對(duì)保證債務(wù)的重新確認(rèn)。
    第四條（借款合同履行地確定）借款合同糾紛案件除當(dāng)事人依法約定管轄外，由借款合同履行地或被告住所地的法院管轄。
    借款合同履行地為合同所載明貸款人的住所地。
    委托貸款合同和信托貸款合同的履行地為受托人住所地。對(duì)于第二、三款，當(dāng)事人另有約定的，從其約定。
    第五條（委托貸款合同訴訟主體）。
    委托貸款合同借款人未按約定償還借款，委托人可以委托受托人起訴借款人，也可以直接起訴借款人。
    借款合同訴訟時(shí)，當(dāng)事人應(yīng)如實(shí)向法庭提供企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照或營業(yè)執(zhí)照、法定代表人身份證明、委托代理人授權(quán)。
    委托書。
    借款合同擔(dān)保合同借款借據(jù)公司章程董事會(huì)或股東會(huì)決議以及其它能夠證明案件事實(shí)的證據(jù)材料。
    第七條（借款合同訂立形式）。
    借款合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式訂立。未訂立書面借款合同，但簽訂有要素齊全的借款借據(jù)的，視為采用了書面形式。沒有書面借款合同，也無借款借據(jù)，但當(dāng)事人各方對(duì)合同主要權(quán)利義務(wù)內(nèi)容無異議的，合同亦成立。
    第八條（簽名蓋章）。
    借款合同當(dāng)事人約定以簽名并蓋章為合同成立的，而實(shí)際簽訂只有簽名或者蓋章的，合同不成立。但合同一方當(dāng)事人已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，應(yīng)認(rèn)為合同已經(jīng)成立；當(dāng)事人約定合同簽字就成立，各方又都實(shí)際加蓋公章或合同章的，以最后一方簽字的時(shí)間為合同成立的時(shí)間。合同約定簽字即成立，但只加蓋個(gè)人私章，應(yīng)認(rèn)定與簽字有同等效力。
    對(duì)于簽名即成立的借款合同，簽名主體應(yīng)限于當(dāng)事人的法定代表人、主要負(fù)責(zé)人或經(jīng)當(dāng)事人加蓋公章書面授權(quán)的其他人員。
    借款合同當(dāng)事人沒有約定以加蓋財(cái)務(wù)專用章等代替公章或合同章簽訂合同的，但在簽訂合同時(shí)當(dāng)事人加蓋了財(cái)務(wù)專用章并為合同對(duì)方接受的，合同成立。
    合同簽約一方或各方未在合同上簽署簽約時(shí)間的，應(yīng)以借款借據(jù)上記載的日期為合同簽訂時(shí)間或者以貸款人依借款合同發(fā)放第一筆貸款時(shí)間為合同成立的時(shí)間。如果一方已在合同上簽署簽約日期的，一方所簽署的日期為合同生效日期。
    第十條（貸款人審查義務(wù)）。
    借款人或擔(dān)保人，其公司章程對(duì)借款或?qū)ν馓峁?dān)保是否需要由董事會(huì)或股東會(huì)作出決議規(guī)定不明確的，貸款人簽訂借款合同和擔(dān)保合同之前，可以責(zé)令借款人和擔(dān)保人提供董事會(huì)或股東會(huì)的決議。第十一條（借款金額確定）。
    發(fā)放貸款后，借款合同與借款借據(jù)記載的金額不一致的，以借款借據(jù)所記載的金額為確認(rèn)依據(jù)；借款借據(jù)記載金額與實(shí)際發(fā)放金額不一致的，以實(shí)際發(fā)放金額為準(zhǔn)。
    第十二條（未經(jīng)行政批準(zhǔn)的效力）境內(nèi)機(jī)構(gòu)未履行法定的批準(zhǔn)手續(xù)借用境外貸款或者向境外貸款而簽訂的借款合同，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為無效。
    第十三條（企業(yè)借貸效力）。
    企業(yè)之間借貸合同應(yīng)當(dāng)認(rèn)定無效。但下列情形除外：
    （二）銀行信譽(yù)好的企業(yè)接受銀行信譽(yù)差的企業(yè)的委托，從銀行貸款進(jìn)行轉(zhuǎn)貸，中間無加息牟利而簽訂企業(yè)間借貸合同。
    （另一種觀點(diǎn)主張，企業(yè)之間相互借貸原則上認(rèn)定有效，除外部分無效。除外部分列舉無效的情形。）。
    第十四條（提供虛假情況的效力）。
    借款人違反《中華人民共和國合同法》第一百九十九條規(guī)定提供與借款有關(guān)業(yè)務(wù)活動(dòng)和財(cái)務(wù)狀況的虛假情況，從而使貸款人違背真實(shí)意志簽訂借款合同，貸款人可以申請(qǐng)人民法院撤銷或變更借款合同。第十五條（迫于強(qiáng)令簽訂的借款合同的效力）。
    任何單位、個(gè)人違反《中華人民共和國商業(yè)銀行法》第四十一條規(guī)定強(qiáng)令商業(yè)銀行發(fā)放貸款構(gòu)成侵權(quán)的，商業(yè)銀行可以申請(qǐng)人民法院撤銷或變更借款合同。
    第十六條（約定利率的限制）。
    借款合同當(dāng)事人約定的利率超出了中國人民銀行公布的法定利率的浮動(dòng)上下限，超出部分無效。
    審理借款合同糾紛案件若干問題的規(guī)定篇八
    1、人民法院在審理商標(biāo)授權(quán)確權(quán)行政案件時(shí)，對(duì)于尚未大量投入使用的訴爭商標(biāo)，在審查判斷商標(biāo)近似和商品類似等授權(quán)確權(quán)條件及處理與在先商業(yè)標(biāo)志沖突上，可依法適當(dāng)從嚴(yán)掌握商標(biāo)授權(quán)確權(quán)的標(biāo)準(zhǔn)，充分考慮消費(fèi)者和同業(yè)經(jīng)營者的利益，有效遏制不正當(dāng)搶注行為，注重對(duì)于他人具有較高知名度和較強(qiáng)顯著性的在先商標(biāo)、企業(yè)名稱等商業(yè)標(biāo)志權(quán)益的保護(hù)，盡可能消除商業(yè)標(biāo)志混淆的可能性;對(duì)于使用時(shí)間較長、已建立較高市場(chǎng)聲譽(yù)和形成相關(guān)公眾群體的訴爭商標(biāo)，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)確把握商標(biāo)法有關(guān)保護(hù)在先商業(yè)標(biāo)志權(quán)益與維護(hù)市場(chǎng)秩序相協(xié)調(diào)的立法精神，充分尊重相關(guān)公眾已在客觀上將相關(guān)商業(yè)標(biāo)志區(qū)別開來的市場(chǎng)實(shí)際，注重維護(hù)已經(jīng)形成和穩(wěn)定的市場(chǎng)秩序。
    2、實(shí)踐中，有些標(biāo)志或者其構(gòu)成要素雖有夸大成分，但根據(jù)日常生活經(jīng)驗(yàn)或者相關(guān)公眾的通常認(rèn)識(shí)等并不足以引人誤解。對(duì)于這種情形，人民法院不宜將其認(rèn)定為夸大宣傳并帶有欺騙性的標(biāo)志。
    3、人民法院在審查判斷有關(guān)標(biāo)志是否構(gòu)成具有其他不良影響的情形時(shí)，應(yīng)當(dāng)考慮該標(biāo)志或者其構(gòu)成要素是否可能對(duì)我國政治、經(jīng)濟(jì)、文化、宗教、民族等社會(huì)公共利益和公共秩序產(chǎn)生消極、負(fù)面影響。如果有關(guān)標(biāo)志的注冊(cè)僅損害特定民事權(quán)益，由于商標(biāo)法已經(jīng)另行規(guī)定了救濟(jì)方式和相應(yīng)程序，不宜認(rèn)定其屬于具有其他不良影響的情形。
    4、根據(jù)商標(biāo)法的規(guī)定，縣級(jí)以上行政區(qū)劃的地名或者公眾知曉的外國地名一般不得作為商標(biāo)注冊(cè)和使用。實(shí)踐中，有些商標(biāo)由地名和其他要素組成，在這種情形下，如果商標(biāo)因有其他要素的加入，在整體上具有顯著特征，而不再具有地名含義或者不以地名為主要含義的，就不宜因其含有縣級(jí)以上行政區(qū)劃的地名或者公眾知曉的外國地名，而認(rèn)定其屬于不得注冊(cè)的商標(biāo)。
    5、人民法院在審理商標(biāo)授權(quán)確權(quán)行政案件時(shí)，應(yīng)當(dāng)根據(jù)訴爭商標(biāo)指定使用商品的相關(guān)公眾的通常認(rèn)識(shí)，從整體上對(duì)商標(biāo)是否具有顯著特征進(jìn)行審查判斷。標(biāo)志中含有的描述性要素不影響商標(biāo)整體上具有顯著特征的，或者描述性標(biāo)志是以獨(dú)特方式進(jìn)行表現(xiàn)，相關(guān)公眾能夠以其識(shí)別商品來源的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其具有顯著特征。
    6、人民法院在審理商標(biāo)授權(quán)確權(quán)行政案件時(shí)，應(yīng)當(dāng)根據(jù)中國境內(nèi)相關(guān)公眾的通常認(rèn)識(shí)，審查判斷訴爭外文商標(biāo)是否具有顯著特征。訴爭標(biāo)志中的外文雖有固有含義，但相關(guān)公眾能夠以該標(biāo)志識(shí)別商品來源的，不影響對(duì)其顯著特征的認(rèn)定。
    7、人民法院在判斷訴爭商標(biāo)是否為通用名稱時(shí)，應(yīng)當(dāng)審查其是否屬于法定的或者約定俗成的商品名稱。依據(jù)法律規(guī)定或者國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)屬于商品通用名稱的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為通用名稱。相關(guān)公眾普遍認(rèn)為某一名稱能夠指代一類商品的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該名稱為約定俗成的通用名稱。被專業(yè)工具書、辭典列為商品名稱的，可以作為認(rèn)定約定俗成的通用名稱的參考。
    約定俗成的通用名稱一般以全國范圍內(nèi)相關(guān)公眾的通常認(rèn)識(shí)為判斷標(biāo)準(zhǔn)。對(duì)于由于歷史傳統(tǒng)、風(fēng)土人情、地理環(huán)境等原因形成的相關(guān)市場(chǎng)較為固定的商品，在該相關(guān)市場(chǎng)內(nèi)通用的稱謂，可以認(rèn)定為通用名稱。
    申請(qǐng)人明知或者應(yīng)知其申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)為部分區(qū)域內(nèi)約定俗成的商品名稱的，應(yīng)視其申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)為通用名稱。
    8、人民法院審查判斷訴爭商標(biāo)是否屬于通用名稱，一般以提出商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)時(shí)的事實(shí)狀態(tài)為準(zhǔn)。如果申請(qǐng)時(shí)不屬于通用名稱，但在核準(zhǔn)注冊(cè)時(shí)訴爭商標(biāo)已經(jīng)成為通用名稱的，仍應(yīng)認(rèn)定其屬于本商品的通用名稱;雖在申請(qǐng)時(shí)屬于本商品的通用名稱，但在核準(zhǔn)注冊(cè)時(shí)已經(jīng)不是通用名稱的，則不妨礙其取得注冊(cè)。
    9、如果某標(biāo)志只是或者主要是描述、說明所使用商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量、產(chǎn)地等特點(diǎn)，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其不具有顯著特征。標(biāo)志或者其構(gòu)成要素暗示商品的特點(diǎn)，但不影響其識(shí)別商品來源功能的，不屬于上述情形。
    10、人民法院審理涉及馳名商標(biāo)保護(hù)的商標(biāo)授權(quán)確權(quán)行政案件，可以參照《最高人民法院關(guān)于審理涉及馳名商標(biāo)保護(hù)的民事糾紛案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》第五條、第九條、第十條等相關(guān)規(guī)定。
    11、對(duì)于已經(jīng)在中國注冊(cè)的馳名商標(biāo)，在不相類似商品上確定其保護(hù)范圍時(shí)，要注意與其馳名程度相適應(yīng)。對(duì)于社會(huì)公眾廣為知曉的已經(jīng)在中國注冊(cè)的馳名商標(biāo)，在不相類似商品上確定其保護(hù)范圍時(shí)，要給予與其馳名程度相適應(yīng)的較寬范圍的保護(hù)。
    12、商標(biāo)代理人、代表人或者經(jīng)銷、代理等銷售代理關(guān)系意義上的代理人、代表人未經(jīng)授權(quán)，以自己的名義將被代理人或者被代表人商標(biāo)進(jìn)行注冊(cè)的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定屬于代理人、代表人搶注被代理人、被代表人商標(biāo)的行為。審判實(shí)踐中，有些搶注行為發(fā)生在代理、代表關(guān)系尚在磋商的階段，即搶注在先，代理、代表關(guān)系形成在后，此時(shí)應(yīng)將其視為代理人、代表人的搶注行為。與上述代理人或者代表人有串通合謀搶注行為的商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)人，可以視其為代理人或者代表人。對(duì)于串通合謀搶注行為，可以視情況根據(jù)商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)人與上述代理人或者代表人之間的特定身份關(guān)系等進(jìn)行推定。
    13、代理人或者代表人不得申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)標(biāo)志，不僅包括與被代理人或者被代表人商標(biāo)相同的標(biāo)志，也包括相近似的標(biāo)志;不得申請(qǐng)注冊(cè)的商品既包括與被代理人或者被代表人商標(biāo)所使用的商品相同的商品，也包括類似的商品。
    15、人民法院審查判斷相關(guān)商品或者服務(wù)是否類似，應(yīng)當(dāng)考慮商品的功能、用途、生產(chǎn)部門、銷售渠道、消費(fèi)群體等是否相同或者具有較大的關(guān)聯(lián)性;服務(wù)的目的、內(nèi)容、方式、對(duì)象等是否相同或者具有較大的關(guān)聯(lián)性;商品和服務(wù)之間是否具有較大的關(guān)聯(lián)性，是否容易使相關(guān)公眾認(rèn)為商品或者服務(wù)是同一主體提供的，或者其提供者之間存在特定聯(lián)系?！渡虡?biāo)注冊(cè)用商品和服務(wù)國際分類表》、《類似商品和服務(wù)區(qū)分表》可以作為判斷類似商品或者服務(wù)的參考。
    16、人民法院認(rèn)定商標(biāo)是否近似，既要考慮商標(biāo)標(biāo)志構(gòu)成要素及其整體的近似程度，也要考慮相關(guān)商標(biāo)的顯著性和知名度、所使用商品的關(guān)聯(lián)程度等因素，以是否容易導(dǎo)致混淆作為判斷標(biāo)準(zhǔn)。
    17、要正確理解和適用商標(biāo)法第三十一條關(guān)于“申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)不得損害他人現(xiàn)有的在先權(quán)利”的概括性規(guī)定。人民法院審查判斷訴爭商標(biāo)是否損害他人現(xiàn)有的在先權(quán)利時(shí)，對(duì)于商標(biāo)法已有特別規(guī)定的'在先權(quán)利，按照商標(biāo)法的特別規(guī)定予以保護(hù);商標(biāo)法雖無特別規(guī)定，但根據(jù)民法通則和其他法律的規(guī)定屬于應(yīng)予保護(hù)的合法權(quán)益的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)該概括性規(guī)定給予保護(hù)。
    人民法院審查判斷訴爭商標(biāo)是否損害他人現(xiàn)有的在先權(quán)利，一般以訴爭商標(biāo)申請(qǐng)日為準(zhǔn)。如果在先權(quán)利在訴爭商標(biāo)核準(zhǔn)注冊(cè)時(shí)已不存在的，則不影響訴爭商標(biāo)的注冊(cè)。
    18、根據(jù)商標(biāo)法的規(guī)定，申請(qǐng)人不得以不正當(dāng)手段搶先注冊(cè)他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標(biāo)。如果申請(qǐng)人明知或者應(yīng)知他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標(biāo)而予以搶注，即可認(rèn)定其采用了不正當(dāng)手段。
    在中國境內(nèi)實(shí)際使用并為一定范圍的相關(guān)公眾所知曉的商標(biāo)，即應(yīng)認(rèn)定屬于已經(jīng)使用并有一定影響的商標(biāo)。有證據(jù)證明在先商標(biāo)有一定的持續(xù)使用時(shí)間、區(qū)域、銷售量或者廣告宣傳等的，可以認(rèn)定其有一定影響。
    對(duì)于已經(jīng)使用并有一定影響的商標(biāo)，不宜在不相類似商品上給予保護(hù)。
    19、人民法院在審理涉及撤銷注冊(cè)商標(biāo)的行政案件時(shí)，審查判斷訴爭商標(biāo)是否屬于以其他不正當(dāng)手段取得注冊(cè)，要考慮其是否屬于欺騙手段以外的擾亂商標(biāo)注冊(cè)秩序、損害公共利益、不正當(dāng)占用公共資源或者以其他方式謀取不正當(dāng)利益的手段。對(duì)于只是損害特定民事權(quán)益的情形，則要適用商標(biāo)法第四十一條第二款、第三款及商標(biāo)法的其他相應(yīng)規(guī)定進(jìn)行審查判斷。
    20、人民法院審理涉及撤銷連續(xù)三年停止使用的注冊(cè)商標(biāo)的行政案件時(shí)，應(yīng)當(dāng)根據(jù)商標(biāo)法有關(guān)規(guī)定的立法精神，正確判斷所涉行為是否構(gòu)成實(shí)際使用。
    商標(biāo)權(quán)人自行使用、許可他人使用以及其他不違背商標(biāo)權(quán)人意志的使用，均可認(rèn)定屬于實(shí)際使用的行為。實(shí)際使用的商標(biāo)與核準(zhǔn)注冊(cè)的商標(biāo)雖有細(xì)微差別，但未改變其顯著特征的，可以視為注冊(cè)商標(biāo)的使用。沒有實(shí)際使用注冊(cè)商標(biāo)，僅有轉(zhuǎn)讓或許可行為，或者僅有商標(biāo)注冊(cè)信息的公布或者對(duì)其注冊(cè)商標(biāo)享有專有權(quán)的聲明等的，不宜認(rèn)定為商標(biāo)使用。
    如果商標(biāo)權(quán)人因不可抗力、政策性限制、破產(chǎn)清算等客觀事由，未能實(shí)際使用注冊(cè)商標(biāo)或者停止使用，或者商標(biāo)權(quán)人有真實(shí)使用商標(biāo)的意圖，并且有實(shí)際使用的必要準(zhǔn)備，但因其他客觀事由尚未實(shí)際使用注冊(cè)商標(biāo)的，均可認(rèn)定有正當(dāng)理由。
    審理借款合同糾紛案件若干問題的規(guī)定篇九
    確定用人單位是工傷認(rèn)定的前提條件，如果職工只有一個(gè)工作單位，那這個(gè)單位擔(dān)責(zé)。但是現(xiàn)在經(jīng)常出現(xiàn)與職工存在用人關(guān)系的單位有兩個(gè)或者兩個(gè)以上的情形，具體由哪個(gè)單位擔(dān)責(zé)極易產(chǎn)生爭議。為此，《規(guī)定》專門對(duì)雙重勞動(dòng)關(guān)系、派遣、指派、轉(zhuǎn)包和掛靠關(guān)系等五類常見的比較特殊的承擔(dān)工傷保險(xiǎn)責(zé)任的主體進(jìn)行規(guī)定：職工與兩個(gè)或兩個(gè)以上單位建立勞動(dòng)關(guān)系，工傷事故發(fā)生時(shí)，職工為之工作的單位擔(dān)責(zé);勞務(wù)派遣單位派遣的職工在用工單位工作期間因工傷亡的，派遣單位擔(dān)責(zé);單位指派到其他單位工作的職工因工傷亡的，指派單位擔(dān)責(zé);用工單位違反法律、法規(guī)規(guī)定將承包業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)包給不具備用工主體資格的組織或者自然人，該組織或者自然人聘用的職工從事承包業(yè)務(wù)時(shí)因工傷亡的，用工單位擔(dān)責(zé);個(gè)人掛靠其他單位對(duì)外經(jīng)營，其聘用的人員因工傷亡的，被掛靠單位擔(dān)責(zé)。
    “工作原因、工作時(shí)間和工作場(chǎng)所”是工傷認(rèn)定中最核心的問題?！兑?guī)定》確定了三個(gè)原則：一是對(duì)“工作原因”的認(rèn)定應(yīng)當(dāng)考慮是否履行工作職責(zé)、是否受用人單位指派、是否與工作職責(zé)有關(guān)、是否基于用人單位的正當(dāng)利益等因素;二是對(duì)“工作時(shí)間”的認(rèn)定應(yīng)當(dāng)考慮是否屬于因工作所需的時(shí)間;三是對(duì)“工作場(chǎng)所”的認(rèn)定則應(yīng)當(dāng)考慮是否屬于因工作涉及的區(qū)域以及自然延伸的合理區(qū)域。在此基礎(chǔ)上，《規(guī)定》明確，社會(huì)保險(xiǎn)行政部門認(rèn)定下列情形為工傷的，人民法院應(yīng)予支持：(一)職工在工作時(shí)間和工作場(chǎng)所內(nèi)受到傷害，用人單位或者社會(huì)保險(xiǎn)行政部門沒有證據(jù)證明是非工作原因?qū)е碌?(二)職工參加用人單位組織或者受用人單位指派參加其他單位組織的活動(dòng)受到傷害的;(三)在工作時(shí)間內(nèi)，職工來往于多個(gè)與其工作職責(zé)相關(guān)的工作場(chǎng)所之間的合理區(qū)域因工受到傷害的;(四)其他與履行工作職責(zé)相關(guān)，在工作時(shí)間及合理區(qū)域內(nèi)受到傷害的，都應(yīng)該認(rèn)定為工傷。
    “因工外出期間”屬于“工作時(shí)間”的一種特殊情形?！兑?guī)定》列舉了三種認(rèn)定工傷的情形，包括職工受用人單位指派或者因工作需要在工作場(chǎng)所以外從事與工作職責(zé)有關(guān)的活動(dòng)期間;職工受用人單位指派外出學(xué)習(xí)或者開會(huì)期間;職工因工作需要的其他外出活動(dòng)期間。只要不屬于職工從事與工作或者受用人單位指派外出學(xué)習(xí)、開會(huì)無關(guān)的個(gè)人活動(dòng)受到傷害的，原則上應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷。
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    審理借款合同糾紛案件若干問題的規(guī)定篇十
    實(shí)踐中，當(dāng)事人不服國家工商行政管理總局商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)作出的商標(biāo)駁回復(fù)審、商標(biāo)不予注冊(cè)復(fù)審、商標(biāo)撤銷復(fù)審、商標(biāo)無效宣告及無效宣告復(fù)審等行政行為，向法院提起行政訴訟，屬于商標(biāo)授權(quán)確權(quán)行政案件。近年來，這類案件數(shù)量增長迅速，近兩年來增幅尤為迅猛。最高人民法院今天上午發(fā)布《授權(quán)確權(quán)規(guī)定》，規(guī)范此類案件審理。3月1日開始施行。
    《授權(quán)確權(quán)規(guī)定》根據(jù)商標(biāo)法的立法本意，厘清法律條文之間的界限，準(zhǔn)確適用法律。
    最高法民三庭庭長宋曉明分析，商標(biāo)授權(quán)確權(quán)案件涉及到商標(biāo)法多個(gè)條文，明確各條文的含義，厘清條文之間的界限，對(duì)于準(zhǔn)確適用法律意義重大。
    如何理解同國家名稱相同或近似?
    《授權(quán)確權(quán)規(guī)定》第三條規(guī)定，商標(biāo)法第十條第一款第(一)項(xiàng)規(guī)定的“同中華人民共和國的國家名稱等相同或者近似”，是指商標(biāo)標(biāo)志整體上與國家名稱等相同或者近似。對(duì)于含有中華人民共和國的國家名稱等，但整體上并不相同或者不相近似的標(biāo)志，如果該標(biāo)志作為商標(biāo)注冊(cè)可能導(dǎo)致?lián)p害國家尊嚴(yán)的，人民法院可以認(rèn)定屬于商標(biāo)法第十條第一款第(八)項(xiàng)規(guī)定的情形。對(duì)于該兩項(xiàng)條文的適用進(jìn)行了區(qū)分。在最高法提供的“中國勁酒”案中，最高人民法院認(rèn)為，訴爭的商標(biāo)標(biāo)志雖然包含了我國國家名稱，但可以清晰識(shí)別為“中國”、“勁”和“酒”三個(gè)部分，整體上與我國國家名稱并不近似，所以不屬于商標(biāo)法第十條第一款第(一)項(xiàng)所指情形。但是，國家名稱是國家的象征，隨意將其作為商標(biāo)的組成要素進(jìn)行商業(yè)使用，可能損害國家尊嚴(yán)，屬于商標(biāo)法第十條第一款第(八)項(xiàng)所指的“具有其他不良影響”的情形。
    如何理解“其他不良影響”?
    《授權(quán)確權(quán)規(guī)定》第五條和第二十四條分別對(duì)商標(biāo)法第十條第一款第(八)項(xiàng)的“其他不良影響”和第四十四條第一款的“其他不正當(dāng)手段”做出了規(guī)定，明確其分別適用于“對(duì)公共利益和公共秩序的消極負(fù)面影響”和“以欺騙手段以外的其他方式擾亂商標(biāo)注冊(cè)秩序、損害公共利益、不正當(dāng)占用公共資源和謀取不正當(dāng)利益”的情形，對(duì)于僅僅損害了特定民事權(quán)益的，不屬于該兩條涵蓋的范圍。在“海棠灣”案件中，最高人民法院認(rèn)為，該案中爭議商標(biāo)的申請(qǐng)人在多個(gè)類別上注冊(cè)“海棠灣”商標(biāo)，以及沒有合理理由大量注冊(cè)囤積其他與海南省著名景點(diǎn)有關(guān)的商標(biāo)的行為，并無真實(shí)使用意圖，不具備注冊(cè)商標(biāo)應(yīng)有的正當(dāng)性，不正當(dāng)占用公共資源、擾亂商標(biāo)注冊(cè)秩序，屬于修訂的商標(biāo)法第四十一條第一款所指的“其他不正當(dāng)手段”。
    《授權(quán)確權(quán)規(guī)定》倡導(dǎo)誠實(shí)信用原則，保護(hù)在先權(quán)利，遏制惡意搶注，維護(hù)商標(biāo)申請(qǐng)和授權(quán)的良好秩序。
    宋曉明分析，商標(biāo)作為區(qū)分商品來源的標(biāo)志，是市場(chǎng)主體用以吸引消費(fèi)者和積累商譽(yù)的利器，維護(hù)商標(biāo)領(lǐng)域的良好秩序?qū)τ诒Ｗo(hù)經(jīng)營者合法權(quán)益和消費(fèi)者利益，以及促進(jìn)健康有序的市場(chǎng)競(jìng)爭至關(guān)重要。修正的商標(biāo)法第七條明確將“誠實(shí)信用原則”作為申請(qǐng)注冊(cè)和使用商標(biāo)應(yīng)遵循的基本原則，《授權(quán)確權(quán)規(guī)定》在對(duì)商標(biāo)法具體條文的適用上充分體現(xiàn)了該立法宗旨，體現(xiàn)了保護(hù)誠實(shí)經(jīng)營、遏制惡意搶注商標(biāo)的一貫司法導(dǎo)向。比如商標(biāo)法第十五條第一款禁止代理人或者代表人搶注被代理人或者被代表人的商標(biāo)，實(shí)踐中有的代理人或者代表人不以自己的名義，而是以與其有密切關(guān)系的其他主體，比如近親屬，或者其擔(dān)任法定代表人的企業(yè)等來搶注商標(biāo)。如果此種情形不能按照商標(biāo)法該條款受到規(guī)制，將導(dǎo)致該條款極易被規(guī)避，明顯與誠實(shí)信用原則不符?！妒跈?quán)確權(quán)規(guī)定》第十五條第三款明確“商標(biāo)申請(qǐng)人與代理人或者代表人之間存在親屬關(guān)系等特定身份關(guān)系的，可以推定其商標(biāo)注冊(cè)行為系與該代理人或者代表人惡意串通，人民法院適用商標(biāo)法第十五條第一款的規(guī)定進(jìn)行審理?！奔丛诖饲闆r下將與代理人或者代表人惡意串通的商標(biāo)申請(qǐng)人視為代理人或者代表人，以充分發(fā)揮該條款制止搶注的功能。后附的“新東陽及圖”案反映了這個(gè)問題。
    又如，商標(biāo)法第三十二條關(guān)于保護(hù)在先權(quán)利和禁止搶注他人在先使用并有一定影響的商標(biāo)的規(guī)定，是體現(xiàn)誠實(shí)信用原則、遏制惡意搶注的重要法律依據(jù)?！妒跈?quán)確權(quán)規(guī)定》從第十八條到第二十二條均是對(duì)商標(biāo)法第三十二條所規(guī)定的在先權(quán)利在具體適用中的問題的規(guī)定。第十八條總體表明在先權(quán)利是一個(gè)開放性的規(guī)定，既包括法律有明確規(guī)定的在先權(quán)利，也包括其他應(yīng)予保護(hù)的合法權(quán)益。然后分別對(duì)在先著作權(quán)、姓名權(quán)、字號(hào)權(quán)益等以及角色形象等的保護(hù)進(jìn)行了規(guī)定。比如涉及姓名權(quán)的問題，姓名權(quán)是《民法通則》明確規(guī)定的一項(xiàng)權(quán)利，商標(biāo)領(lǐng)域主要涉及的是未經(jīng)許可將他人姓名申請(qǐng)注冊(cè)為商標(biāo)并進(jìn)行使用的行為，《授權(quán)確權(quán)規(guī)定》第二十條第一款從“相關(guān)公眾認(rèn)為商標(biāo)標(biāo)志指代了該自然人，容易認(rèn)為標(biāo)記有該商標(biāo)的商品系經(jīng)過該自然人許可或者與該自然人存在特定聯(lián)系”的角度，認(rèn)定了對(duì)姓名權(quán)的損害。對(duì)于實(shí)踐中出現(xiàn)的并非以自然人的戶籍姓名，而是以筆名、藝名、譯名等特定名稱來主張姓名權(quán)的，該條第二款規(guī)定，“如果該特定名稱具有一定的知名度，與該自然人建立了穩(wěn)定的對(duì)應(yīng)關(guān)系，相關(guān)公眾以其指代該自然人的，人民法院應(yīng)當(dāng)予以支持”，并依照第一款規(guī)定判斷訴爭商標(biāo)的申請(qǐng)是否對(duì)其構(gòu)成損害。最高法最近審結(jié)的“喬丹”案件所明確的相關(guān)標(biāo)準(zhǔn)，既是對(duì)法律規(guī)定的準(zhǔn)確適用，也是對(duì)相關(guān)問題的進(jìn)一步準(zhǔn)確闡明。
    《授權(quán)確權(quán)規(guī)定》中對(duì)當(dāng)事人主張?jiān)V爭商標(biāo)損害角色形象著作權(quán)的審查進(jìn)行了規(guī)定。明確“對(duì)于著作權(quán)保護(hù)期限內(nèi)的作品，如果作品名稱、作品中的角色名稱等具有較高知名度，將其作為商標(biāo)使用在相關(guān)商品上容易導(dǎo)致相關(guān)公眾誤認(rèn)為其經(jīng)過權(quán)利人的許可或者與權(quán)利人存在特定聯(lián)系，當(dāng)事人以此主張構(gòu)成在先權(quán)益的，法院予以支持?！弊罡叻袢ジ蓖ラL王闖分析，這是個(gè)亮點(diǎn)條文。在最高法提供的“007”案中，北京高院認(rèn)為：根據(jù)丹喬公司提交的證據(jù)可以認(rèn)定在被異議商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)之前，“007”、“jamesbond”作為丹喬公司“007”系列電影人物的角色名稱已經(jīng)具有較高知名度，“007”、“jamesbond”作為“007”系列電影中的角色名稱已為相關(guān)公眾所了解，其知名度的取得是丹喬公司創(chuàng)造性勞動(dòng)的結(jié)晶，由此知名的角色名稱所帶來的商業(yè)價(jià)值和商業(yè)機(jī)會(huì)也是丹喬公司投入大量勞動(dòng)和資本所獲得。因此，在先知名的電影人物角色名稱應(yīng)當(dāng)作為在先權(quán)利得到保護(hù)。并以此為由撤銷了商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)的裁定。王闖還列舉了“哈利波特”角色名稱，以及“孫悟空的形象”“功夫熊貓“等作品形象的案件，強(qiáng)調(diào)，《授權(quán)確權(quán)規(guī)定》通過“在先權(quán)利”對(duì)此進(jìn)行了覆蓋性保護(hù)。而兩位庭長都指出，對(duì)于作品名稱、角色名稱的保護(hù)要慎重把握“度”的問題，既保護(hù)在先權(quán)利人的合法權(quán)益，也避免妨礙社會(huì)公眾對(duì)社會(huì)公共文化資源的正當(dāng)使用。據(jù)了解，北京市高級(jí)人民法院目前對(duì)涉及此類問題的案件有事先報(bào)備的要求，也是便于了解情況和統(tǒng)一掌握保護(hù)的尺度和條件。
    在目前的法律框架下，商標(biāo)授權(quán)確權(quán)案件是作為行政案件審理的，但是由于此類糾紛，特別是商標(biāo)不予注冊(cè)復(fù)審和商標(biāo)無效糾紛，更多是當(dāng)事人之間就商標(biāo)能否授權(quán)或者是否應(yīng)當(dāng)無效而產(chǎn)生的爭議，商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)居中裁決，其性質(zhì)更類似于準(zhǔn)司法裁決而非行使行政職權(quán)，因此商標(biāo)授權(quán)確權(quán)行政案件有其不同于一般行政案件的特點(diǎn)。《授權(quán)確權(quán)規(guī)定》第二條規(guī)定，人民法院對(duì)商標(biāo)授權(quán)確權(quán)行政行為進(jìn)行審查的范圍，一般應(yīng)根據(jù)原告的訴訟請(qǐng)求及理由確定。原告訴訟中未提出主張，但商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)相關(guān)認(rèn)定存在明顯不當(dāng)?shù)?，人民法院在各方?dāng)事人陳述意見后，可以對(duì)相關(guān)事由進(jìn)行審查并作出裁判。這既表明了此類案件的特點(diǎn)，也體現(xiàn)了充分發(fā)揮司法主導(dǎo)作用，減輕當(dāng)事人訴累，強(qiáng)化人民法院實(shí)質(zhì)性解決糾紛，避免程序空轉(zhuǎn)和循環(huán)訴訟的總體思路。
    因?yàn)槭苤朴谀壳靶姓V訟的框架，人民法院無法在行政訴訟中直接認(rèn)定商標(biāo)的效力，只能判令商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)重新作出裁決，當(dāng)事人對(duì)商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)所做裁決可能再次提起行政訴訟，導(dǎo)致循環(huán)訴訟的出現(xiàn)，影響授權(quán)確權(quán)效率。尤其是商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)完全依據(jù)人民法院生效裁判的事實(shí)和理由重新作出的裁決，其事實(shí)上是執(zhí)行法院生效判決的行為，并沒有自由裁量的空間，屬于最高人民法院《關(guān)于適用中華人民共和國行政訴訟法若干問題的解釋》第三條第一款第(九)項(xiàng)“訴訟標(biāo)的已為生效裁判所羈束的”情形，應(yīng)當(dāng)不予受理或者駁回起訴。故《授權(quán)確權(quán)規(guī)定》第三十條規(guī)定，人民法院生效裁判對(duì)于相關(guān)事實(shí)和法律適用已作出明確認(rèn)定，當(dāng)事人對(duì)于商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)依據(jù)該生效裁判重新作出的裁決提起訴訟的，人民法院依法裁定不予受理;已經(jīng)受理的，裁定駁回起訴。當(dāng)然，如果商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)所做裁決引入了新的事實(shí)或者理由，則不適用該條。
    提高商標(biāo)授權(quán)確權(quán)效率是20商標(biāo)法修改要著重解決的問題之一，最高人民法院近年來也一直在強(qiáng)化實(shí)質(zhì)性解決糾紛的思路，這也要求人民法院在審理商標(biāo)授權(quán)確權(quán)行政案件中加大司法審查力度，對(duì)于當(dāng)事人所提出的理由盡可能在實(shí)體上給出回復(fù)，為商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)后續(xù)裁決以明確指引?！妒跈?quán)確權(quán)規(guī)定》的相關(guān)條文均體現(xiàn)了上述精神。
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    最高人民法院召開新聞發(fā)布會(huì)，發(fā)布《最高人民法院關(guān)于審理商標(biāo)授權(quán)確權(quán)行政案件若干問題的規(guī)定》相關(guān)內(nèi)容，該司法解釋明確，將政治、經(jīng)濟(jì)、文化、宗教、民族等領(lǐng)域公眾人物姓名等申請(qǐng)注冊(cè)為商標(biāo)，屬于商標(biāo)法第十條第(八)項(xiàng)規(guī)定的“其他不良影響”。因此，根據(jù)商標(biāo)法，上述公眾人物姓名不得作為商標(biāo)使用。
    商標(biāo)授權(quán)確權(quán)行政案件是指當(dāng)事人不服國家工商行政管理總局商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)作出的商標(biāo)駁回復(fù)審、商標(biāo)不予注冊(cè)復(fù)審、商標(biāo)撤銷復(fù)審、商標(biāo)無效宣告及無效宣告復(fù)審等行政行為而向人民法院提起的行政訴訟。
    最高人民法院民三庭庭長宋曉明表示，近年來商標(biāo)授權(quán)確權(quán)案件數(shù)量增長迅速，近兩年來增幅尤為迅猛。
    據(jù)統(tǒng)計(jì)，此類案件自20商標(biāo)法修正后納入人民法院司法審查范圍，從到，北京市第一中級(jí)人民法院共審結(jié)商標(biāo)授權(quán)確權(quán)行政一審案件2624件，而年該院受理的一審商標(biāo)行政案件達(dá)到2161件，更是增加到7951件。北京知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院受理一審案件7545件，其中商標(biāo)授權(quán)確權(quán)行政案件5501件，約占其一審案件的73%。
    政治文化等領(lǐng)域公眾人物姓名不得作為商標(biāo)。
    《規(guī)定》中第五條明確，商標(biāo)標(biāo)志或者其構(gòu)成要素可能對(duì)我國社會(huì)公共利益和公共秩序產(chǎn)生消極、負(fù)面影響的，人民法院可以認(rèn)定其屬于商標(biāo)法第十條第一款第(八)項(xiàng)規(guī)定的“其他不良影響”。
    將政治、經(jīng)濟(jì)、文化、宗教、民族等領(lǐng)域公眾人物姓名等申請(qǐng)注冊(cè)為商標(biāo)，屬于前款所指的“其他不良影響”。
    根據(jù)商標(biāo)法第十條規(guī)定，“有害于社會(huì)主義道德風(fēng)尚或者有其他不良影響的”標(biāo)志不得作為商標(biāo)使用。
    據(jù)了解，新的司法解釋將從3月1日起施行。
    5.訴訟費(fèi)用交納辦法(2)。
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    審理借款合同糾紛案件若干問題的規(guī)定篇十一
    2003年6月1日開始施行的《最高人民法院關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》（以下簡稱《解釋》）中，就人民法院如何適用法律問題作出了解釋。該《解釋》為人民法院正確、及時(shí)處理商品房買賣合同糾紛案件，公平保護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益提供了法律支撐和依據(jù)。但是，由于《解釋》囿于效力位價(jià)的限制，它并不能代替法律和行政法規(guī)，并且有些解釋條款與行政法規(guī)還相抵觸，有些在審判實(shí)踐中需要解釋的又未涉及。比如買受人與出賣人舉證責(zé)任承擔(dān)問題，“按揭”合同糾紛的法律屬性及其處理原則問題，如何認(rèn)定房屋的質(zhì)量問題，在《解釋》中都沒涉及；又比如對(duì)于欺詐行為的認(rèn)定和處理問題，理論界以及審判實(shí)踐中的認(rèn)識(shí)和作法也不盡一致；還比如出賣人在履約過程中惡意隱瞞規(guī)劃情況、不能依約交付配套設(shè)施的違約責(zé)任該如何追究等等。針對(duì)以上問題，亟待研究解決。
    一、關(guān)于雙方當(dāng)事人舉證責(zé)任承擔(dān)。
    由于《解釋》對(duì)雙方當(dāng)事人的舉證責(zé)任未作具體規(guī)定。在審判實(shí)踐中不好把握。對(duì)于雙方當(dāng)事人舉證責(zé)任承擔(dān)問題，依照最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》（以下簡稱《規(guī)定》）第5條的規(guī)定，在商品房買合同賣糾紛中，應(yīng)由主張合同關(guān)系成立并生效的一方當(dāng)事人對(duì)合同訂立和生效的事實(shí)承擔(dān)舉證責(zé)任；由主張合同關(guān)系變更、解除、終止、撤銷的一方當(dāng)事人對(duì)引起合同關(guān)系變動(dòng)的事實(shí)承擔(dān)舉證責(zé)任。但是，如何理解《民事訴訟法》第64條第2款規(guī)定的法院依當(dāng)事人申請(qǐng)調(diào)查取證問題，《規(guī)定》第17條作出了列舉式解釋，規(guī)定了人民法院可依當(dāng)事人的申請(qǐng)調(diào)查收集證據(jù)的情形和范圍。筆者認(rèn)為，在商品房買賣合同中，法院依當(dāng)事人的申請(qǐng)調(diào)查取證的情形主要有以下兩種：一種是收集房產(chǎn)權(quán)屬證明；另一種是收集繳納稅費(fèi)等證明材料。除以上兩種情形外，其它證據(jù)材料原則上由雙方當(dāng)事人承擔(dān)舉證責(zé)任。當(dāng)然，在依照《規(guī)定》也無法確認(rèn)舉證責(zé)任承擔(dān)時(shí)，就應(yīng)該具體問題具體分析，可根據(jù)公平原則和誠實(shí)信用原則，綜合分析當(dāng)事人舉證能力等因素來確定舉證責(zé)任的承擔(dān)。我們不妨設(shè)想，在法院確定一方當(dāng)事人承擔(dān)舉證責(zé)任后，可采取給一方當(dāng)事人委托的律師開具證據(jù)調(diào)查令的方式，對(duì)律師取證進(jìn)行規(guī)定。比如，在一方當(dāng)事人不知道對(duì)方是否繳納了房產(chǎn)稅費(fèi)，而自已又沒有證據(jù)時(shí)，可以向法院提出申請(qǐng)，填寫《請(qǐng)求調(diào)查申請(qǐng)書》，說明不能自行查證的理由，法官審查后，可以簽發(fā)調(diào)查令，其委托律師可到稅務(wù)部門查證。這樣一來，既不違反法律規(guī)定對(duì)稅費(fèi)實(shí)行專門機(jī)關(guān)檢查的規(guī)定，又可節(jié)約法院的人力和物力，體現(xiàn)取證過程中的當(dāng)事人主義。
    二、關(guān)于按揭的法律屬性和糾紛處理。
    1、按揭合同的法律屬性。商品房的擔(dān)保貸款，也就是人們所說的商品房“按揭”。按揭作為一種融資購樓方式，是英美法系中物的擔(dān)保的一項(xiàng)基本制度，其本質(zhì)與大陸法系中的讓與擔(dān)保制度相同，系指?jìng)鶆?wù)人或第三人將商品房的所有權(quán)轉(zhuǎn)移于債權(quán)人而擔(dān)保債權(quán)人的債權(quán)在約定的清償期限內(nèi)得到清償?shù)膿?dān)保形式。我國現(xiàn)行法律中還找不到“按揭”這一概念，但這一概念在近幾年的商品房買賣特別是各類報(bào)刊樓市信息中已得到廣泛的引用。我國目前審判實(shí)踐中遇到的按揭主要包括現(xiàn)樓按揭和樓花按揭兩種。在現(xiàn)樓按揭中，買受人將所購房屋作為抵押物向銀行抵押貸款，當(dāng)其不履行債務(wù)時(shí)，銀行既可以將該房屋折價(jià)、拍賣或變賣，以該房屋的價(jià)款優(yōu)先受償；也可以事前與出賣人簽訂回購條款，當(dāng)買受人不履行債務(wù)時(shí)，要求出賣人回購。因此，現(xiàn)樓按揭可歸屬于不動(dòng)產(chǎn)抵押。而在樓花按揭中，買受人其實(shí)是將其享有的根據(jù)購房合同取得房屋的期待權(quán)作為抵押物向銀行提供擔(dān)保，屬于權(quán)利抵押即準(zhǔn)抵押的范疇，與將房屋作為抵押物向銀行提供擔(dān)保基本相同，一旦買受人取得房屋所有權(quán)后，權(quán)利抵押就會(huì)轉(zhuǎn)變?yōu)椴粍?dòng)產(chǎn)抵押。因此，我國內(nèi)地的按揭其法律屬性仍為抵押，其內(nèi)涵與英美法系和我國香港特別行政區(qū)的按揭及大陸法系中的讓與制度不同。事先轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)是英美法系中按揭的基本特征，也是該制度與抵押、質(zhì)押的根本區(qū)別。
    2、按揭糾紛的處理原則。《解釋》將商品房按揭貸款統(tǒng)稱為商品房擔(dān)保貸款，并在第23條至第27條較詳細(xì)規(guī)定了在商品房買賣合同被確認(rèn)無效或者被撤銷、解除時(shí)，當(dāng)事人可以請(qǐng)求解除按揭貸款的.一系列相關(guān)問題。結(jié)合審判實(shí)踐，筆者認(rèn)為，在審理商品房按揭糾紛案件時(shí)主要應(yīng)遵循以下原則：一是合并審理原則?！督忉尅返?5條規(guī)定，以擔(dān)保貸款為付款方式的商品房買賣合同的當(dāng)事人一方請(qǐng)求確認(rèn)商品房買賣合同無效或者撤銷、解除合同的，如果擔(dān)保權(quán)人作為有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人提出訴訟請(qǐng)求，應(yīng)當(dāng)與商品房擔(dān)保貸款合同合并審理；未提出訴訟請(qǐng)求的，僅處理商品房買賣合同糾紛。擔(dān)保人就商品房擔(dān)保貸款合同糾紛另行起訴的，可以與商品房買賣合同糾紛合并審理。二是平等保護(hù)原則。根據(jù)我國擔(dān)保法第49條、最高人民法院《規(guī)定》第35條的規(guī)定，在按揭銀行沒有參加買受人與出賣人購房合同糾紛的情形下，如果法院擬判決購房合同無效或解除購房合同時(shí)，法院應(yīng)告知按揭銀行參加訴訟，是否參加訴訟，應(yīng)由按揭銀行自行決定，人民法院不能強(qiáng)行追加其參加訴訟。在審判實(shí)踐中，我們應(yīng)充分保護(hù)按揭銀行的合法權(quán)益。三是權(quán)利優(yōu)先原則。在按揭糾紛案件中，象買受人與抵押權(quán)人的權(quán)益沖突是審判實(shí)踐中遇到的新問題。比如除按揭銀行的抵押權(quán)外，買受人所購房屋或樓花有可能還存在二種抵押權(quán)：即建筑商的法定抵押權(quán)和其他債權(quán)人的一般抵押權(quán)。因此，一方面，我國應(yīng)對(duì)建筑商的法定抵押權(quán)實(shí)行預(yù)備登記制度，以登記時(shí)間確定權(quán)利成立的時(shí)間，并按“成立在先、權(quán)利優(yōu)先”的原則處理。另一方面，根據(jù)最高人民法院《關(guān)于建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)問題的批復(fù)》的有關(guān)規(guī)定，建筑商的優(yōu)先受償權(quán)優(yōu)于一般抵押權(quán)和其他債權(quán)，而已交付商品房全部或大部分購房款的消費(fèi)者的權(quán)益應(yīng)優(yōu)于建筑商的優(yōu)先受償權(quán)。
    三、關(guān)于欺詐行為的認(rèn)定和處理。
    1、對(duì)欺詐行為的認(rèn)定。從民法上來說，欺詐是指當(dāng)事人一方故意編造虛假或歪曲事實(shí)，使表意人陷入誤解，違背真實(shí)意思而作的意思表示。構(gòu)成欺詐應(yīng)具備以下要件：一是出賣人有惡意違約和欺詐的行為；二是出賣人的欺詐行為與買受人陷入錯(cuò)誤及其意思表示有因果關(guān)系；三是出賣人有制造假象、隱瞞真相的故意；四是實(shí)施欺詐之人為出賣人或者第三人。對(duì)于商品房買賣中欺詐行為的認(rèn)定，目前學(xué)界和司法界有兩種不同的觀點(diǎn)：
    一種觀點(diǎn)認(rèn)為，欺詐系出賣人主觀上故意欺騙買受人，但它是指從某一套商品房的整體而言，而不是指該套商品房的局部瑕疵，也不僅僅是“缺斤短兩”的問題。比如《解釋》第8條、第9條規(guī)定的可以適用懲罰性賠償責(zé)任的五種情形，《解釋》第14條第2款關(guān)于面積誤差比超過3%部分的房價(jià)款應(yīng)由出賣人雙倍返還買受人的懲罰性規(guī)定。
    另一種觀點(diǎn)認(rèn)為，只要出賣人實(shí)施了某種欺騙行為，這種行為足以揭示出賣人的內(nèi)心是故意隱瞞事實(shí)真相，就構(gòu)成欺詐。比如除《解釋》中規(guī)定的五種情形和面積“縮水”外，象在商品房買賣中出現(xiàn)的出賣人惡意隱瞞規(guī)劃情況，在履行合同過程中故意改變規(guī)劃設(shè)計(jì)等，均應(yīng)認(rèn)定為欺詐。筆者更傾向同意后一種觀點(diǎn)。因?yàn)槿糁粚ⅰ督忉尅返?條、第9條規(guī)定的五種情形和第14條第2款作為懲罰性賠償依據(jù)的話，容易使人產(chǎn)生認(rèn)識(shí)上的混亂。
    筆者認(rèn)為，出賣人的欺詐。
    行為既可以表現(xiàn)為無中生有、顛倒黑白的虛假陳述或者誤導(dǎo)陳述，也可以表現(xiàn)為重大遺漏或者某部分的不正當(dāng)陳述，只要出賣人主觀上構(gòu)成故意隱瞞，惡意造假，就應(yīng)認(rèn)定為欺詐。
    現(xiàn)主要有二種觀點(diǎn)：
    第一種觀點(diǎn)認(rèn)為，若出賣人存在主觀惡意，有欺詐行為，因《解釋》沒有涉及，也只能依照《解釋》第13條處理。
    第二種觀點(diǎn)認(rèn)為，若不是出賣人的主觀故意，或純屬違約行為，就應(yīng)按照《解釋》第13條的規(guī)定處理；若出賣人的該行為被認(rèn)定為欺詐，就應(yīng)適用懲罰性賠償。因?yàn)樯唐贩抠I賣反欺詐，雙倍索賠是利器。
    筆者同意后一種觀點(diǎn)。因?yàn)樯唐贩抠I賣中的欺詐行為不應(yīng)局限在《解釋》第8條、第9條和第14條所規(guī)定的范圍，象《消法》還確定了其他欺詐行為。如果僅按《解釋》規(guī)定的條款確認(rèn)其欺詐范圍來進(jìn)行處理，就會(huì)導(dǎo)致買受人的其他合法權(quán)益受到損害。再說，全國人大及其常委會(huì)公布實(shí)施的《合同法》和《消法》的效力畢竟大于《解釋》的效力，既然《消法》已對(duì)欺詐的概念作出界定，在《消法》還沒有進(jìn)行修改的情況下，如果消費(fèi)者就《解釋》范圍以外的欺詐行為請(qǐng)求懲罰性賠償，人民法院就應(yīng)該依照《消法》的規(guī)定來裁判。因此，將商品房買賣中所有的欺詐行為都納入懲罰性賠償范圍，并根據(jù)欺詐所造成的損失大小來確定懲罰性賠償范圍，這樣更有利于對(duì)消費(fèi)者這一弱勢(shì)群體的法律保護(hù)，也有利于有效制裁和遏制欺詐，促進(jìn)社會(huì)誠信制度的確立。
    審理借款合同糾紛案件若干問題的規(guī)定篇十二
    第一條民法通則第一百二十三條所規(guī)定的“高壓”包括1千伏(kv)及其以上電壓等級(jí)的高壓電;1千伏(kv)以下電壓等級(jí)為非高壓電。
    第二條因高壓電造成人身損害的案件，由電力設(shè)施產(chǎn)權(quán)人依照民法通則第一百二十三條的規(guī)定承擔(dān)民事責(zé)任。
    但對(duì)因高壓電引起的人身損害是由多個(gè)原因造成的，按照致害人的行為與損害結(jié)果之間的原因力確定各自的責(zé)任。致害人的行為是損害后果發(fā)生的主要原因，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)主要責(zé)任;致害人的行為是損害后果發(fā)生的非主要原因，則承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。
    第三條因高壓電造成他人人身損害有下列情形之一的，電力設(shè)施產(chǎn)權(quán)人不承擔(dān)民事責(zé)任：
    (一)不可抗力;。
    (二)受害人以觸電方式自殺、自傷;。
    (三)受害人盜竊電能，盜竊、破壞電力設(shè)施或者因其他犯罪行為而引起觸電事故;。
    (四)受害人在電力設(shè)施保護(hù)區(qū)從事法律、行政法規(guī)所禁止的行為。
    (一)醫(yī)療費(fèi)：指醫(yī)院對(duì)因觸電造成傷害的當(dāng)事人進(jìn)行治療所收取的費(fèi)用。醫(yī)療費(fèi)根據(jù)治療醫(yī)院診斷證明、處方和醫(yī)藥費(fèi)、住院費(fèi)的單據(jù)確定。
    醫(yī)療費(fèi)還應(yīng)當(dāng)包括繼續(xù)治療費(fèi)和其他器官功能訓(xùn)練費(fèi)以及適當(dāng)?shù)恼葙M(fèi)。繼續(xù)治療費(fèi)既可根據(jù)案情一次性判決，也可根據(jù)治療需要確定賠償標(biāo)準(zhǔn)。
    費(fèi)用的計(jì)算參照公費(fèi)醫(yī)療的標(biāo)準(zhǔn)。
    當(dāng)事人選擇的醫(yī)院應(yīng)當(dāng)是依法成立的、具有相應(yīng)治療能力的醫(yī)院、衛(wèi)生院、急救站等醫(yī)療機(jī)構(gòu)。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)根據(jù)受損害的狀況和治療需要就近選擇治療醫(yī)院。
    (二)誤工費(fèi)：有固定收入的，按實(shí)際減少的收入計(jì)算。沒有固定收入或者無收入的，按事故發(fā)生地上年度職工平均年工資標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算。誤工時(shí)間可以按照醫(yī)療機(jī)構(gòu)的證明或者法醫(yī)鑒定確定;依此無法確定的，可以根據(jù)受害人的實(shí)際損害程度和恢復(fù)狀況等確定。
    (三)住院伙食補(bǔ)助費(fèi)和營養(yǎng)費(fèi)：住院伙食補(bǔ)助費(fèi)應(yīng)當(dāng)根據(jù)受害人住院或者在外地接受治療期間的時(shí)間，參照事故發(fā)生地國家機(jī)關(guān)一般工作人員的出差伙食補(bǔ)助標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算。人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)受害人的傷殘情況、治療醫(yī)院的意見決定是否賠償營養(yǎng)費(fèi)及其數(shù)額。
    (四)護(hù)理費(fèi)：受害人住院期間，護(hù)理人員有收入的，按照誤工費(fèi)的規(guī)定計(jì)算;無收入的，按照事故發(fā)生地平均生活費(fèi)計(jì)算。也可以參照護(hù)工市場(chǎng)價(jià)格計(jì)算。受害人出院以后，如果需要護(hù)理的，憑治療醫(yī)院證明，按照傷殘等級(jí)確定。殘疾用具費(fèi)應(yīng)一并考慮。
    (五)殘疾人生活補(bǔ)助費(fèi)：根據(jù)喪失勞動(dòng)能力的程度或傷殘等級(jí)，按照事故發(fā)生地平均生活費(fèi)計(jì)算。自定殘之月起，賠償二十年。但五十周歲以上的，年齡每增加一歲減少一年，最低不少于十年;七十周歲以上的，按五年計(jì)算。
    (六)殘疾用具費(fèi)：受害殘疾人因日常生活或輔助生產(chǎn)勞動(dòng)需要必須配制假肢、代步車等輔助器具的，憑醫(yī)院證明按照國產(chǎn)普通型器具的費(fèi)用計(jì)算。
    (七)喪葬費(fèi)：國家或者地方有關(guān)機(jī)關(guān)有規(guī)定的，依該規(guī)定;沒有規(guī)定的，按照辦理喪葬實(shí)際支出的合理費(fèi)用計(jì)算。
    (八)死亡補(bǔ)償費(fèi)：按照當(dāng)?shù)仄骄钯M(fèi)計(jì)算，補(bǔ)償二十年。對(duì)七十周歲以上的，年齡每增加一歲少計(jì)一年，但補(bǔ)償年限最低不少于十年。
    (九)被撫養(yǎng)人生活費(fèi)：以死者生前或者殘者喪失勞動(dòng)能力前實(shí)際撫養(yǎng)的、沒有其他生活來源的人為限，按當(dāng)?shù)鼐用窕旧钯M(fèi)標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算。被撫養(yǎng)人不滿十八周歲的，生活費(fèi)計(jì)算到十八周歲。被撫養(yǎng)人無勞動(dòng)能力的.，生活費(fèi)計(jì)算二十年，但五十周歲以上的，年齡每增加一歲撫養(yǎng)費(fèi)少計(jì)一年，但計(jì)算生活費(fèi)的年限最低不少于十年;被撫養(yǎng)人七十周歲以上的，撫養(yǎng)費(fèi)只計(jì)五年。
    (十)交通費(fèi)：是指救治觸電受害人實(shí)際必需的合理交通費(fèi)用，包括必須轉(zhuǎn)院治療所必需的交通費(fèi)。
    (十一)住宿費(fèi)：是指受害人因客觀原因不能住院也不能住在家里確需就地住宿的費(fèi)用，其數(shù)額參照事故發(fā)生地國家機(jī)關(guān)一般工作人員的出差住宿標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算。
    當(dāng)事人的親友參加處理觸電事故所需交通費(fèi)、誤工費(fèi)、住宿費(fèi)、伙食補(bǔ)助費(fèi)，參照第一款的有關(guān)規(guī)定計(jì)算，但計(jì)算費(fèi)用的人數(shù)不超過三人。
    第五條依照前條規(guī)定計(jì)算的各種費(fèi)用，凡實(shí)際發(fā)生和受害人急需的，應(yīng)當(dāng)一次性支付;其他費(fèi)用，可以根據(jù)數(shù)額大小、受害人需求程度、當(dāng)事人的履行能力等因素確定支付時(shí)間和方式。如果采用定期金賠償方式，應(yīng)當(dāng)確定每期的賠償額并要求責(zé)任人提供適當(dāng)?shù)膿?dān)保。
    第六條因非高壓電造成的人身損害賠償可以參照第四條和第五條的規(guī)定處理。
    審理借款合同糾紛案件若干問題的規(guī)定篇十三
    近幾年來，隨著社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展，人民群眾生活水平的逐步提高，社會(huì)各界用電量逐年增加，在該院電力運(yùn)行觸電人身損害賠償案件，也呈增多的趨勢(shì)。觸電人身損害賠償案件屬民事訴訟中人身侵權(quán)案件，是由人身權(quán)法予以調(diào)整的。審理該種類型案件在實(shí)體上適用依據(jù)為法律、行政法規(guī)、司法解釋等。主要包括《民法通則》、《電力法》、《合同法》、國務(wù)院“電力、電網(wǎng)三條例”，最高人民法院專門司法解釋等。在某些案件中，還可能涉及一些部門規(guī)章，其中《電力法》、《民法通則》第119條、第123條，最高人民法院《關(guān)于審理觸電人身損害賠償案件若干問題的解釋》是法官審理該類型案件和判案的主要依據(jù)。
    下面根據(jù)審判該類案件過程中的實(shí)務(wù)，淺談一下我個(gè)人對(duì)審理觸電案件幾個(gè)方面的認(rèn)識(shí)。
    一、確定正確的事故責(zé)任主體。
    在審理觸電案件中，首先要在程序上確定民事侵權(quán)責(zé)任主體，即事故責(zé)任主體。侵權(quán)責(zé)任主體在民事法律上有多種劃分之法，具體到觸電案件，應(yīng)是從事電力運(yùn)行企業(yè)的人，包括使用、支配、控制電力設(shè)施（包括發(fā)電設(shè)施、變電設(shè)施和電力線路設(shè)施及其有關(guān)輔助設(shè)施）和用電設(shè)備，并利用其謀取利益的自然人、法人和其他組織，包括供電設(shè)施、用電設(shè)施的產(chǎn)權(quán)人、占有人、使用人、收益人。電力工業(yè)部于10月8日發(fā)布了《供電營業(yè)規(guī)則》，其中第51條規(guī)定“在供電設(shè)施上發(fā)生事故引起的法律責(zé)任，按供電設(shè)施產(chǎn)權(quán)歸屬確定。產(chǎn)權(quán)歸屬誰，誰就承擔(dān)其擁有的供電設(shè)施上發(fā)生事故引起的法律責(zé)任”?！豆╇姞I業(yè)規(guī)則》作為部門規(guī)章，僅從該條規(guī)定上與普通法律《民法通則》的規(guī)定是一致的，可以得到使用和執(zhí)行?？梢哉f，供電設(shè)施在侵權(quán)案件中的作用就是產(chǎn)權(quán)人進(jìn)行侵權(quán)行為使用的工具，工具不能自行侵權(quán)，要通過行為人的故意或過失來實(shí)行。從以上分析，觸電案件的民事侵權(quán)責(zé)任主體，就是供電設(shè)施產(chǎn)權(quán)歸屬人，包括自然人、法人和其他能承擔(dān)民事責(zé)任的主體。
    二、根據(jù)供電設(shè)施產(chǎn)權(quán)人侵權(quán)行為，承擔(dān)民事侵權(quán)責(zé)任以及舉證責(zé)任方式的不同，可以把觸電案件分為三大類。
    第一種類型，過錯(cuò)責(zé)任原則觸電侵權(quán)案件，通俗講是按過錯(cuò)責(zé)任大、小，由供電設(shè)施產(chǎn)權(quán)人承擔(dān)或分擔(dān)民事責(zé)任的一種，是指非高壓電造成的人身損害賠償案，法律意義上的“非高壓”是指1千伏以下的電壓等級(jí)。發(fā)生這種觸電案件，依照《民法通則》第119條、第131條的規(guī)定，分責(zé)處理。這種案件涉及供電企業(yè)的較少。按照一般民事侵權(quán)案件審理，即誰主張、誰舉證，如果沒有證據(jù)或者證據(jù)不足以證明自己的主張的，將會(huì)負(fù)有舉證不能的法律后果。
    第二種類型，無過錯(cuò)責(zé)任原則觸電侵權(quán)案件。包括電壓等級(jí)在1千伏或1千伏以上的觸電案件，也就是我們講的高壓電擊傷案件?！睹穹ㄍ▌t》第123條規(guī)定，“從事高空、高壓、易燃、易爆劇毒、放射性、高速運(yùn)輸工具等對(duì)周圍環(huán)境有高度危險(xiǎn)的作業(yè)造成他人損害，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任；如果能夠證明損害是由受害人故意造成的，不承擔(dān)民事責(zé)任。”該法條對(duì)侵權(quán)人承擔(dān)民事責(zé)任并不以侵權(quán)行為人有無過錯(cuò)為前提，侵權(quán)人承擔(dān)的是無過錯(cuò)也要擔(dān)責(zé)任。產(chǎn)權(quán)人與受害人權(quán)利、義務(wù)并不一致。但法律為顯現(xiàn)公平，設(shè)定了后一部分條文，就是法條后半部“如果能夠證明損害是由受害人故意造成的，不承擔(dān)民事責(zé)任?！薄睹穹ㄍ▌t》實(shí)際上也間接指明應(yīng)由作業(yè)人舉證證明受害人有過錯(cuò)可作為其免責(zé)條件。為進(jìn)一步明確舉證責(zé)任，最高人民法院于4月1日公布實(shí)施《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第四條第（二）項(xiàng)規(guī)定“高度危險(xiǎn)作業(yè)致人損害的侵權(quán)訴訟，由加害人就受害人故意造成損害的事實(shí)承擔(dān)舉證責(zé)任。”何為“故意造成損害”，最高人民法院《關(guān)于審理觸電人身損害賠償案件若干問題的解釋》第三條規(guī)定四種故意造成損害的情形：1、不可抗力；2、受害人以觸電方式自殺、自傷；3、受害人盜竊電能，盜竊、破壞電力設(shè)施或者用其他犯罪行為而引起的觸電事故；4、受害人在電力設(shè)施保護(hù)區(qū)從事法律行政法規(guī)所禁止的行為?！比艄╇娫O(shè)施產(chǎn)權(quán)人舉不出這四種故意情形的證據(jù)，將承擔(dān)舉證倒置不能的敗訴責(zé)任。
    在這里需要進(jìn)一步明確的是，審理觸電人身損害案件中的舉證責(zé)任主要是由供電設(shè)施產(chǎn)權(quán)人對(duì)事故的發(fā)生承擔(dān)舉證責(zé)任來證明是否承擔(dān)損害賠償責(zé)任，也就是舉證責(zé)任倒置。但并不能一概理解成觸電事故一但發(fā)生，應(yīng)由供電設(shè)施產(chǎn)權(quán)人承擔(dān)全部的舉證責(zé)任。在供電設(shè)施發(fā)生事故后，受害人應(yīng)承擔(dān)必要的舉證責(zé)任。即應(yīng)向人民法院就其損傷與供電設(shè)施產(chǎn)權(quán)人之間是否存在有因果關(guān)系及其傷情花費(fèi)等進(jìn)行舉證。人民法院應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人行使解釋權(quán)，說明舉證的要求及法律后果，促使當(dāng)事人在合理期限內(nèi)，積極、全面、正確、誠實(shí)地完成舉證，否則，將負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)不利后果。
    第三種類型，供電設(shè)施產(chǎn)權(quán)人在高壓觸電案件中具有過錯(cuò)。從而導(dǎo)致承擔(dān)民事責(zé)任方式和舉證責(zé)任不一致的情況。供電設(shè)施產(chǎn)權(quán)人的過錯(cuò)應(yīng)當(dāng)是違反《中華人民共和國電力法》及國務(wù)院、電力工業(yè)部相關(guān)行政法規(guī)和部門規(guī)章的行為。在審判實(shí)踐中遇到的主要供電設(shè)施不合格，如架空電力線路架空高度不夠，電力設(shè)施保護(hù)區(qū)設(shè)立永久性明顯標(biāo)志不足或者沒有設(shè)置。電力線路保護(hù)區(qū)不符合規(guī)定等等。如果高壓供電設(shè)施產(chǎn)權(quán)人有過錯(cuò)，當(dāng)然要承擔(dān)與其過錯(cuò)相應(yīng)的責(zé)任。承擔(dān)民事責(zé)任方式可以為過錯(cuò)責(zé)任，混合過錯(cuò)責(zé)任，無過錯(cuò)責(zé)任并行的方式，舉證方式也為主張舉證和倒置舉證并行。根據(jù)3月11日河南省高級(jí)人民法院民一庭關(guān)于當(dāng)前民事審判若干問題的指導(dǎo)意見，對(duì)民事賠償責(zé)任的確認(rèn)問題，第12條規(guī)定“1千伏以下的電壓引起的電擊事故損害賠償糾紛，適用過錯(cuò)責(zé)任原則，1千伏以上（含1千伏）的電壓引起的電擊事故賠償，對(duì)電力設(shè)施產(chǎn)權(quán)人或高壓電危險(xiǎn)作業(yè)人適用無過錯(cuò)責(zé)任原則，電力設(shè)施產(chǎn)權(quán)人或高壓危險(xiǎn)作業(yè)人之外的其他致害主體，適用過錯(cuò)責(zé)任原則。
    對(duì)于賠償范圍、標(biāo)準(zhǔn)都有直接具體的規(guī)定，可參照?qǐng)?zhí)行，在這里不再一一詳述。在觸電案件審理時(shí)，用一句形象的話來說即“主體找產(chǎn)權(quán)，高壓責(zé)任大，低壓責(zé)任小”。
    三、電力設(shè)施產(chǎn)權(quán)人的免責(zé)情況。
    設(shè)立電力設(shè)施保護(hù)區(qū)有利于保護(hù)公民的人身、財(cái)產(chǎn)等合法權(quán)益的安全。因?yàn)殡姷倪\(yùn)行形式，肉眼難以看見，又具有高度危險(xiǎn)性，并且其危險(xiǎn)性隨著電壓等級(jí)升高而增加。因而人們應(yīng)當(dāng)注意不能隨意進(jìn)入電力設(shè)施保護(hù)區(qū)。如果必須進(jìn)入電力設(shè)施保護(hù)區(qū)應(yīng)當(dāng)注意電的危險(xiǎn)性并不得從事法律、法規(guī)禁止的各種行為。在實(shí)際發(fā)生的因觸電引起的人身、財(cái)產(chǎn)傷亡事故中，有一部分是由于受害人在電力設(shè)施保護(hù)區(qū)從事了法律、行政法規(guī)所禁止的行為。例如攀登桿塔，在高壓線底下釣魚或放風(fēng)箏、私拉亂接等。在這種情況下，受害人雖不希望或追求人身傷亡的結(jié)果，但損害是因受害人實(shí)施違法行為造成，其主觀心理狀態(tài)存在間接故意即放任損害的發(fā)生，無論是直接故意還是間接故意，均屬《民法通則》第123條中所規(guī)定的“故意”情節(jié)。這種情況下，電力設(shè)施產(chǎn)權(quán)人可以免責(zé)，不再承擔(dān)“無過錯(cuò)責(zé)任”。依照電力法及相關(guān)規(guī)定，在電力設(shè)施保護(hù)區(qū)進(jìn)行違法活動(dòng)，不但不能要求電力設(shè)施產(chǎn)權(quán)人承擔(dān)賠償自身損害的損失，而應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的行政責(zé)任，賠償產(chǎn)權(quán)人的損失。因此，在處理觸電損害賠償案件中，要根據(jù)案件情況實(shí)事求是，公正執(zhí)法，最大限度的保護(hù)雙方當(dāng)事人的利益。如果對(duì)違法行為給予保護(hù)，不但不符合法律的公平正義，還會(huì)引起社會(huì)秩序的混亂。
    向人民法院請(qǐng)求保護(hù)民事權(quán)利的訴訟時(shí)效期間為二年。但身體受到傷害要賠償?shù)脑V訟時(shí)效期間為一年。訴訟時(shí)效期間從知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害時(shí)起計(jì)算。但是從權(quán)利被侵害之日起超過的，不予保護(hù)。觸電人身損害賠償案件的訴訟時(shí)效期間為一年。有例外情況的不超過20年。此類案件，人民法院在立案的時(shí)候應(yīng)審查原告起訴時(shí)效是否超過的相關(guān)證據(jù)。向原告釋明超時(shí)效訴訟的風(fēng)險(xiǎn)。若當(dāng)事人在超過訴訟時(shí)效后堅(jiān)持立案的，可以立案。但經(jīng)過審理后，可根據(jù)法律的規(guī)定，駁回其訴訟請(qǐng)求。
    總之，審理觸電人身損害賠償案件，涉及的專業(yè)知識(shí)比較多，涉及的法律關(guān)系也比較廣。但是，只要能把握好產(chǎn)權(quán)界定，確定正確的民事責(zé)任方式，綜合多種因素考慮，是可以處理好此類案件的。（d）。
    近幾年來，隨著社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展，人民群眾生活水平的逐步提高，社會(huì)各界用電量逐年增加，在該院電力運(yùn)行觸電人身損害賠償案件，也呈增多的趨勢(shì)。觸電人身損害賠償案件屬民事訴訟中人身侵權(quán)案件，是由人身權(quán)法予以調(diào)整的。審理該種類型案件在實(shí)體上適用依據(jù)為法律、行政法規(guī)、司法解釋等。主要包括《民法通則》、《電力法》、《合同法》、國務(wù)院“電力、電網(wǎng)三條例”，最高人民法院專門司法解釋等。在某些案件中，還可能涉及一些部門規(guī)章，其中《電力法》、《民法通則》第119條、第123條，最高人民法院《關(guān)于審理觸電人身損害賠償案件若干問題的解釋》是法官審理該類型案件和判案的主要依據(jù)。
    下面根據(jù)審判該類案件過程中的實(shí)務(wù)，淺談一下我個(gè)人對(duì)審理觸電案件幾個(gè)方面的認(rèn)識(shí)。
    一、確定正確的事故責(zé)任主體。
    在審理觸電案件中，首先要在程序上確定民事侵權(quán)責(zé)任主體，即事故責(zé)任主體。侵權(quán)責(zé)任主體在民事法律上有多種劃分之法，具體到觸電案件，應(yīng)是從事電力運(yùn)行企業(yè)的人，包括使用、支配、控制電力設(shè)施（包括發(fā)電設(shè)施、變電設(shè)施和電力線路設(shè)施及其有關(guān)輔助設(shè)施）和用電設(shè)備，并利用其謀取利益的自然人、法人和其他組織，包括供電設(shè)施、用電設(shè)施的產(chǎn)權(quán)人、占有人、使用人、收益人。電力工業(yè)部于1910月8日發(fā)布了《供電營業(yè)規(guī)則》，其中第51條規(guī)定“在供電設(shè)施上發(fā)生事故引起的法律責(zé)任，按供電設(shè)施產(chǎn)權(quán)歸屬確定。產(chǎn)權(quán)歸屬誰，誰就承擔(dān)其擁有的供電設(shè)施上發(fā)生事故引起的法律責(zé)任”?！豆╇姞I業(yè)規(guī)則》作為部門規(guī)章，僅從該條規(guī)定上與普通法律《民法通則》的規(guī)定是一致的，可以得到使用和執(zhí)行?？梢哉f，供電設(shè)施在侵權(quán)案件中的作用就是產(chǎn)權(quán)人進(jìn)行侵權(quán)行為使用的工具，工具不能自行侵權(quán)，要通過行為人的故意或過失來實(shí)行。從以上分析，觸電案件的民事侵權(quán)責(zé)任主體，就是供電設(shè)施產(chǎn)權(quán)歸屬人，包括自然人、法人和其他能承擔(dān)民事責(zé)任的主體。
    二、根據(jù)供電設(shè)施產(chǎn)權(quán)人侵權(quán)行為，承擔(dān)民事侵權(quán)責(zé)任以及舉證責(zé)任方式的不同，可以把觸電案件分為三大類。
    第一種類型，過錯(cuò)責(zé)任原則觸電侵權(quán)案件，通俗講是按過錯(cuò)責(zé)任大、小，由供電設(shè)施產(chǎn)權(quán)人承擔(dān)或分擔(dān)民事責(zé)任的一種，是指非高壓電造成的人身損害賠償案，法律意義上的“非高壓”是指1千伏以下的電壓等級(jí)。發(fā)生這種觸電案件，依照《民法通則》第119條、第131條的規(guī)定，分責(zé)處理。這種案件涉及供電企業(yè)的較少。按照一般民事侵權(quán)案件審理，即誰主張、誰舉證，如果沒有證據(jù)或者證據(jù)不足以證明自己的主張的，將會(huì)負(fù)有舉證不能的法律后果。
    第二種類型，無過錯(cuò)責(zé)任原則觸電侵權(quán)案件。包括電壓等級(jí)在1千伏或1千伏以上的觸電案件，也就是我們講的高壓電擊傷案件?！睹穹ㄍ▌t》第123條規(guī)定，“從事高空、高壓、易燃、易爆劇毒、放射性、高速運(yùn)輸工具等對(duì)周圍環(huán)境有高度危險(xiǎn)的作業(yè)造成他人損害，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任；如果能夠證明損害是由受害人故意造成的，不承擔(dān)民事責(zé)任。”該法條對(duì)侵權(quán)人承擔(dān)民事責(zé)任并不以侵權(quán)行為人有無過錯(cuò)為前提，侵權(quán)人承擔(dān)的是無過錯(cuò)也要擔(dān)責(zé)任。產(chǎn)權(quán)人與受害人權(quán)利、義務(wù)并不一致。但法律為顯現(xiàn)公平，設(shè)定了后一部分條文，就是法條后半部“如果能夠證明損害是由受害人故意造成的，不承擔(dān)民事責(zé)任?！薄睹穹ㄍ▌t》實(shí)際上也間接指明應(yīng)由作業(yè)人舉證證明受害人有過錯(cuò)可作為其免責(zé)條件。為進(jìn)一步明確舉證責(zé)任，最高人民法院于204月1日公布實(shí)施《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第四條第（二）項(xiàng)規(guī)定“高度危險(xiǎn)作業(yè)致人損害的侵權(quán)訴訟，由加害人就受害人故意造成損害的事實(shí)承擔(dān)舉證責(zé)任?！焙螢椤肮室庠斐蓳p害”，最高人民法院《關(guān)于審理觸電人身損害賠償案件若干問題的解釋》第三條規(guī)定四種故意造成損害的情形：1、不可抗力；2、受害人以觸電方式自殺、自傷；3、受害人盜竊電能，盜竊、破壞電力設(shè)施或者用其他犯罪行為而引起的觸電事故；4、受害人在電力設(shè)施保護(hù)區(qū)從事法律行政法規(guī)所禁止的行為?！比艄╇娫O(shè)施產(chǎn)權(quán)人舉不出這四種故意情形的證據(jù)，將承擔(dān)舉證倒置不能的敗訴責(zé)任。
    在這里需要進(jìn)一步明確的是，審理觸電人身損害案件中的舉證責(zé)任主要是由供電設(shè)施產(chǎn)權(quán)人對(duì)事故的發(fā)生承擔(dān)舉證責(zé)任來證明是否承擔(dān)損害賠償責(zé)任，也就是舉證責(zé)任倒置。但并不能一概理解成觸電事故一但發(fā)生，應(yīng)由供電設(shè)施產(chǎn)權(quán)人承擔(dān)全部的舉證責(zé)任。在供電設(shè)施發(fā)生事故后，受害人應(yīng)承擔(dān)必要的舉證責(zé)任。即應(yīng)向人民法院就其損傷與供電設(shè)施產(chǎn)權(quán)人之間是否存在有因果關(guān)系及其傷情花費(fèi)等進(jìn)行舉證。人民法院應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人行使解釋權(quán)，說明舉證的要求及法律后果，促使當(dāng)事人在合理期限內(nèi)，積極、全面、正確、誠實(shí)地完成舉證，否則，將負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)不利后果。
    第三種類型，供電設(shè)施產(chǎn)權(quán)人在高壓觸電案件中具有過錯(cuò)。從而導(dǎo)致承擔(dān)民事責(zé)任方式和舉證責(zé)任不一致的情況。供電設(shè)施產(chǎn)權(quán)人的'過錯(cuò)應(yīng)當(dāng)是違反《中華人民共和國電力法》及國務(wù)院、電力工業(yè)部相關(guān)行政法規(guī)和部門規(guī)章的行為。在審判實(shí)踐中遇到的主要供電設(shè)施不合格，如架空電力線路架空高度不夠，電力設(shè)施保護(hù)區(qū)設(shè)立永久性明顯標(biāo)志不足或者沒有設(shè)置。電力線路保護(hù)區(qū)不符合規(guī)定等等。如果高壓供電設(shè)施產(chǎn)權(quán)人有過錯(cuò)，當(dāng)然要承擔(dān)與其過錯(cuò)相應(yīng)的責(zé)任。承擔(dān)民事責(zé)任方式可以為過錯(cuò)責(zé)任，混合過錯(cuò)責(zé)任，無過錯(cuò)責(zé)任并行的方式，舉證方式也為主張舉證和倒置舉證并行。根據(jù)203月11日河南省高級(jí)人民法院民一庭關(guān)于當(dāng)前民事審判若干問題的指導(dǎo)意見，對(duì)民事賠償責(zé)任的確認(rèn)問題，第12條規(guī)定“1千伏以下的電壓引起的電擊事故損害賠償糾紛，適用過錯(cuò)責(zé)任原則，1千伏以上（含1千伏）的電壓引起的電擊事故賠償，對(duì)電力設(shè)施產(chǎn)權(quán)人或高壓電危險(xiǎn)作業(yè)人適用無過錯(cuò)責(zé)任原則，電力設(shè)施產(chǎn)權(quán)人或高壓危險(xiǎn)作業(yè)人之外的其他致害主體，適用過錯(cuò)責(zé)任原則。
    對(duì)于賠償范圍、標(biāo)準(zhǔn)都有直接具體的規(guī)定，可參照?qǐng)?zhí)行，在這里不再一一詳述。在觸電案件審理時(shí)，用一句形象的話來說即“主體找產(chǎn)權(quán)，高壓責(zé)任大，低壓責(zé)任小”。
    三、電力設(shè)施產(chǎn)權(quán)人的免責(zé)情況。
    設(shè)立電力設(shè)施保護(hù)區(qū)有利于保護(hù)公民的人身、財(cái)產(chǎn)等合法權(quán)益的安全。因?yàn)殡姷倪\(yùn)行形式，肉眼難以看見，又具有高度危險(xiǎn)性，并且其危險(xiǎn)性隨著電壓等級(jí)升高而增加。因而人們應(yīng)當(dāng)注意不能隨意進(jìn)入電力設(shè)施保護(hù)區(qū)。如果必須進(jìn)入電力設(shè)施保護(hù)區(qū)應(yīng)當(dāng)注意電的危險(xiǎn)性并不得從事法律、法規(guī)禁止的各種行為。在實(shí)際發(fā)生的因觸電引起的人身、財(cái)產(chǎn)傷亡事故中，有一部分是由于受害人在電力設(shè)施保護(hù)區(qū)從事了法律、行政法規(guī)所禁止的行為。例如攀登桿塔，在高壓線底下釣魚或放風(fēng)箏、私拉亂接等。在這種情況下，受害人雖不希望或追求人身傷亡的結(jié)果，但損害是因受害人實(shí)施違法行為造成，其主觀心理狀態(tài)存在間接故意即放任損害的發(fā)生，無論是直接故意還是間接故意，均屬《民法通則》第123條中所規(guī)定的“故意”情節(jié)。這種情況下，電力設(shè)施產(chǎn)權(quán)人可以免責(zé)，不再承擔(dān)“無過錯(cuò)責(zé)任”。依照電力法及相關(guān)規(guī)定，在電力設(shè)施保護(hù)區(qū)進(jìn)行違法活動(dòng)，不但不能要求電力設(shè)施產(chǎn)權(quán)人承擔(dān)賠償自身損害的損失，而應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的行政責(zé)任，賠償產(chǎn)權(quán)人的損失。因此，在處理觸電損害賠償案件中，要根據(jù)案件情況實(shí)事求是，公正執(zhí)法，最大限度的保護(hù)雙方當(dāng)事人的利益。如果對(duì)違法行為給予保護(hù)，不但不符合法律的公平正義，還會(huì)引起社會(huì)秩序的混亂。
    向人民法院請(qǐng)求保護(hù)民事權(quán)利的訴訟時(shí)效期間為二年。但身體受到傷害要賠償?shù)脑V訟時(shí)效期間為一年。訴訟時(shí)效期間從知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害時(shí)起計(jì)算。但是從權(quán)利被侵害之日起超過20年的，不予保護(hù)。觸電人身損害賠償案件的訴訟時(shí)效期間為一年。有例外情況的不超過20年。此類案件，人民法院在立案的時(shí)候應(yīng)審查原告起訴時(shí)效是否超過的相關(guān)證據(jù)。向原告釋明超時(shí)效訴訟的風(fēng)險(xiǎn)。若當(dāng)事人在超過訴訟時(shí)效后堅(jiān)持立案的，可以立案。但經(jīng)過審理后，可根據(jù)法律的規(guī)定，駁回其訴訟請(qǐng)求。
    總之，審理觸電人身損害賠償案件，涉及的專業(yè)知識(shí)比較多，涉及的法律關(guān)系也比較廣。但是，只要能把握好產(chǎn)權(quán)界定，確定正確的民事責(zé)任方式，綜合多種因素考慮，是可以處理好此類案件的。（d）。
    審理借款合同糾紛案件若干問題的規(guī)定篇十四
    第五十八條人民法院保全與會(huì)員資格相應(yīng)的會(huì)員資格費(fèi)或者交易席位，應(yīng)當(dāng)依法裁定不得轉(zhuǎn)讓該會(huì)員資格，但不得停止該會(huì)員交易席位的使用。人民法院在執(zhí)行過程中，有權(quán)依法采取強(qiáng)制措施轉(zhuǎn)讓該交易席位。
    第五十九條期貨交易所、期貨公司為債務(wù)人的.，人民法院不得凍結(jié)、劃撥期貨公司在期貨交易所或者客戶在期貨公司保證金賬戶中的資金。
    有證據(jù)證明該保證金賬戶中有超出期貨公司、客戶權(quán)益資金的部分，期貨交易所、期貨公司在人民法院指定的合理期限內(nèi)不能提出相反證據(jù)的，人民法院可以依法凍結(jié)、劃撥該賬戶中屬于期貨交易所、期貨公司的自有資金。
    第六十條期貨公司為債務(wù)人的，人民法院不得凍結(jié)、劃撥專用結(jié)算賬戶中未被期貨合約占用的用于擔(dān)保期貨合約履行的最低限額的結(jié)算準(zhǔn)備金；期貨公司已經(jīng)結(jié)清所有持倉并清償客戶資金的，人民法院可以對(duì)結(jié)算準(zhǔn)備金依法予以凍結(jié)、劃撥。
    期貨公司有其他財(cái)產(chǎn)的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法先行凍結(jié)、查封、執(zhí)行期貨公司的其他財(cái)產(chǎn)。
    第六十一條客戶、自營會(huì)員為債務(wù)人的，人民法院可以對(duì)其保證金、持倉依法采取保全和執(zhí)行措施。
    審理借款合同糾紛案件若干問題的規(guī)定篇十五
    第一章總則。
    第一條為加強(qiáng)交通運(yùn)輸部政府采購管理，規(guī)范政府采購行為，提高政府采購資金的使用效益，根據(jù)《中華人民共和國政府采購法》(以下簡稱《政府采購法》)及其實(shí)施條例等有關(guān)法律法規(guī)，制定本辦法。
    第二條納入交通運(yùn)輸部部門預(yù)算管理的部屬單位(以下稱采購人)，使用財(cái)政性資金實(shí)施的政府采購活動(dòng)，適用本辦法。
    財(cái)政性資金是指納入預(yù)算管理的資金。以財(cái)政性資金作為還款來源的借貸資金，視同財(cái)政性資金。
    采購項(xiàng)目既使用財(cái)政性資金又使用非財(cái)政性資金的，使用財(cái)政性資金采購的部分，適用《政府采購法》及其實(shí)施條例;財(cái)政性資金與非財(cái)政性資金無法分割采購的，統(tǒng)一適用《政府采購法》及其實(shí)施條例。
    第三條本辦法所稱政府采購，是指采購人使用財(cái)政性資金采購依法制定的集中采購目錄以內(nèi)的或者采購限額標(biāo)準(zhǔn)以上的貨物、工程和服務(wù)的行為。
    第四條政府采購應(yīng)當(dāng)遵循公開、公平、公正和誠實(shí)信用的原則。
    第五條政府采購實(shí)行集中采購和分散采購相結(jié)合的組織形式。
    集中采購，是指采購人將列入集中采購目錄的項(xiàng)目委托集中采購機(jī)構(gòu)代理采購或者進(jìn)行部門集中采購的行為。集中采購目錄包括集中采購機(jī)構(gòu)采購項(xiàng)目和部門集中采購項(xiàng)目。
    分散采購是指采購人將采購限額標(biāo)準(zhǔn)以上的未列入集中采購目錄的項(xiàng)目自行采購或者委托采購代理機(jī)構(gòu)代理采購的行為。
    本辦法所指的集中采購是屬于中央預(yù)算的政府采購項(xiàng)目，其集中采購目錄由國務(wù)院確定并公布。
    第六條政府采購工程以及與工程建設(shè)有關(guān)的貨物、服務(wù)，采用招標(biāo)方式采購的，適用《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》及其實(shí)施條例;采用其他方式采購的，適用《政府采購法》及其實(shí)施條例。
    前款所稱工程，是指建設(shè)工程，包括建筑物和構(gòu)筑物的新建、改建、擴(kuò)建及其相關(guān)的裝修、拆除、修繕等;所稱與工程建設(shè)有關(guān)的貨物，是指構(gòu)成工程不可分割的組成部分，且為實(shí)現(xiàn)工程基本功能所必需的設(shè)備、材料等;所稱與工程建設(shè)有關(guān)的服務(wù)，是指為完成工程所需的勘察、設(shè)計(jì)、監(jiān)理等服務(wù)。
    政府采購工程以及與工程建設(shè)有關(guān)的貨物、服務(wù)，應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府采購政策。
    第七條政府采購項(xiàng)目評(píng)審專家的確定，應(yīng)當(dāng)按照財(cái)政部有關(guān)規(guī)定，由采購人或采購代理機(jī)構(gòu)從政府采購評(píng)審專家?guī)熘须S機(jī)抽取。
    京外采購人確有特殊需要的，可以從所在地市級(jí)或上一級(jí)財(cái)政部門專家?guī)斐槿〔⑾蛏霞?jí)單位備案。采購項(xiàng)目有特殊需要的，經(jīng)向財(cái)政部備案后，可以在異地財(cái)政部門專家?guī)熘谐槿≡u(píng)審專家。
    第二章機(jī)構(gòu)設(shè)置與職責(zé)分工。
    第八條交通運(yùn)輸部設(shè)立部政府采購領(lǐng)導(dǎo)小組，作為政府采購的領(lǐng)導(dǎo)機(jī)構(gòu)，由主管副部長和相關(guān)司局的領(lǐng)導(dǎo)組成。主要職責(zé)是：
    (一)審定交通運(yùn)輸部政府采購管理辦法及相關(guān)規(guī)章制度;。
    (二)根據(jù)國務(wù)院規(guī)定，審定調(diào)整部門集中采購項(xiàng)目;。
    (三)審定部門集中采購代理機(jī)構(gòu);。
    (四)審定部門集中采購年度計(jì)劃;。
    (五)對(duì)政府采購管理工作中遇到的重大問題進(jìn)行決策和協(xié)調(diào);。
    (六)研究處理政府采購工作中重大違紀(jì)違規(guī)問題。
    第九條部財(cái)務(wù)審計(jì)司是交通運(yùn)輸部政府采購工作的具體管理部門，負(fù)責(zé)交通運(yùn)輸部政府采購的管理和監(jiān)督工作。主要職責(zé)是：
    (一)研究制定交通運(yùn)輸部政府采購管理辦法及相關(guān)制度;。
    (二)指導(dǎo)、監(jiān)督、檢查采購人和交通運(yùn)輸部委托的集中采購機(jī)構(gòu)的政府采購工作;。
    (三)組織編制、匯審、報(bào)送交通運(yùn)輸部年度政府采購預(yù)算;。
    (五)審核、報(bào)送采購人填報(bào)的備案和審批事項(xiàng);。
    (六)組織部屬單位政府采購人員的培訓(xùn);。
    (七)按規(guī)定權(quán)限受理采購活動(dòng)中的投訴事項(xiàng);。
    (八)其他事項(xiàng)。
    第十條部門集中采購項(xiàng)目應(yīng)通過交通運(yùn)輸部委托的集中采購機(jī)構(gòu)進(jìn)行采購。
    本辦法所稱交通運(yùn)輸部委托的集中采購機(jī)構(gòu)是指：經(jīng)國家有關(guān)部門同意設(shè)立的交通運(yùn)輸部集中采購機(jī)構(gòu)和交通運(yùn)輸部委托辦理集中采購事宜的其他集中采購代理機(jī)構(gòu)。
    第十一條政府采購日常管理工作歸口采購人的政府采購部門負(fù)責(zé)。采購人在政府采購中的主要職責(zé)是：
    (一)研究制定本單位政府采購管理辦法;。
    (二)編報(bào)本單位政府采購預(yù)算和采購計(jì)劃，并組織實(shí)施;。
    (三)提供采購清單及有關(guān)資料，參與集中采購的相關(guān)招標(biāo)工作;。
    (四)組織實(shí)施本單位的分散采購工作;。
    (五)按規(guī)定上報(bào)變更采購方式、進(jìn)口產(chǎn)品采購申請(qǐng)資料;。
    (六)按要求簽訂和履行采購合同;。
    (七)編報(bào)本單位政府采購執(zhí)行情況;。
    (八)編報(bào)本單位政府采購統(tǒng)計(jì)信息報(bào)表;。
    (九)按要求公開政府采購信息。
    第三章政府采購方式。
    第十二條政府采購采用公開招標(biāo)、邀請(qǐng)招標(biāo)、競(jìng)爭性談判、競(jìng)爭性磋商、單一來源、詢價(jià)和國務(wù)院政府采購監(jiān)督管理部門認(rèn)定的其他采購方式。
    第十三條政府采購貨物和服務(wù)，單項(xiàng)或批量采購金額達(dá)到國務(wù)院規(guī)定需公開招標(biāo)數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)采用公開招標(biāo)采購方式。
    采購人不得將政府采購項(xiàng)目化整為零或采取其他方式規(guī)避公開招標(biāo)，有關(guān)人員不得利用職權(quán)干預(yù)和插手招投標(biāo)工作。
    第十四條符合下列情形之一的貨物或者服務(wù)，可以采用邀請(qǐng)招標(biāo)方式采購：
    (一)具有特殊性，只能從有限范圍的供應(yīng)商處采購的;。
    (二)采用公開招標(biāo)方式的費(fèi)用占采購項(xiàng)目總價(jià)值的比例過大的。
    第十五條符合下列情形之一的貨物或者服務(wù)，可以采用競(jìng)爭性談判方式采購：
    (一)招標(biāo)后沒有供應(yīng)商投標(biāo)或者沒有合格標(biāo)的或者重新招標(biāo)未能成立的;。
    (二)技術(shù)復(fù)雜或者要求特殊，不能確定詳細(xì)規(guī)格或具體要求的;。
    (四)因藝術(shù)品采購、專利、專有技術(shù)或者因服務(wù)的時(shí)間、數(shù)量事先不能確定等原因不能事先計(jì)算出價(jià)格總額的。
    第十六條符合下列情形之一，可以采用競(jìng)爭性磋商方式采購：
    (一)政府購買服務(wù)項(xiàng)目;。
    (二)技術(shù)復(fù)雜或者性質(zhì)特殊，不能確定詳細(xì)規(guī)格或者具體要求的;。
    (四)市場(chǎng)競(jìng)爭不充分的科研項(xiàng)目，以及需要扶持的科技成果轉(zhuǎn)化項(xiàng)目;。
    (五)按照招標(biāo)投標(biāo)法及其實(shí)施條例必須進(jìn)行招標(biāo)的工程建設(shè)項(xiàng)目以外的工程建設(shè)項(xiàng)目。
    第十七條符合下列情形之一的貨物或者服務(wù)，可以采用單一來源采購方式采購：
    (二)發(fā)生不可預(yù)見的緊急情況不能從其他供應(yīng)商處采購的;。
    (三)因保證原有采購項(xiàng)目一致性或者服務(wù)配套的要求，需要繼續(xù)從原有供應(yīng)商處添購，且添購金額不超過原合同采購金額10%的。
    第十八條采購的貨物規(guī)格、標(biāo)準(zhǔn)統(tǒng)一，現(xiàn)貨貨源充足且價(jià)格變化幅度小的政府采購項(xiàng)目，可按國家法律規(guī)定采用詢價(jià)方式采購。
    第四章政府采購程序。
    第十九條政府采購程序應(yīng)根據(jù)政府采購有關(guān)法律、法規(guī)和規(guī)章要求進(jìn)行。主要包括：編制政府采購預(yù)算，制定政府采購計(jì)劃，明確采購組織方式和選定采購方式，組織采購，簽訂采購合同，驗(yàn)收和付款，結(jié)算記賬，編報(bào)執(zhí)行情況和統(tǒng)計(jì)信息報(bào)表，政府采購文件的歸檔和管理等。
    第二十條采購人在編制單位年度預(yù)算時(shí)，應(yīng)將政府采購項(xiàng)目及資金預(yù)算在政府采購預(yù)算表中單列,根據(jù)部門預(yù)算編制的要求細(xì)化到具體采購品目，并按規(guī)定程序逐級(jí)上報(bào)財(cái)政部，經(jīng)批準(zhǔn)后組織實(shí)施。
    預(yù)算執(zhí)行中部門預(yù)算資金調(diào)劑需要明確政府采購預(yù)算的，應(yīng)按預(yù)算調(diào)劑的有關(guān)程序和規(guī)定一并辦理，由部報(bào)財(cái)政部審核批復(fù)。
    第二十一條除部門預(yù)算資金調(diào)劑情形外，預(yù)算執(zhí)行中預(yù)算支出總金額不變但需要單獨(dú)調(diào)劑政府采購預(yù)算的類別(貨物、工程、服務(wù))和金額，以及使用非財(cái)政撥款資金采購需要明確政府采購預(yù)算的，由采購人按程序逐級(jí)報(bào)送至部，經(jīng)部審核后報(bào)財(cái)政部備案。
    第二十二條未列入政府采購預(yù)算的采購項(xiàng)目，不得實(shí)施采購。
    第二十三條采購人應(yīng)在財(cái)政部批復(fù)部門預(yù)算后，按規(guī)定編制政府采購計(jì)劃，并通過財(cái)政部政府采購計(jì)劃管理系統(tǒng)逐級(jí)報(bào)送至部，經(jīng)部審核后報(bào)財(cái)政部備案。
    第二十四條列入政府集中采購目錄的采購項(xiàng)目，應(yīng)該委托政府集中采購代理機(jī)構(gòu)采購。因特殊情況需要實(shí)行單位自行采購的，采購人應(yīng)當(dāng)在采購活動(dòng)開始前向部提出申請(qǐng)，經(jīng)部審核轉(zhuǎn)報(bào)財(cái)政部批準(zhǔn)后方可實(shí)施。
    第二十五條列入政府集中采購目錄且以協(xié)議供貨形式采購的項(xiàng)目，采購人可按中央國家機(jī)關(guān)政府采購中心的規(guī)定，辦理具體采購事宜。
    第二十六條列入批量集中采購目錄中的品目，采購人應(yīng)按規(guī)定上報(bào)本單位批量集中采購計(jì)劃。實(shí)施品目以財(cái)政部的規(guī)定為準(zhǔn)。
    第二十七條列入批量采購范圍的，確因特殊情況需要采用協(xié)議供貨方式緊急采購或采購特殊配置品目的，應(yīng)報(bào)部批準(zhǔn)。當(dāng)年協(xié)議供貨采購數(shù)量按財(cái)政部有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。
    第二十八條屬于部門集中采購目錄范圍但因特殊情況需要實(shí)行單位自行采購的，應(yīng)報(bào)部審核批準(zhǔn)后方可實(shí)施。
    第二十九條集中采購機(jī)構(gòu)采購應(yīng)當(dāng)遵循以下工作程序：
    (一)采購人根據(jù)已批復(fù)的政府采購預(yù)算編制政府采購計(jì)劃。
    (二)簽訂委托代理協(xié)議。采購人與集中采購機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)在集中采購開始前簽訂委托代理協(xié)議，按照平等自愿原則確定委托代理事項(xiàng)，約定雙方在編制采購文件、確定評(píng)標(biāo)辦法與中標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)、組建評(píng)標(biāo)委員會(huì)、評(píng)標(biāo)、定標(biāo)等方面的權(quán)利與義務(wù)。
    集中采購委托代理協(xié)議可以按項(xiàng)目簽訂，也可以按年度簽訂一攬子協(xié)議。按年度簽訂一攬子協(xié)議后，個(gè)別具體項(xiàng)目有特殊要求的，可另行簽訂補(bǔ)充協(xié)議。
    (三)制訂操作方案。采購人與集中采購機(jī)構(gòu)應(yīng)根據(jù)協(xié)議供貨或定點(diǎn)采購項(xiàng)目的具體情況協(xié)商制定操作方案。
    (四)組織采購。集中采購機(jī)構(gòu)應(yīng)采用公開招標(biāo)方式或經(jīng)批準(zhǔn)的其他采購方式，以及經(jīng)備案或?qū)徟牟僮鞣桨搁_展采購活動(dòng)。
    (五)確定中標(biāo)、成交結(jié)果。采購人應(yīng)與集中采購機(jī)構(gòu)協(xié)商確定中標(biāo)或成交結(jié)果的處理事宜，并按相關(guān)規(guī)定發(fā)出中標(biāo)或成交通知書、發(fā)布中標(biāo)或成交公告。
    (六)采購人應(yīng)當(dāng)自中標(biāo)、成交通知書發(fā)出之日起30日內(nèi)，與中標(biāo)、成交供應(yīng)商簽訂采購合同。
    第三十條部門集中采購應(yīng)當(dāng)遵循以下工作程序：
    (一)細(xì)化部門集中采購項(xiàng)目。采購人應(yīng)當(dāng)根據(jù)交通運(yùn)輸部下達(dá)的政府采購預(yù)算，將本單位及所屬單位實(shí)行部門集中采購的項(xiàng)目預(yù)算，逐級(jí)下達(dá)到所屬單位采購人。
    (二)編制計(jì)劃。采購人按規(guī)定的程序和要求編制部門集中采購實(shí)施計(jì)劃逐級(jí)上報(bào)交通運(yùn)輸部委托的集中采購機(jī)構(gòu)，同時(shí)報(bào)部備案。
    (三)制定方案。交通運(yùn)輸部委托的集中采購機(jī)構(gòu)匯總部門集中采購實(shí)施計(jì)劃后，制定具體操作方案。
    (四)實(shí)施采購。交通運(yùn)輸部委托的集中采購機(jī)構(gòu)根據(jù)委托代理協(xié)議，依法采用相應(yīng)的采購方式組織采購活動(dòng)。
    (五)上述采購活動(dòng)完成后，應(yīng)當(dāng)及時(shí)確定中標(biāo)、成交供應(yīng)商，向其發(fā)出中標(biāo)或成交通知書，同時(shí)發(fā)布中標(biāo)、成交公告。
    (六)采購人在中標(biāo)、成交通知書發(fā)出之日起30日內(nèi)，應(yīng)與中標(biāo)、成交供應(yīng)商簽訂采購合同。交通運(yùn)輸部委托的集中采購機(jī)構(gòu)與采購人應(yīng)按采購合同組織驗(yàn)收工作。
    (七)集中采購項(xiàng)目采用協(xié)議供貨的，比照中央國家機(jī)關(guān)政府采購中心和交通運(yùn)輸部委托的集中采購機(jī)構(gòu)的有關(guān)規(guī)定辦理。
    審理借款合同糾紛案件若干問題的規(guī)定篇十六
    第三十六條期貨公司的交易保證金不足，又未能按期貨交易所規(guī)定的時(shí)間追加保證金的，按交易規(guī)則的規(guī)定處理；規(guī)定不明確的，期貨交易所有權(quán)就其未平倉的期貨合約強(qiáng)行平倉，強(qiáng)行平倉所造成的損失，由期貨公司承擔(dān)。
    客戶的交易保證金不足，又未能按期貨經(jīng)紀(jì)合同約定的`時(shí)間追加保證金的，按期貨經(jīng)紀(jì)合同的約定處理；約定不明確的，期貨公司有權(quán)就其未平倉的期貨合約強(qiáng)行平倉，強(qiáng)行平倉造成的損失，由客戶承擔(dān)。
    第三十七條期貨交易所因期貨公司違規(guī)超倉或者其他違規(guī)行為而必須強(qiáng)行平倉的，強(qiáng)行平倉所造成的損失，由期貨公司承擔(dān)。
    期貨公司因客戶違規(guī)超倉或者其他違規(guī)行為而必須強(qiáng)行平倉的，強(qiáng)行平倉所造成的損失，由客戶承擔(dān)。
    第三十八條期貨公司或者客戶交易保證金不足，符合強(qiáng)行平倉條件后，應(yīng)當(dāng)自行平倉而未平倉造成的擴(kuò)大損失，由期貨公司或者客戶自行承擔(dān)。法律、行政法規(guī)另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。
    第三十九條期貨交易所或者期貨公司強(qiáng)行平倉數(shù)額應(yīng)當(dāng)與期貨公司或者客戶需追加的保證金數(shù)額基本相當(dāng)。因超量平倉引起的損失，由強(qiáng)行平倉者承擔(dān)。
    第四十條期貨交易所對(duì)期貨公司、期貨公司對(duì)客戶未按期貨交易所交易規(guī)則規(guī)定或者期貨經(jīng)紀(jì)合同約定的強(qiáng)行平倉條件、時(shí)間、方式進(jìn)行強(qiáng)行平倉，造成期貨公司或者客戶損失的，期貨交易所或者期貨公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
    第四十一條期貨交易所依法或依交易規(guī)則強(qiáng)行平倉發(fā)生的費(fèi)用，由被平倉的期貨公司承擔(dān)；期貨公司承擔(dān)責(zé)任后有權(quán)向有過錯(cuò)的客戶追償。
    期貨公司依法或依約定強(qiáng)行平倉所發(fā)生的費(fèi)用，由客戶承擔(dān)。
    審理借款合同糾紛案件若干問題的規(guī)定篇十七
    近年來，未成年學(xué)生傷害案件頻頻發(fā)生，學(xué)生及其家長將學(xué)校告上法庭的案件比比皆是，本是一方凈土的學(xué)校也因此成為了社會(huì)關(guān)注的焦點(diǎn)。筆者現(xiàn)就在校未成年學(xué)生受到人身傷害，學(xué)校應(yīng)承擔(dān)何種責(zé)任的問題，結(jié)合我國現(xiàn)行法律和法學(xué)理論，提出自己的看法：
    一、學(xué)校的法律地位。
    學(xué)校是從事教育的專門機(jī)構(gòu)，是學(xué)生接受文化知識(shí)的場(chǎng)所?！吨腥A人民共和國教育法》[1]第三十一條規(guī)定：“學(xué)校及其他教育機(jī)構(gòu)具備法人條件的，自批準(zhǔn)設(shè)立或注冊(cè)登記之日起取得法人資格?！薄皩W(xué)校及其他教育機(jī)構(gòu)在民事活動(dòng)中依法享有民事權(quán)利，承擔(dān)民事責(zé)任?！庇纱丝梢钥闯?，政府、社會(huì)所辦學(xué)校都是一個(gè)具備法人資格的民事主體，其在民事活動(dòng)中不僅能夠獨(dú)立地享受民事權(quán)利，而且能夠獨(dú)立地承擔(dān)民事責(zé)任。
    二、學(xué)校與在校學(xué)生的關(guān)系。
    有學(xué)者認(rèn)為：“學(xué)校應(yīng)對(duì)在校未成年人承擔(dān)監(jiān)護(hù)責(zé)任”。但筆者認(rèn)為，這種看法沒有法律依據(jù)。因?yàn)?，根?jù)《民法通則》[2]第十六條的規(guī)定，未成年人的父母是未成年人的監(jiān)護(hù)人。未成年人的父母死亡或喪失監(jiān)護(hù)能力的，由下列人員中有監(jiān)護(hù)能力的人擔(dān)任監(jiān)護(hù)人：（一）祖父母、外祖父母；（二）兄、姐；（三）關(guān)系密切的其他親屬、朋友愿意承擔(dān)監(jiān)護(hù)責(zé)任，經(jīng)未成年人的父、母的所在單位或未成年人住所地的居民委員會(huì)、村民委員會(huì)同意的。沒有上述監(jiān)護(hù)人的，由未成年人父母的單位或未成年人住所的居民委員會(huì)，村民委員會(huì)或民政部門擔(dān)任監(jiān)護(hù)人。上述規(guī)定指明了我國法定監(jiān)護(hù)人的范圍，但其中并沒有包括學(xué)校。從指定監(jiān)護(hù)人的產(chǎn)生看，其范圍也以法定有監(jiān)護(hù)資格的人為限，因而我國指定監(jiān)護(hù)人也不包括學(xué)校在內(nèi)。很顯然，認(rèn)為學(xué)校對(duì)在校學(xué)生承擔(dān)監(jiān)護(hù)責(zé)任是沒有法律依據(jù)的。
    那么，學(xué)校與在校學(xué)生在法律上是什么關(guān)系呢？
    根據(jù)《中華人民共和國教育法》第49條之規(guī)定，未成年人的父母或者其他監(jiān)護(hù)人應(yīng)當(dāng)為其未成年子女或者其他被監(jiān)護(hù)人受教育提供必要條件。未成年人的父母或者其他監(jiān)護(hù)人應(yīng)當(dāng)配合學(xué)校及其他被監(jiān)護(hù)人進(jìn)行教育。故監(jiān)護(hù)人與學(xué)校之間實(shí)質(zhì)上是一種委托教育管理關(guān)系，這種關(guān)系不能等同于或代替監(jiān)護(hù)關(guān)系。在委托期間，被委托人未盡力履行被委托職責(zé)，有過錯(cuò)的，應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。
    三、學(xué)生在校發(fā)生人身損害的歸責(zé)原則。
    根據(jù)學(xué)校的性質(zhì)以及學(xué)校與在校生的關(guān)系，筆者認(rèn)為對(duì)在校生的人身損害的賠償應(yīng)堅(jiān)持如下原則：
    (一)過錯(cuò)責(zé)任或過錯(cuò)推定責(zé)任原則。
    “最高人民法院關(guān)于執(zhí)行民法通則若干意見”第160條規(guī)定，“在幼兒園、學(xué)校生活、學(xué)習(xí)的無民事行為能力人或者在精神病院治療的精神病人，受到傷害或者給他人造成損害，單位有過錯(cuò)的，可以責(zé)令這些單位適當(dāng)給予賠償”。根據(jù)此條規(guī)定，對(duì)學(xué)校實(shí)行的是過錯(cuò)責(zé)任和過錯(cuò)推定原則。所謂過錯(cuò)責(zé)任，是指行為人因過錯(cuò)侵害他人造成他人財(cái)產(chǎn)權(quán)、人身權(quán)等方面的損害而承擔(dān)民事責(zé)任。所謂過錯(cuò)推定，是介于過錯(cuò)責(zé)任與無過錯(cuò)責(zé)任之間的一種責(zé)任方式，亦即指法律規(guī)定侵害人就其所致的損害后果不能證明自己沒有過錯(cuò)的就應(yīng)當(dāng)負(fù)賠償責(zé)任。從本質(zhì)上講，過錯(cuò)推定責(zé)任是過錯(cuò)責(zé)任的補(bǔ)充形式，其目的是為了減輕受害人舉證的難度，更大限度地保護(hù)受害人的'合法權(quán)益。對(duì)于學(xué)校來說，分析學(xué)校是否有過錯(cuò)，首先應(yīng)從學(xué)校的職責(zé)方面看，如學(xué)校在履行教育管理職責(zé)中有不當(dāng)之處，且這不當(dāng)之處是造成損害的原因之一，學(xué)校就應(yīng)承擔(dān)過錯(cuò)責(zé)任。這里尤其要注意學(xué)校是否盡了相當(dāng)注意義務(wù)。所謂相當(dāng)注意義務(wù)，即根據(jù)通常預(yù)見水平和能力，應(yīng)當(dāng)預(yù)見潛在危險(xiǎn)或應(yīng)認(rèn)識(shí)到危險(xiǎn)結(jié)果的義務(wù)。如果學(xué)校應(yīng)當(dāng)預(yù)見而沒有注意或沒有采取避免危害結(jié)果的措施，就是未盡相當(dāng)注意義務(wù)。如果學(xué)校盡了相當(dāng)注意義務(wù)，就可以免責(zé)。
    （二）公平責(zé)任原則。
    公平責(zé)任是指當(dāng)事人雙方在對(duì)造成損害均無過錯(cuò)的情況下，由人民法院根據(jù)公平的觀念，在考慮當(dāng)事人的財(cái)產(chǎn)狀況及其它情況的基礎(chǔ)上，責(zé)令加害人對(duì)受害人的財(cái)產(chǎn)損失給予適當(dāng)補(bǔ)償。我國《民法通則》第130條關(guān)于“當(dāng)事人對(duì)造成損害都沒有過錯(cuò)的，可以根據(jù)實(shí)際情況，由當(dāng)事人分擔(dān)民事責(zé)任”的規(guī)定就是公平責(zé)任原則的重要法律依據(jù)。這里所說的“沒有過錯(cuò)”是指：第一，不能推定行為人有過錯(cuò)。第二，不能找到有過錯(cuò)的當(dāng)事人。第三，確定當(dāng)事人一方或雙方的過錯(cuò)，顯失公平。
    四、構(gòu)筑承擔(dān)賠償責(zé)任的合理方式。
    根據(jù)《中華人民共和國教育法》的規(guī)定，學(xué)校或其他教育機(jī)構(gòu)是一個(gè)能夠獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的事業(yè)法人。在這里，獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任意味著其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任無法轉(zhuǎn)移予其他部門，事業(yè)法人又意味著其經(jīng)費(fèi)的有限，因而，在操作時(shí)必然產(chǎn)生價(jià)值的沖突，即如果責(zé)任完全由學(xué)校獨(dú)立承擔(dān)，必然會(huì)抑制教育的發(fā)展，如果學(xué)校不承擔(dān)責(zé)任，必然損害受害人的合法權(quán)益。目前許多學(xué)校向保險(xiǎn)公司投責(zé)任保險(xiǎn)是較為科學(xué)和可行的一種做法。學(xué)校可按學(xué)生人數(shù)繳納保險(xiǎn)費(fèi)，保險(xiǎn)費(fèi)也可分等級(jí)投保，多投多賠。一旦發(fā)生事故，學(xué)校若負(fù)有責(zé)任即向保險(xiǎn)公司申報(bào)。這種方式實(shí)質(zhì)上是將學(xué)校的責(zé)任轉(zhuǎn)化成了社會(huì)責(zé)任，既有利于保護(hù)受害學(xué)生的合法權(quán)益，又能夠避免因此給學(xué)校帶來的重創(chuàng)，應(yīng)該將其納入法律調(diào)整的軌道，強(qiáng)制學(xué)校必須為在校學(xué)生投保。
    注釋：
    [1]《中華人民共和國教育法》，1995年3月18日第八屆全國人民代表大會(huì)第三次會(huì)議通過。
    [2]《中華人民共和國民法通則》，1986年4月12日第六屆全國人民代表大會(huì)第四次會(huì)議通過。
    [3]賈淼，《論學(xué)校監(jiān)護(hù)制度的不可確立》。
    審理借款合同糾紛案件若干問題的規(guī)定篇十八
    第十六條期貨公司在與客戶訂立期貨經(jīng)紀(jì)合同時(shí)，未提示客戶注意《期貨交易風(fēng)險(xiǎn)說明書》內(nèi)容，并由客戶簽字或者蓋章，對(duì)于客戶在交易中的損失，應(yīng)當(dāng)依據(jù)合同法第四十二條第（三）項(xiàng)的規(guī)定承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。但是，根據(jù)以往交易結(jié)果記載，證明客戶已有交易經(jīng)歷的，應(yīng)當(dāng)免除期貨公司的責(zé)任。
    第十七條期貨公司接受客戶全權(quán)委托進(jìn)行期貨交易的，對(duì)交易產(chǎn)生的損失，承擔(dān)主要賠償責(zé)任，賠償額不超過損失的百分之八十，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外。
    第十八條期貨公司與客戶簽訂的期貨經(jīng)紀(jì)合同對(duì)下達(dá)交易指令的方式未作約定或者約定不明確的，期貨公司不能證明其所進(jìn)行的交易是依據(jù)客戶交易指令進(jìn)行的，對(duì)該交易造成客戶的損失，期貨公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任，客戶予以追認(rèn)的除外。
    第十九條期貨公司執(zhí)行非受托人的交易指令造成客戶損失，應(yīng)當(dāng)由期貨公司承擔(dān)賠償責(zé)任，非受托人承擔(dān)連帶責(zé)任，客戶予以追認(rèn)的除外。
    第二十條客戶下達(dá)的交易指令沒有品種、數(shù)量、買賣方向的，期貨公司未予拒絕而進(jìn)行交易造成客戶的損失，由期貨公司承擔(dān)賠償責(zé)任，客戶予以追認(rèn)的除外。
    第二十一條客戶下達(dá)的交易指令數(shù)量和買賣方向明確，沒有有效期限的，應(yīng)當(dāng)視為當(dāng)日有效；沒有成交價(jià)格的，應(yīng)當(dāng)視為按市價(jià)交易；沒有開平倉方向的，應(yīng)當(dāng)視為開倉交易。
    第二十二條期貨公司錯(cuò)誤執(zhí)行客戶交易指令，除客戶認(rèn)可的以外，交易的后果由期貨公司承擔(dān)，并按下列方式分別處理：
    （二）交易價(jià)格超出客戶指令價(jià)位范圍的，交易差價(jià)損失或者交易結(jié)果由期貨公司承擔(dān)。
    第二十三條期貨公司不當(dāng)延誤執(zhí)行客戶交易指令給客戶造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任，但由于市場(chǎng)原因致客戶交易指令未能全部或者部分成交的，期貨公司不承擔(dān)責(zé)任。
    第二十四條期貨公司超出客戶指令價(jià)位的范圍，將高于客戶指令價(jià)格賣出或者低于客戶指令價(jià)格買入后的差價(jià)利益占為己有的，客戶要求期貨公司返還的，人民法院應(yīng)予支持，期貨公司與客戶另有約定的除外。
    第二十五條期貨交易所未按交易規(guī)則規(guī)定的期限、方式，將交易或者持倉頭寸的結(jié)算結(jié)果通知期貨公司，造成期貨公司損失的，由期貨交易所承擔(dān)賠償責(zé)任。
    期貨公司未按期貨經(jīng)紀(jì)合同約定的期限、方式，將交易或者持倉頭寸的結(jié)算結(jié)果通知客戶，造成客戶損失的.，由期貨公司承擔(dān)賠償責(zé)任。
    第二十六條期貨公司與客戶對(duì)交易結(jié)算結(jié)果的通知方式未作約定或者約定不明確，期貨公司未能提供證據(jù)證明已經(jīng)發(fā)出上述通知的，對(duì)客戶因繼續(xù)持倉而造成擴(kuò)大的損失，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)主要賠償責(zé)任，賠償額不超過損失的百分之八十。
    第二十七條客戶對(duì)當(dāng)日交易結(jié)算結(jié)果的確認(rèn)，應(yīng)當(dāng)視為對(duì)該日之前所有持倉和交易結(jié)算結(jié)果的確認(rèn)，所產(chǎn)生的交易后果由客戶自行承擔(dān)。
    第二十八條期貨公司對(duì)交易結(jié)算結(jié)果提出異議，期貨交易所未及時(shí)采取措施導(dǎo)致?lián)p失擴(kuò)大的，對(duì)造成期貨公司擴(kuò)大的損失應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
    客戶對(duì)交易結(jié)算結(jié)果提出異議，期貨公司未及時(shí)采取措施導(dǎo)致?lián)p失擴(kuò)大的，期貨公司對(duì)造成客戶擴(kuò)大的損失應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
    第二十九條期貨公司對(duì)期貨交易所或者客戶對(duì)期貨公司的交易結(jié)算結(jié)果有異議，而未在期貨交易所交易規(guī)則規(guī)定或者期貨經(jīng)紀(jì)合同約定的時(shí)間內(nèi)提出的，視為期貨公司或者客戶對(duì)交易結(jié)算結(jié)果已予以確認(rèn)。
    第三十條期貨公司進(jìn)行混碼交易的，客戶不承擔(dān)責(zé)任，但期貨公司能夠舉證證明其已按照客戶交易指令入市交易的，客戶應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的交易結(jié)果。
    審理借款合同糾紛案件若干問題的規(guī)定篇十九
    第八條期貨公司的從業(yè)人員在本公司經(jīng)營范圍內(nèi)從事期貨交易行為產(chǎn)生的民事責(zé)任，由其所在的期貨公司承擔(dān)。
    第九條期貨公司授權(quán)非本公司人員以本公司的名義從事期貨交易行為的，期貨公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)由此產(chǎn)生的民事責(zé)任；非期貨公司人員以期貨公司名義從事期貨交易行為，具備合同法第四十九條所規(guī)定的表見代理?xiàng)l件的，期貨公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)由此產(chǎn)生的民事責(zé)任。
    第十條公民、法人受期貨公司或者客戶的委托，作為居間人為其提供訂約的'機(jī)會(huì)或者訂立期貨經(jīng)紀(jì)合同的中介服務(wù)的，期貨公司或者客戶應(yīng)當(dāng)按照約定向居間人支付報(bào)酬。居間人應(yīng)當(dāng)獨(dú)立承擔(dān)基于居間經(jīng)紀(jì)關(guān)系所產(chǎn)生的民事責(zé)任。
    第十一條不以真實(shí)身份從事期貨交易的單位或者個(gè)人，交易行為符合期貨交易所交易規(guī)則的，交易結(jié)果由其自行承擔(dān)。
    第十二條期貨公司設(shè)立的取得營業(yè)執(zhí)照和經(jīng)營許可證的分公司、營業(yè)部等分支機(jī)構(gòu)超出經(jīng)營范圍開展經(jīng)營活動(dòng)所產(chǎn)生的民事責(zé)任，該分支機(jī)構(gòu)不能承擔(dān)的，由期貨公司承擔(dān)。
    客戶有過錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。
    審理借款合同糾紛案件若干問題的規(guī)定篇二十
    第一條人民法院審理期貨糾紛案件，應(yīng)當(dāng)依法保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益，正確確定其應(yīng)承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任，并維護(hù)期貨市場(chǎng)秩序。
    第二條人民法院審理期貨合同糾紛案件，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按照當(dāng)事人在合同中的約定確定違約方承擔(dān)的責(zé)任，當(dāng)事人的約定違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的除外。
    第三條人民法院審理期貨侵權(quán)糾紛和無效的'期貨交易合同糾紛案件，應(yīng)當(dāng)根據(jù)各方當(dāng)事人是否有過錯(cuò)，以及過錯(cuò)的性質(zhì)、大小，過錯(cuò)和損失之間的因果關(guān)系，確定過錯(cuò)方承擔(dān)的民事責(zé)任。
    審理借款合同糾紛案件若干問題的規(guī)定篇二十一
    （鄭州鐵路運(yùn)輸中級(jí)法院）。
    摘要：學(xué)校是未成年學(xué)生學(xué)習(xí)生活的主要場(chǎng)所，從目前頻繁發(fā)生的未成年學(xué)生在學(xué)校發(fā)生人身傷害案件來看，當(dāng)學(xué)校無任何明顯過錯(cuò)時(shí)，僅僅出于對(duì)弱者的保護(hù)，學(xué)校是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無過錯(cuò)的監(jiān)護(hù)責(zé)任。本文試通過對(duì)學(xué)校的性質(zhì)、學(xué)校與學(xué)生的關(guān)系、在校學(xué)生人身損害賠償?shù)臍w責(zé)原則的論述，提出切實(shí)可行的措施來保護(hù)未成年人和學(xué)校的合法權(quán)益。
    審理借款合同糾紛案件若干問題的規(guī)定篇二十二
    第四條人民法院應(yīng)當(dāng)依據(jù)民事訴訟法第二十四條、第二十五條和第二十九條的規(guī)定確定期貨糾紛案件的.管轄。
    第五條在期貨公司的分公司、營業(yè)部等分支機(jī)構(gòu)進(jìn)行期貨交易的，該分支機(jī)構(gòu)住所地為合同履行地。
    因?qū)嵨锝桓畎l(fā)生糾紛的，期貨交易所住所地為合同履行地。
    第六條侵權(quán)與違約競(jìng)合的期貨糾紛案件，依當(dāng)事人選擇的訴由確定管轄。當(dāng)事人既以違約又以侵權(quán)起訴的，以當(dāng)事人起訴狀中在先的訴訟請(qǐng)求確定管轄。
    第七條期貨糾紛案件由中級(jí)人民法院管轄。