哪里有司法考試歷年真題資料下載？出國留學(xué)網(wǎng)司法考試頻道為您整理歷年司法考試真題及答案解析。下面是2014年司法考試真題解析——民事訴訟與仲裁制度，希望大家用心做題、高效備考！
一、單選題
35. 社會主義法治的價(jià)值追求是公平正義，因此必須堅(jiān)持法律面前人人平等原則。下列哪一民事訴訟基本原則最能體現(xiàn)法律面前人人平等原則的內(nèi)涵？（ ）
A. 檢察監(jiān)督原則
B. 誠實(shí)信用原則
C. 當(dāng)事人訴訟權(quán)利平等原則
D. 同等原則和對等原則
【正確答案】 C
【答案解析】 法律面前人人平等是我國憲法明確規(guī)定的基本原則之一，也是社會主義法治理念的核心內(nèi)涵之一。其基本內(nèi)涵是任何人在法律面前一律平等，有權(quán)享受法律的平等保護(hù)，不受任何歧視。民事訴訟法基本原則中的當(dāng)事人訴訟權(quán)利平等原則指的是，民事訴訟當(dāng)事人有平等的訴訟權(quán)利。人民法院審理民事案件，應(yīng)當(dāng)保障和便利當(dāng)事人行使訴訟權(quán)利，對當(dāng)事人在適用法律上一律平等。該原則最能體現(xiàn)法律面前人人平等原則的內(nèi)涵。
36. 依法治國要求樹立法律權(quán)威，依法辦事，因此在民事糾紛解決的過程中，各方主體都須遵守法律的規(guī)定。下列哪一行為違背了相關(guān)法律？（ ）
A. 法院主動(dòng)對確有錯(cuò)誤的生效調(diào)解書啟動(dòng)再審
B. 派出所民警對民事糾紛進(jìn)行調(diào)解
C. 法院為下落不明的被告指定代理人參加調(diào)解
D. 人民調(diào)解委員會主動(dòng)調(diào)解當(dāng)事人之間的民間糾紛
【正確答案】 C
【答案解析】 選項(xiàng)A中的行為未違背相關(guān)法律。《民事訴訟法》第一百九十八條第二款規(guī)定，最高人民法院對地方各級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定、調(diào)解書，上級人民法院對下級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定、調(diào)解書，發(fā)現(xiàn)確有錯(cuò)誤的，有權(quán)提審或者指令下級人民法院再審。據(jù)此可知，對確有錯(cuò)誤的生效調(diào)解書，法院有權(quán)主動(dòng)啟動(dòng)再審程序。
選項(xiàng)B中的行為未違背相關(guān)法律。解決民事糾紛的方式之一是訴訟外調(diào)解，訴訟外調(diào)解主要有人民調(diào)解、行業(yè)調(diào)解和行政調(diào)解。派出所民警對民事糾紛進(jìn)行調(diào)解，屬于行政調(diào)解。
選項(xiàng)C中的行為違背相關(guān)法律?！睹袷略V訟法》第九十三條規(guī)定，人民法院審理民事案件，根據(jù)當(dāng)事人自愿的原則，在事實(shí)清楚的基礎(chǔ)上，分清是非，進(jìn)行調(diào)解。據(jù)此可知，法院調(diào)解要以當(dāng)事人自愿為前提，而當(dāng)事人自愿則指無論是法院的調(diào)解活動(dòng)的進(jìn)行還是調(diào)解協(xié)議的形成，都要建立在當(dāng)事人自愿的基礎(chǔ)上。在被告下落不明的情況下，無法確定被告人是否愿意調(diào)解，法院擅自為被告人指定代理人進(jìn)行調(diào)解的行為，違背了當(dāng)事人自愿原則。
選項(xiàng)D中的行為未違背相關(guān)法律。《人民調(diào)解法》第十七條規(guī)定，當(dāng)事人可以向人民調(diào)解委員會申請調(diào)解；人民調(diào)解委員會也可以主動(dòng)調(diào)解。當(dāng)事人一方明確拒絕調(diào)解的，不得調(diào)解。據(jù)此可知，人民調(diào)解委員會可以主動(dòng)調(diào)解當(dāng)事人之間的民間糾紛，但一方當(dāng)事人明確拒絕調(diào)解的，則不得調(diào)解。
37. 根據(jù)《民事訴訟法》規(guī)定的誠信原則的基本精神，下列哪一選項(xiàng)符合誠信原則？（ ）
A. 當(dāng)事人以欺騙的方法形成不正當(dāng)訴訟狀態(tài)
B. 證人故意提供虛假證言
C. 法院根據(jù)案件審理情況對當(dāng)事人提供的證據(jù)不予采信
D. 法院對當(dāng)事人提出的證據(jù)任意進(jìn)行取舍或否定
【正確答案】 C
【答案解析】 《民事訴訟法》第十三條第一款規(guī)定，民事訴訟應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用原則。該原則主要表現(xiàn)在當(dāng)事人的訴訟行為上，具體包括以下幾個(gè)方面：
（1）要求當(dāng)事人在訴訟中陳述案件事實(shí)時(shí)應(yīng)當(dāng)符合真實(shí)案情，不得虛構(gòu)事實(shí)。
（2）要求當(dāng)事人在訴訟中不得實(shí)施遲延或拖延訴訟行為，或干擾訴訟的進(jìn)行，應(yīng)協(xié)助法院有效率地進(jìn)行訴訟，完成審判。
（3）要求當(dāng)事人不得以欺騙方法形成不正當(dāng)?shù)脑V訟狀態(tài)，從而獲得不當(dāng)法益。
（4）禁止當(dāng)事人反言。
（5）要求當(dāng)事人不得惡意或無根據(jù)地行使訴訟權(quán)利，防止當(dāng)事人以此獲得不當(dāng)法益。
除此以外，誠實(shí)信用原則對其他訴訟參與人和法官在訴訟中的行為，也有約束。一方面，它要求其他訴訟參與人也應(yīng)當(dāng)本著誠實(shí)和善意的心態(tài)來實(shí)施訴訟行為。例如，證人不得故意提供虛假的證言；鑒定人不得故意出具與事實(shí)不符的鑒定意見；翻譯人員不得故意作出與訴訟主體的意思不符的翻譯；訴訟代理人不得濫用代理權(quán)或超越代理權(quán)；等等。另一方面，法官在行使民事審判權(quán)的過程中也應(yīng)當(dāng)公正、合理。具體來說：法官在運(yùn)用自由裁量權(quán)認(rèn)定實(shí)體問題和程序問題時(shí)，應(yīng)當(dāng)本著誠實(shí)、善意的理念，不得濫用司法裁量權(quán)；在審查證據(jù)、認(rèn)定事實(shí)的過程中，應(yīng)當(dāng)實(shí)事求是、客觀中立，不得對當(dāng)事人提出的證據(jù)任意加以取舍和否定；應(yīng)當(dāng)切實(shí)充分地尊重和保障當(dāng)事人的程序權(quán)益，不得進(jìn)行突襲裁判。
38. 在一起侵權(quán)訴訟中，原告申請由其弟袁某（某大學(xué)計(jì)算機(jī)系教授）作為專家輔助人出庭對專業(yè)技術(shù)問題予以說明。下列哪一表述是正確的？（ ）
A. 被告以袁某是原告的近親屬為由申請其回避，法院應(yīng)批準(zhǔn)
B. 袁某在庭上的陳述是一種法定證據(jù)
C. 被告可對袁某進(jìn)行詢問
D. 袁某出庭的費(fèi)用，由敗訴方當(dāng)事人承擔(dān)
【正確答案】 C
【答案解析】 選項(xiàng)A錯(cuò)誤。根據(jù)《民事訴訟法》第四十四條的規(guī)定，適用回避的人員包括：審判人員（包括審判員和人民陪審員）、書記員、翻譯人員、鑒定人員、勘驗(yàn)人等。另外，專家輔助人不屬于上述主體的范疇。因此，袁某無須回避，法院不應(yīng)批準(zhǔn)被告的回避申請。
選項(xiàng)B錯(cuò)誤?！睹袷略V訟法》第七十九條規(guī)定，當(dāng)事人可以申請人民法院通知有專門知識的人出庭，就鑒定人作出的鑒定意見或者專業(yè)問題提出意見。據(jù)此可知，袁某在法庭上的陳述是對專業(yè)技術(shù)問題的說明，并非獨(dú)立的法定證據(jù)種類。其目的是為了使該專業(yè)問題通俗易懂，從而提高訴訟效率。
選項(xiàng)C正確?！睹袷略V訟證據(jù)規(guī)定》第六十一條第二款規(guī)定，審判人員和當(dāng)事人可以對出庭的具有專門知識的人員進(jìn)行詢問。據(jù)此可知，被告可以對袁某進(jìn)行詢問。
選項(xiàng)D錯(cuò)誤。《民事訴訟證據(jù)規(guī)定》第六十一條第一款規(guī)定，當(dāng)事人可以向人民法院申請由一至二名具有專門知識的人員出庭就案件的專門性問題進(jìn)行說明。人民法院準(zhǔn)許其申請的，有關(guān)費(fèi)用由提出申請的當(dāng)事人負(fù)擔(dān)。據(jù)此可知，袁某出庭的費(fèi)用，應(yīng)由原告承擔(dān)。
39. 關(guān)于管轄，下列哪一表述是正確的？（ ）
A. 軍人與非軍人之間的民事訴訟，都應(yīng)由軍事法院管轄，體現(xiàn)了專門管轄的原則
B. 中外合資企業(yè)與外國公司之間的合同糾紛，應(yīng)由中國法院管轄，體現(xiàn)了維護(hù)司法主權(quán)的原則
C. 最高法院通過司法解釋授予部分基層法院專利糾紛案件初審管轄權(quán)，體現(xiàn)了平衡法院案件負(fù)擔(dān)的原則
D. 不動(dòng)產(chǎn)糾紛由不動(dòng)產(chǎn)所在地法院管轄，體現(xiàn)了管轄恒定的原則
【正確答案】 C
【答案解析】 選項(xiàng)A錯(cuò)誤?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于軍事法院管轄民事案件若干問題的規(guī)定》第三條規(guī)定，當(dāng)事人一方是軍人或者軍隊(duì)單位，且合同履行地或者標(biāo)的物所在地在營區(qū)內(nèi)的合同糾紛，當(dāng)事人書面約定由軍事法院管轄，不違反法律關(guān)于級別管轄、專屬管轄和專門管轄規(guī)定的，可以由軍事法院管轄。據(jù)此可知，軍人與非軍人之間的民事訴訟，并非都應(yīng)由軍事法院管轄。
選項(xiàng)B錯(cuò)誤。維護(hù)國家主權(quán)原則，指司法管轄權(quán)是國家主權(quán)的重要組成部分，對涉外民事訴訟案件行使專屬管轄權(quán)，充分體現(xiàn)了維護(hù)國家主權(quán)的原則。在我國境內(nèi)成立的中外合資經(jīng)營企業(yè)是我國的企業(yè)法人，應(yīng)當(dāng)適用我國的民事訴訟法，體現(xiàn)了民事訴訟法的對人效力而不是維護(hù)國家主權(quán)原則。
選項(xiàng)C正確。由于專利糾紛案件涉及的法律問題較為復(fù)雜，因而一般應(yīng)由中級以上人民法院管轄。但為了平衡案件負(fù)擔(dān)，最高人民法院通過司法解釋，授予一小部分具有專利糾紛審判能力的基層法院以初審管轄權(quán)。
選項(xiàng)D錯(cuò)誤。管轄恒定，是指確定案件的管轄權(quán)，以起訴時(shí)為標(biāo)準(zhǔn)，起訴時(shí)對案件享有管轄權(quán)的法院，不因確定管轄的相關(guān)因素在訴訟過程中發(fā)生變化而影響其管轄權(quán)。不動(dòng)產(chǎn)糾紛由不動(dòng)產(chǎn)所在地法院專屬管轄，體現(xiàn)的是專屬管轄的規(guī)定，而非管轄恒定原則。
40. 趙洪訴陳海返還借款100元，法院決定適用小額訴訟程序?qū)徖?。關(guān)于該案的審理，下列哪一選項(xiàng)是錯(cuò)誤的？（ ）
A. 應(yīng)在開庭審理時(shí)先行調(diào)解
B. 應(yīng)開庭審理，但經(jīng)過趙洪和陳海的書面同意后，可書面審理
C. 應(yīng)當(dāng)庭宣判
D. 應(yīng)一審終審
【正確答案】 B
【答案解析】 選項(xiàng)A說法正確?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用簡易程序?qū)徖砻袷掳讣娜舾梢?guī)定》第十四條第一款規(guī)定，下列民事案件，人民法院在開庭審理時(shí)應(yīng)當(dāng)先行調(diào)解：（一）婚姻家庭糾紛和繼承糾紛；（二）勞務(wù)合同糾紛；（三）交通事故和工傷事故引起的權(quán)利義務(wù)關(guān)系較為明確的損害賠償糾紛；（四）宅基地和相鄰關(guān)系糾紛；（五）合伙協(xié)議糾紛；（六）訴訟標(biāo)的額較小的糾紛。本題中，該案訴訟標(biāo)的額較小，法院在開庭審理時(shí)應(yīng)當(dāng)先行調(diào)解。
選項(xiàng)B說法錯(cuò)誤。在民事訴訟中，無論是適用普通程序?qū)徖淼陌讣?，還是適用簡易程序?qū)徖淼陌讣谝粚徱宦砷_庭審理，不存在書面審理的情況。
選項(xiàng)C說法正確?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用簡易程序?qū)徖砻袷掳讣娜舾梢?guī)定》第二十七條規(guī)定，適用簡易程序?qū)徖淼拿袷掳讣?，除人民法院認(rèn)為不宜當(dāng)庭宣判的以外，應(yīng)當(dāng)當(dāng)庭宣判。
選項(xiàng)D說法正確?！睹袷略V訟法》第一百六十二條規(guī)定，基層人民法院和它派出的法庭審理符合本法第一百五十七條第一款規(guī)定的簡單的民事案件，標(biāo)的額為各省、自治區(qū)、直轄市上年度就業(yè)人員年平均工資百分之三十以下的，實(shí)行一審終審。
41. 關(guān)于第三人撤銷之訴，下列哪一說法是正確的？（ ）
A. 法院受理第三人撤銷之訴后，應(yīng)中止原裁判的執(zhí)行
B. 第三人撤銷之訴是確認(rèn)原審裁判錯(cuò)誤的確認(rèn)之訴
C. 第三人撤銷之訴由原審法院的上一級法院管轄，但當(dāng)事人一方人數(shù)眾多或者雙方當(dāng)事人為公民的案件，應(yīng)由原審法院管轄
D. 第三人撤銷之訴的客體包括生效的民事判決、裁定和調(diào)解書
【正確答案】 D
【答案解析】 《民事訴訟法》第五十六條第三款規(guī)定，前兩款規(guī)定的第三人，因不能歸責(zé)于本人的事由未參加訴訟，但有證據(jù)證明發(fā)生法律效力的判決、裁定、調(diào)解書的部分或者全部內(nèi)容錯(cuò)誤，損害其民事權(quán)益的，可以自知道或者應(yīng)當(dāng)知道其民事權(quán)益受到損害之日起六個(gè)月內(nèi)，向作出該判決、裁定、調(diào)解書的人民法院提起訴訟。人民法院經(jīng)審理，訴訟請求成立的，應(yīng)當(dāng)改變或者撤銷原判決、裁定、調(diào)解書；訴訟請求不成立的，駁回訴訟請求。
為了規(guī)制惡意訴訟，保護(hù)自然人和法人的合法權(quán)利，2012年修訂的《民事訴訟法》新增了第三人撤銷之訴制度，賦予沒有參加原審訴訟的第三人通過提起訴訟的方式，撤銷原審生效法律文書。由于第三人撤銷之訴系2012年《民事訴訟法》修正案的新增內(nèi)容，相關(guān)法條較為簡要，對其具體的訴訟制度和操作流程尚待司法解釋給出進(jìn)一步的安排。目前只能根據(jù)訴訟法理論，并參照通常程序，對其具體的程序設(shè)置作出一般性的解釋。
選項(xiàng)A錯(cuò)誤。第三人撤銷之訴的提起不應(yīng)當(dāng)中止對原裁判的執(zhí)行，這主要是為了防止當(dāng)事人利用第三人撤銷之訴程序來實(shí)現(xiàn)拖延訴訟、轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、阻礙執(zhí)行等不正當(dāng)目的。
選項(xiàng)B錯(cuò)誤。第三人撤銷之訴成立的，法院應(yīng)當(dāng)改變或者撤銷原生效判決、裁定或調(diào)解書。因此，該訴屬于形成之訴，而非確認(rèn)之訴。
選項(xiàng)C錯(cuò)誤。第三人撤銷之訴的管轄法院是作出生效判決、裁定、調(diào)解書的人民法院，即原審法院，而非原審法院的上一級人民法院。
選項(xiàng)D正確。第三人撤銷之訴的客體為已發(fā)生法律效力的判決、裁定、調(diào)解書。
42. 張某訴美國人海斯買賣合同一案，由于海斯在我國無住所，法院無法與其聯(lián)系，遂要求張某提供雙方的電子郵件地址，電子送達(dá)了訴訟文書，并在電子郵件中告知雙方當(dāng)事人在收到訴訟文書后予以回復(fù)，但開庭之前法院只收到張某的回復(fù)，一直未收到海斯的回復(fù)。后法院在海斯缺席的情況下，對案件作出判決，駁回張某的訴訟請求，并同樣以電子送達(dá)的方式送達(dá)判決書。關(guān)于本案訴訟文書的電子送達(dá)，下列哪一做法是合法的？（ ）
A. 向張某送達(dá)舉證通知書
B. 向張某送達(dá)缺席判決書
C. 向海斯送達(dá)舉證通知書
D. 向海斯送達(dá)缺席判決書
【正確答案】 A
【答案解析】 《民事訴訟法》第八十七條第一款規(guī)定，經(jīng)受送達(dá)人同意，人民法院可以采用傳真、電子郵件等能夠確認(rèn)其收悉的方式送達(dá)訴訟文書，但判決書、裁定書、調(diào)解書除外。據(jù)此可知，采用電子送達(dá)的前提是受送達(dá)人同意。本案中，法院無法聯(lián)系到海斯，因此也就無法征得其同意，那么對其采用電子送達(dá)任何訴訟文書的方式都是不合法的。另外，判決書、裁定書與調(diào)解書不能采用電子送達(dá)的方式送達(dá)。因此，雖然征得了張某的同意，但通過電子郵件向張某送達(dá)判決書的做法也是不合法的。
43. 劉某與曹某簽訂房屋租賃合同，后劉某向法院起訴，要求曹某依約支付租金。曹某向法院提出的下列哪一主張可能構(gòu)成反訴？（ ）
A. 劉某的支付租金請求權(quán)已經(jīng)超過訴訟時(shí)效
B. 租賃合同無效
C. 自己無支付能力
D. 自己已經(jīng)支付了租金
【正確答案】 B
【答案解析】 反訴，是指在訴訟程序進(jìn)行中，本訴被告針對本訴原告向法院提出的獨(dú)立的反訴請求。反訴的特征之一是"本訴的被告向本訴的原告提出獨(dú)立的反請求"，在四個(gè)選項(xiàng)中只有選項(xiàng)B"租賃合同無效"構(gòu)成反請求。選項(xiàng)A、D屬于抗辯，選項(xiàng)C中的"無支付能力"既不屬于反請求，也不屬于抗辯，是對自身償債能力的客觀描述。
44. 甲公司與銀行訂立了標(biāo)的額為8000萬元的貸款合同，甲公司董事長美國人湯姆用自己位于W市的三套別墅為甲公司提供抵押擔(dān)保。貸款到期后甲公司無力歸還，銀行向法院申請適用特別程序?qū)崿F(xiàn)對別墅的抵押權(quán)。關(guān)于本案的分析，下列哪一選項(xiàng)是正確的？（ ）
A. 由于本案標(biāo)的金額巨大，且具有涉外因素，銀行應(yīng)向W市中院提交書面申請
B. 本案的被申請人只應(yīng)是債務(wù)人甲公司
C. 如果法院經(jīng)過審查，作出拍賣裁定，可直接移交執(zhí)行庭進(jìn)行拍賣
D. 如果法院經(jīng)過審查，駁回銀行申請，銀行可就該抵押權(quán)益向法院起訴
【正確答案】 D
【答案解析】 選項(xiàng)A錯(cuò)誤?！睹袷略V訟法》第一百九十六條規(guī)定，申請實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)，由擔(dān)保物權(quán)人以及其他有權(quán)請求實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的人依照物權(quán)法等法律，向擔(dān)保財(cái)產(chǎn)所在地或者擔(dān)保物權(quán)登記地基層人民法院提出。
選項(xiàng)B錯(cuò)誤。湯姆是抵押人，因此本案的被申請人應(yīng)該是湯姆，而非甲公司。
選項(xiàng)C錯(cuò)誤，選項(xiàng)D正確。《民事訴訟法》第一百九十七條規(guī)定，人民法院受理申請后，經(jīng)審查，符合法律規(guī)定的，裁定拍賣、變賣擔(dān)保財(cái)產(chǎn)，當(dāng)事人依據(jù)該裁定可以向人民法院申請執(zhí)行；不符合法律規(guī)定的，裁定駁回申請，當(dāng)事人可以向人民法院提起訴訟。
45. 下列關(guān)于證明的哪一表述是正確的？（ ）
A. 經(jīng)過公證的書證，其證明力一般大于傳來證據(jù)和間接證據(jù)
B. 經(jīng)驗(yàn)法則可驗(yàn)證的事實(shí)都不需要當(dāng)事人證明
C. 在法國居住的雷諾委托趙律師代理在我國的民事訴訟，其授權(quán)委托書需要經(jīng)法國公證機(jī)關(guān)證明，并經(jīng)我國駐法國使領(lǐng)館認(rèn)證后，方發(fā)生效力
D. 證明責(zé)任是一種不利的后果，會隨著訴訟的進(jìn)行，在當(dāng)事人之間來回移轉(zhuǎn)
【正確答案】 C
【答案解析】 選項(xiàng)A錯(cuò)誤?！睹袷略V訟法》第六十九條規(guī)定，經(jīng)過法定程序公證證明的法律行為、法律事實(shí)和文書，人民法院應(yīng)當(dāng)作為認(rèn)定事實(shí)的根據(jù)。但有相反證據(jù)足以推翻公證證明的除外。經(jīng)過公證的文書與間接證據(jù)或者傳來證據(jù)不是一個(gè)范疇的概念，無法進(jìn)行比較。
選項(xiàng)B錯(cuò)誤。經(jīng)驗(yàn)法則可驗(yàn)證的事實(shí)一般屬于免于證明的事實(shí)，但當(dāng)事人有相反證據(jù)足以推翻的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)舉證予以說明。
選項(xiàng)C正確。《民事訴訟法》第二百六十四條規(guī)定，在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的外國人、無國籍人、外國企業(yè)和組織委托中華人民共和國律師或者其他人代理訴訟，從中華人民共和國領(lǐng)域外寄交或者托交的授權(quán)委托書，應(yīng)當(dāng)經(jīng)所在國公證機(jī)關(guān)證明，并經(jīng)中華人民共和國駐該國使領(lǐng)館認(rèn)證，或者履行中華人民共和國與該所在國訂立的有關(guān)條約中規(guī)定的證明手續(xù)后，才具有效力。
選項(xiàng)D錯(cuò)誤。證明責(zé)任，是指當(dāng)事人對自己提出的事實(shí)主張，有提出證據(jù)并加以證明的責(zé)任,如果當(dāng)事人未能盡到上述責(zé)任，則有可能承擔(dān)對其主張不利的法律后果。這種后果只在作為裁判基礎(chǔ)的法律事件事實(shí)處于真?zhèn)尾幻鞯臓顟B(tài)時(shí)才發(fā)生作用。證明責(zé)任由哪一方當(dāng)事人承擔(dān)是由法律、法規(guī)或司法解釋預(yù)先確定的，因此在訴訟中不存在原告與被告之間相互轉(zhuǎn)移證明責(zé)任的問題。
46. 黃某向法院申請支付令，督促陳某返還借款。送達(dá)支付令時(shí)，陳某拒絕簽收，法官遂進(jìn)行留置送達(dá)。12天后，陳某以已經(jīng)歸還借款為由向法院提起書面異議。黃某表示希望法院徹底解決自己與陳某的借款問題。下列哪一說法是正確的？（ ）
A. 支付令不能留置送達(dá)，法官的送達(dá)無效
B. 提出支付令異議的期間是10天，陳某的異議不發(fā)生效力
C. 陳某的異議并未否認(rèn)二人之間存在借貸法律關(guān)系，因而不影響支付令的效力
D. 法院應(yīng)將本案轉(zhuǎn)為訴訟程序?qū)徖?BR> 【正確答案】 D
【答案解析】 選項(xiàng)A錯(cuò)誤?！睹裨V意見》第二百二十條規(guī)定，向債務(wù)人本人送達(dá)支付令，債務(wù)人拒絕接收的，人民法院可以留置送達(dá)。
選項(xiàng)B錯(cuò)誤?！睹袷略V訟法》第二百一十六條第二款規(guī)定，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)自收到支付令之日起十五日內(nèi)清償債務(wù)，或者向人民法院提出書面異議。
選項(xiàng)C錯(cuò)誤。陳某提出"借款已歸還"，該異議構(gòu)成有效異議，支付令自行失效。
選項(xiàng)D正確?！睹袷略V訟法》第二百一十七條第二款規(guī)定，支付令失效的，轉(zhuǎn)入訴訟程序，但申請支付令的一方當(dāng)事人不同意提起訴訟的除外。
47. 甲訴乙人身損害賠償一案，一審法院根據(jù)甲的申請，凍結(jié)了乙的銀行賬戶，并由李法官獨(dú)任審理。后甲勝訴，乙提出上訴。二審法院認(rèn)為一審事實(shí)不清，裁定撤銷原判，發(fā)回重審。關(guān)于重審，下列哪一表述是正確的？（ ）
A. 由于原判已被撤銷，一審中的審判行為無效，保全措施也應(yīng)解除
B. 由于原判已被撤銷，一審中的訴訟行為無效，法院必須重新指定舉證時(shí)限
C. 重審時(shí)不能再適用簡易程序，應(yīng)組成合議庭，李法官可作為合議庭成員參加重審
D. 若重審法院判決甲勝訴，乙再次上訴，二審法院認(rèn)為重審認(rèn)定的事實(shí)依然錯(cuò)誤，則只能在查清事實(shí)后改判
【正確答案】 D
【答案解析】 選項(xiàng)A錯(cuò)誤。訴訟中財(cái)產(chǎn)保全措施不會因二審發(fā)回重審而解除。
選項(xiàng)B錯(cuò)誤。最高人民法院《關(guān)于適用中有關(guān)舉證時(shí)限規(guī)定的通知》第九條規(guī)定，關(guān)于發(fā)回重審案件舉證期限問題。發(fā)回重審的案件，第一審人民法院在重新審理時(shí)，可以結(jié)合案件的具體情況和發(fā)回重審的原因等情況，酌情確定舉證期限。如果案件是因違反法定程序被發(fā)回重審的，人民法院在征求當(dāng)事人的意見后，可以不再指定舉證期限或者酌情指定舉證期限。但案件因遺漏當(dāng)事人被發(fā)回重審的，按照本通知第五條處理。如果案件是因認(rèn)定事實(shí)不清、證據(jù)不足發(fā)回重審的，人民法院可以要求當(dāng)事人協(xié)商確定舉證期限，或者酌情指定舉證期限。上述舉證期限不受"不得少于三十日"的限制。據(jù)此可知，二審法院因事實(shí)不清發(fā)回重審的案件，人民法院可以要求當(dāng)事人協(xié)商確定舉證期限，或者酌情指定舉證期限，而非必須由法院重新指定舉證時(shí)限。
選項(xiàng)C錯(cuò)誤?！睹裨V意見》第一百七十四條規(guī)定，發(fā)回重審和按照審判監(jiān)督程序再審的案件，不得適用簡易程序?qū)徖怼?jù)此可知，發(fā)回重審的案件，不得適用簡易程序?qū)徖?。另外，《民事訴訟法》第四十條第二款規(guī)定，發(fā)回重審的案件，原審人民法院應(yīng)當(dāng)按照第一審程序另行組成合議庭。據(jù)此可知，發(fā)回重審的案件，原審審判人員不得參加重審。
選項(xiàng)D正確?！睹袷略V訟法》第一百七十條第二款規(guī)定，原審人民法院對發(fā)回重審的案件作出判決后，當(dāng)事人提起上訴的，第二審人民法院不得再次發(fā)回重審。據(jù)此可知，重審法院作出判決后，乙不服再次上訴的，二審法院不得再次發(fā)回重審，只能查清事實(shí)后改判。
48. 張某駕車與李某發(fā)生碰撞，交警趕到現(xiàn)場后用數(shù)碼相機(jī)拍攝了碰撞情況，后李某提起訴訟，要求張某賠償損失，并向法院提交了一張光盤，內(nèi)附交警拍攝的照片。該照片屬于下列哪一種證據(jù)？（ ）
A. 書證
B. 鑒定意見
C. 勘驗(yàn)筆錄
D. 電子數(shù)據(jù)
【正確答案】 D
【答案解析】 選項(xiàng)A錯(cuò)誤。書證，是指以文字、符號、圖案等表示的內(nèi)容來證明案件待證事實(shí)的書面材料。本題中，光盤內(nèi)存儲的電子照片不是書面材料。因此，該照片不屬于書證。
選項(xiàng)B錯(cuò)誤。鑒定意見，是指鑒定人運(yùn)用自己的專業(yè)知識對案件中的有關(guān)專門性問題進(jìn)行鑒別、分析所作出的結(jié)論。本題中，交警不是鑒定人，照片也不是對專門問題進(jìn)行鑒別、分析后所作出的結(jié)論，而是對客觀情況的再現(xiàn)。因此，該照片不屬于鑒定意見。
選項(xiàng)C錯(cuò)誤?？彬?yàn)筆錄，是指勘驗(yàn)人員對被勘驗(yàn)的現(xiàn)場或物品所作的客觀記錄。根據(jù)《民事訴訟法》第八十條第一款的規(guī)定，勘驗(yàn)人員進(jìn)行勘驗(yàn)，必須出示人民法院的證件，并邀請當(dāng)?shù)鼗鶎咏M織或者當(dāng)事人所在單位派人參加。據(jù)此可知，本題中的交警并非人民法院所指派，也未出示人民法院的證件。因此，其拍攝的數(shù)碼照片不屬于勘驗(yàn)筆錄。
選項(xiàng)D正確。電子數(shù)據(jù)，是指隨著計(jì)算機(jī)及互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)的發(fā)展，在計(jì)算機(jī)或計(jì)算機(jī)系統(tǒng)運(yùn)行過程中因電子化數(shù)據(jù)交換等產(chǎn)生的證明案件事實(shí)的信息。本題中的照片是用數(shù)碼相機(jī)拍攝的，被拷貝在光盤里，需要通過計(jì)算機(jī)交換系統(tǒng)才能展示并觀看。因此，該照片屬于電子數(shù)據(jù)。
49. 對于甲和乙的借款糾紛，法院判決乙應(yīng)歸還甲借款。進(jìn)入執(zhí)行程序后，由于乙無現(xiàn)金，法院扣押了乙住所處的一架鋼琴準(zhǔn)備拍賣。乙提出鋼琴是其父親的遺物，申請用一臺價(jià)值與鋼琴相當(dāng)?shù)南鄼C(jī)替換鋼琴。法院認(rèn)為相機(jī)不足以抵償乙的債務(wù)，未予同意。乙認(rèn)為扣押行為錯(cuò)誤，提出異議。法院經(jīng)過審查，駁回該異議。關(guān)于乙的救濟(jì)渠道，下列哪一表述是正確的？（ ）
A. 向執(zhí)行法院申請復(fù)議
B. 向執(zhí)行法院的上一級法院申請復(fù)議
C. 向執(zhí)行法院提起異議之訴
D. 向原審法院申請?jiān)賹?BR> 【正確答案】 B
【答案解析】 《民事訴訟法》第二百二十五條規(guī)定，當(dāng)事人、利害關(guān)系人認(rèn)為執(zhí)行行為違反法律規(guī)定的，可以向負(fù)責(zé)執(zhí)行的人民法院提出書面異議。當(dāng)事人、利害關(guān)系人提出書面異議的，人民法院應(yīng)當(dāng)自收到書面異議之日起十五日內(nèi)審查，理由成立的，裁定撤銷或者改正；理由不成立的，裁定駁回。當(dāng)事人、利害關(guān)系人對裁定不服的，可以自裁定送達(dá)之日起十日內(nèi)向上一級人民法院申請復(fù)議。
50. 萬某起訴吳某人身損害賠償一案，經(jīng)過兩級法院審理，均判決支持萬某的訴訟請求，吳某不服，申請?jiān)賹彙Ｔ賹徶腥f某未出席開庭審理，也未向法院說明理由。對此，法院的下列哪一做法是正確的？（ ）
A. 裁定撤訴，視為撤回起訴
B. 裁定撤訴，視為撤回再審申請
C. 裁定訴訟中止
D. 缺席判決
【正確答案】 D
【答案解析】 選項(xiàng)A、C錯(cuò)誤，選項(xiàng)D正確。萬某是再審中的被申請人，其在再審中的地位相當(dāng)于被告，其未出庭且未向法院說明理由的，應(yīng)參照適用被告不出庭的相關(guān)規(guī)定處理，即缺席判決。
選項(xiàng)B錯(cuò)誤?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用審判監(jiān)督程序若干問題的解釋》第二十三條第二款規(guī)定，申請?jiān)賹徣私?jīng)傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不接受詢問，可以裁定按撤回再審申請?zhí)幚?。?jù)此可知，申請?jiān)賹徣瞬怀鱿瘜徖淼?，才裁定撤回再審申請。本案中，再審申請人是吳某，不是萬某，因此萬某未出席開庭審理的，不能視為撤回再審申請。
二、多選題
77. 甲縣的佳華公司與乙縣的億龍公司訂立的煙葉買賣合同中約定，如果因?yàn)楹贤男邪l(fā)生爭議，應(yīng)提交A仲裁委員會仲裁。佳華公司交貨后，億龍公司認(rèn)為煙葉質(zhì)量與約定不符，且正在霉變，遂準(zhǔn)備提起仲裁，并對煙葉進(jìn)行證據(jù)保全。關(guān)于本案的證據(jù)保全，下列哪些表述是正確的？（ ）
A. 在仲裁程序啟動(dòng)前，億龍公司可直接向甲縣法院申請證據(jù)保全
B. 在仲裁程序啟動(dòng)后，億龍公司既可直接向甲縣法院申請證據(jù)保全，也可向A仲裁委員會申請證據(jù)保全
C. 法院根據(jù)億龍公司申請采取證據(jù)保全措施時(shí)，可要求其提供擔(dān)保
D. A仲裁委員會收到保全申請后，應(yīng)提交給煙葉所在地的中級法院
【正確答案】 AC
【答案解析】 選項(xiàng)A正確?！睹袷略V訟法》第八十一條第二款規(guī)定，因情況緊急，在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下，利害關(guān)系人可以在提起訴訟或者申請仲裁前向證據(jù)所在地、被申請人住所地或者對案件有管轄權(quán)的人民法院申請保全證據(jù)。據(jù)此可知，在仲裁程序啟動(dòng)前，億龍公司可以直接向甲縣（被申請人佳華公司的住所地）法院申請證據(jù)保全。
選項(xiàng)B錯(cuò)誤。《仲裁法》第四十六條規(guī)定，在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下，當(dāng)事人可以申請證據(jù)保全。當(dāng)事人申請證據(jù)保全的，仲裁委員會應(yīng)當(dāng)將當(dāng)事人的申請?zhí)峤蛔C據(jù)所在地的基層人民法院。據(jù)此可知，在仲裁程序啟動(dòng)后，億龍公司欲申請證據(jù)保全的，應(yīng)向受理仲裁案件的仲裁委員會提出申請，而不能直接向人民法院提出申請。
選項(xiàng)C正確?！睹袷略V訟法》第八十一條第三款規(guī)定，證據(jù)保全的其他程序，參照適用本法第九章保全的有關(guān)規(guī)定。該法第一百條第二款規(guī)定，人民法院采取保全措施，可以責(zé)令申請人提供擔(dān)保，申請人不提供擔(dān)保的，裁定駁回申請。據(jù)此可知，億龍公司在仲裁程序啟動(dòng)后提出保證申請的，法院可以責(zé)令其提供擔(dān)保。
選項(xiàng)D錯(cuò)誤。《仲裁法》第六十八條規(guī)定，涉外仲裁的當(dāng)事人申請證據(jù)保全的，涉外仲裁委員會應(yīng)當(dāng)將當(dāng)事人的申請?zhí)峤蛔C據(jù)所在地的中級人民法院。本案不屬于涉外仲裁案件，因此，仲裁委員會收到保全申請后，應(yīng)提交證據(jù)所在地的基層人民法院，而非中級人民法院。
【提示】本題中選項(xiàng)C設(shè)置存在瑕疵，如果億龍公司是在仲裁程序啟動(dòng)前申請的證據(jù)保全，法院應(yīng)當(dāng)責(zé)令其提供擔(dān)保，而非可以要求其提供擔(dān)保。
78. 根據(jù)《民事訴訟法》和相關(guān)司法解釋的規(guī)定，法院的下列哪些做法是違法的？（ ）
A. 在一起借款糾紛中，原告張海起訴被告李河時(shí)，李河居住在甲市A區(qū)。A區(qū)法院受理案件后，李河搬到甲市D區(qū)居住，該法院知悉后將案件移送D區(qū)法院
B. 王丹在乙市B區(qū)被黃玫打傷，以為黃玫居住乙市B區(qū)，而向該區(qū)法院提起侵權(quán)訴訟。乙市B區(qū)法院受理后，查明黃玫的居住地是乙市C區(qū)，遂將案件移送乙市C區(qū)法院
C. 丙省高院規(guī)定，本省中院受理訴訟標(biāo)的額1000萬元至5000萬元的財(cái)產(chǎn)案件。丙省E市中院受理一起標(biāo)的額為5005萬元的案件后，向丙省高院報(bào)請審理該案
D. 居住地為丁市H區(qū)的孫溪要求居住地為丁市G區(qū)的趙山依約在丁市K區(qū)履行合同。后因趙山下落不明，孫溪以趙山為被告向丁市H區(qū)法院提起違約訴訟，該法院以本院無管轄權(quán)為由裁定不予受理
【正確答案】 ABC
【答案解析】 選項(xiàng)A中法院的做法違法?！睹裨V意見》第三十五條規(guī)定，有管轄權(quán)的人民法院受理案件后，不得以行政區(qū)域變更為由，將案件移送給變更后有管轄權(quán)的人民法院。判決后的上訴案件和依審判監(jiān)督程序提審的案件，由原審人民法院的上級人民法院進(jìn)行審判；第二審人民法院發(fā)回重審或者上級人民法院指令再審的案件，由原審人民法院重審或者再審。這一規(guī)定，體現(xiàn)了管轄恒定的要求。管轄恒定包括級別管轄恒定和地域管轄恒定。其中，地域管轄恒定，是指地域管轄按起訴時(shí)的標(biāo)準(zhǔn)確定后，不因?yàn)樵V訟過程中確定管轄的因素的變動(dòng)而變動(dòng)，如管轄依被告住所地確定后，被告住所地發(fā)生了變更，受訴法院的管轄權(quán)不因此受到影響。選項(xiàng)A中，A區(qū)法院的做法違反了管轄恒定的要求。
選項(xiàng)B中法院的做法違法?！睹袷略V訟法》第三十六條規(guī)定，人民法院發(fā)現(xiàn)受理的案件不屬于本院管轄的，應(yīng)當(dāng)移送有管轄權(quán)的人民法院，受移送的人民法院應(yīng)當(dāng)受理。受移送的人民法院認(rèn)為受移送的案件依照規(guī)定不屬于本院管轄的，應(yīng)當(dāng)報(bào)請上級人民法院指定管轄，不得再自行移送。據(jù)此可知，法院移送案件的前提是自己沒有管轄權(quán)，而在選項(xiàng)B中，乙市B區(qū)是該案件的侵權(quán)行為地，該地法院對本案有管轄權(quán)。因此，乙市B區(qū)法院不能將案件移送給乙市C區(qū)法院。
選項(xiàng)C中法院的做法違法。我國民事訴訟法是根據(jù)案件的性質(zhì)、繁簡程度和案件影響的大小來確定級別管轄的。在審判實(shí)務(wù)中，爭議標(biāo)的金額的大小也是確定級別管轄的重要依據(jù)。但各地人民法院確定級別管轄爭議標(biāo)的數(shù)額的標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)依據(jù)最高院頒布的司法解釋，省高院無權(quán)對此進(jìn)行規(guī)定。選項(xiàng)C中，丙省E市中院根據(jù)丙省高院的規(guī)定來確定級別管轄爭議標(biāo)的數(shù)額的做法違法。另外，根據(jù)2008年3月30日，最高人民法院公布的《全國各省、自治區(qū)、直轄市高級人民法院和中級人民法院管轄第一審民商事案件標(biāo)準(zhǔn)》的規(guī)定，標(biāo)的額為5,005萬元但不存在其他法定情形的案件應(yīng)屬于中院管轄的范圍。因此，丙省E市中院向丙省高院報(bào)請審理該案的做法違法。
選項(xiàng)D中法院的做法合法?！睹袷略V訟法》第二十二條第（二）項(xiàng)規(guī)定，對下落不明或者宣告失蹤的人提起的有關(guān)身份關(guān)系的訴訟，由原告住所地人民法院管轄。選項(xiàng)D中，孫溪與趙山之間的訴訟屬于違約之訴，與身份關(guān)系無關(guān)。因此，丁市H區(qū)法院（原告住所地法院）無管轄權(quán)。另外，根據(jù)該法第一百一十九條的規(guī)定，起訴必備的條件之一是"受訴人民法院有管轄權(quán)"。該法第一百二十三條規(guī)定，不符合起訴條件的，法院應(yīng)當(dāng)在七日內(nèi)裁定不予受理。據(jù)此可知，丁市H區(qū)法院應(yīng)以本院無管轄權(quán)為由裁定不予受理。
79. 當(dāng)事人可對某些訴訟事項(xiàng)進(jìn)行約定，法院應(yīng)尊重合法有效的約定。關(guān)于當(dāng)事人的約定及其效力，下列哪些表述是錯(cuò)誤的？（ ）
A. 當(dāng)事人約定"合同是否履行無法證明時(shí)，應(yīng)以甲方主張的事實(shí)為準(zhǔn)"，法院應(yīng)根據(jù)該約定分配證明責(zé)任
B. 當(dāng)事人在訴訟和解中約定"原告撤訴后不得以相同的事由再次提起訴訟"，法院根據(jù)該約定不能再受理原告的起訴
C. 當(dāng)事人約定"如果起訴，只能適用普通程序"，法院根據(jù)該約定不能適用簡易程序?qū)徖?BR> D. 當(dāng)事人約定"雙方必須親自參加開庭審理，不得無故缺席"，如果被告委托了代理人參加開庭，自己不參加開庭，法院應(yīng)根據(jù)該約定在對被告兩次傳喚后對其拘傳
【正確答案】 ABCD
【答案解析】 選項(xiàng)A說法錯(cuò)誤?！睹袷略V訟證據(jù)規(guī)定》第五條第二款規(guī)定，對合同是否履行發(fā)生爭議的，由負(fù)有履行義務(wù)的當(dāng)事人承擔(dān)舉證責(zé)任。據(jù)此可知，該種證明責(zé)任的分配規(guī)則已由司法解釋預(yù)先確定了，不允許當(dāng)事人通過約定來改變。
選項(xiàng)B說法錯(cuò)誤?！睹裨V意見》第一百四十四條規(guī)定，當(dāng)事人撤訴或人民法院按撤訴處理后，當(dāng)事人以同一訴訟請求再次起訴的，人民法院應(yīng)予受理。
選項(xiàng)C說法錯(cuò)誤?！睹袷略V訟法》第一百五十七條規(guī)定，基層人民法院和它派出的法庭審理事實(shí)清楚、權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確、爭議不大的簡單的民事案件，適用本章規(guī)定?；鶎尤嗣穹ㄔ汉退沙龅姆ㄍ徖砬翱钜?guī)定以外的民事案件，當(dāng)事人雙方也可以約定適用簡易程序。據(jù)此可知，當(dāng)事人可以通過合意的方式將適用普通程序?qū)徖淼陌讣s定適用簡易程序，但相反的約定則不能成立。也就是說，當(dāng)事人不得以合意選擇的方式將依法適用簡易程序?qū)徖淼陌讣D(zhuǎn)為適用普通程序?qū)徖怼?BR> 選項(xiàng)D說法錯(cuò)誤。《民事訴訟法》第一百零九條規(guī)定，人民法院對必須到庭的被告，經(jīng)兩次傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭的，可以拘傳。必須到庭的被告，一般是指給付贍養(yǎng)費(fèi)、撫育費(fèi)、扶養(yǎng)費(fèi)等案件中的被告和離婚案件中的被告以及被告不到庭就無法查清案情的案件的被告。該法第一百一十六條第一款規(guī)定，拘傳、罰款、拘留必須經(jīng)院長批準(zhǔn)。據(jù)此可知，民事訴訟法對拘傳的適用對象及適用條件給出了明確的規(guī)定，且作出了嚴(yán)格的限制，當(dāng)事人不能通過約定來改變。另外，《民事訴訟法》賦予了訴訟代理人代理被代理人出庭應(yīng)訴的權(quán)利，當(dāng)事人不能通過約定來剝奪。
80. 就瑞成公司與建華公司的合同糾紛，某省甲市中院作出了終審裁判。建華公司不服，打算啟動(dòng)再審程序。后其向甲市檢察院申請檢察建議，甲市檢察院經(jīng)過審查，作出駁回申請的決定。關(guān)于檢察監(jiān)督，下列哪些表述是正確的？（ ）
A. 建華公司可在向該省高院申請?jiān)賹彽耐瑫r(shí)，申請檢察建議
B. 在甲市檢察院駁回檢察建議申請后，建華公司可向該省檢察院申請抗訴
C. 甲市檢察院在審查檢察建議申請過程中，可向建華公司調(diào)查核實(shí)案情
D. 甲市檢察院在審查檢察建議申請過程中，可向瑞成公司調(diào)查核實(shí)案情
【正確答案】 CD
【答案解析】 選項(xiàng)A錯(cuò)誤?！睹袷略V訟法》第二百零九條第一款規(guī)定，有下列情形之一的，當(dāng)事人可以向人民檢察院申請檢察建議或者抗訴：（一）人民法院駁回再審申請的；（二）人民法院逾期未對再審申請作出裁定的；（三）再審判決、裁定有明顯錯(cuò)誤的。據(jù)此可知，當(dāng)事人申請?jiān)賹彽?，需要等再審法院作出相?yīng)處理或不予處理后，才能申請檢察建議，而不能在申請?jiān)賹彽耐瑫r(shí)就申請檢察建議。
選項(xiàng)B錯(cuò)誤?！睹袷略V訟法》第二百零九條第二款規(guī)定，人民檢察院對當(dāng)事人的申請應(yīng)當(dāng)在三個(gè)月內(nèi)進(jìn)行審查，作出提出或者不予提出檢察建議或者抗訴的決定。當(dāng)事人不得再次向人民檢察院申請檢察建議或者抗訴。據(jù)此可知，在甲市檢察院駁回檢察建議申請后，建華公司不得再向該省檢察院申請抗訴。
選項(xiàng)C、D正確?！睹袷略V訟法》第二百一十條規(guī)定，人民檢察院因履行法律監(jiān)督職責(zé)提出檢察建議或者抗訴的需要，可以向當(dāng)事人或者案外人調(diào)查核實(shí)有關(guān)情況。據(jù)此可知，甲市檢察院在審查檢察建議申請過程中，可以向建華公司和瑞成公司調(diào)查核實(shí)案情。
81. 根據(jù)民事訴訟理論和相關(guān)法律法規(guī)，關(guān)于當(dāng)事人的表述，下列哪些選項(xiàng)是正確的？（ ）
A. 依法解散、依法被撤銷的法人可以自己的名義作為當(dāng)事人進(jìn)行訴訟
B. 被宣告為無行為能力的成年人可以自己的名義作為當(dāng)事人進(jìn)行訴訟
C. 不是民事主體的非法人組織依法可以自己的名義作為當(dāng)事人進(jìn)行訴訟
D. 中國消費(fèi)者協(xié)會可以自己的名義作為當(dāng)事人，對侵害眾多消費(fèi)者權(quán)益的企業(yè)提起公益訴訟
【正確答案】 BCD
【答案解析】 選項(xiàng)A錯(cuò)誤。在訴訟過程中，如果法人被解散、依法撤銷或宣告破產(chǎn)，將由其清算組織接管法人財(cái)產(chǎn)，了結(jié)債權(quán)、債務(wù)，參與訴訟，由此發(fā)生當(dāng)事人的變更。因此，被解散的法人或被依法撤銷的法人，不再以自己的名義作為當(dāng)事人進(jìn)行訴訟。
選項(xiàng)B正確。訴訟權(quán)利能力作為抽象的訴訟當(dāng)事人的資格，它與具體的訴訟無關(guān)，通常取決于有無民事權(quán)利能力。有民事權(quán)利能力但無民事行為能力的人，照樣可以成為民事訴訟中的當(dāng)事人，只不過其需要通過其法定代理人或者由其法定代理人委托的訴訟代理人代為實(shí)施訴訟行為。因此，被宣告為無行為能力的成年人可以自己的名義作為當(dāng)事人進(jìn)行訴訟。
選項(xiàng)C正確。一般來講，應(yīng)當(dāng)以當(dāng)事人是否是所爭議的民事法律關(guān)系主體，作為判斷當(dāng)事人適格與否的標(biāo)準(zhǔn)。但在某些例外情況下，非民事法律關(guān)系或民事權(quán)利的主體，也可以作為適格的當(dāng)事人。這些例外的情況主要包括兩種：（1）根據(jù)當(dāng)事人的意思或法律的規(guī)定，依法對他人的民事法律關(guān)系或民事權(quán)利享有管理權(quán)的人或組織。例如，破產(chǎn)程序中的管理人、遺產(chǎn)管理人、遺囑執(zhí)行人等；（2）在確認(rèn)之訴中，對訴訟標(biāo)的有確認(rèn)利益的人或組織。例如，在消極的確認(rèn)之訴中，原告要求法院確認(rèn)他與被告之間不存在合同關(guān)系，此時(shí)要求原告是所爭議的法律關(guān)系的主體，是與此類訴訟性質(zhì)相悖的。
選項(xiàng)D正確。《民事訴訟法》第五十五條規(guī)定，對污染環(huán)境、侵害眾多消費(fèi)者合法權(quán)益等損害社會公共利益的行為，法律規(guī)定的機(jī)關(guān)和有關(guān)組織可以向人民法院提起訴訟。據(jù)此可知，中國消費(fèi)者協(xié)會可以自己的名義作為當(dāng)事人，對侵害眾多消費(fèi)者權(quán)益的企業(yè)提起公益訴訟。
82. 關(guān)于民事訴訟程序中的裁判，下列哪些表述是正確的？（ ）
A. 判決解決民事實(shí)體問題，而裁定主要處理案件的程序問題，少數(shù)涉及實(shí)體問題
B. 判決都必須以書面形式作出，某些裁定可以口頭方式作出
C. 一審判決都允許上訴，一審裁定有的允許上訴，有的不能上訴
D. 財(cái)產(chǎn)案件的生效判決都有執(zhí)行力，大多數(shù)裁定都沒有執(zhí)行力
【正確答案】 AB
【答案解析】 選項(xiàng)A正確。判決解決的是當(dāng)事人雙方爭執(zhí)的權(quán)利義務(wù)問題，即實(shí)體法律關(guān)系，目的是解決民事權(quán)益糾紛，使當(dāng)事人之間的爭議得以解決；裁定解決的是訴訟過程中的程序性問題，目的是使人民法院有效地指揮訴訟，清除訴訟中的障礙，推進(jìn)訴訟進(jìn)程。但少數(shù)裁定也涉及實(shí)體問題，例如，訴訟保全和先予執(zhí)行裁定，就涉及民事權(quán)利義務(wù)的問題。
選項(xiàng)B正確。判決必須采取書面形式，而裁定可以采取口頭形式或書面形式。
選項(xiàng)C錯(cuò)誤。判決允許上訴的范圍比較廣泛，地方各級人民法院作出的一審判決都允許上訴，但最高人民法院作出的一審判決不允許上訴。只有三種一審裁定允許上訴，即不予受理裁定、駁回起訴裁定和管轄權(quán)異議裁定。
選項(xiàng)D錯(cuò)誤。執(zhí)行力只是針對給付判決而言的，沒有給付內(nèi)容的判決，不具有執(zhí)行力。確認(rèn)判決和變更判決不必執(zhí)行，也不可能執(zhí)行。但有關(guān)財(cái)產(chǎn)案件的生效判決并非都是給付判決，因此，財(cái)產(chǎn)案件的生效判決并非都具有執(zhí)行力；大多數(shù)裁定都沒有執(zhí)行力，但個(gè)別裁定具有執(zhí)行力，法院有權(quán)依權(quán)利人的申請或依職權(quán)強(qiáng)制執(zhí)行。例如，訴訟保全和先予執(zhí)行的裁定等。
83. 關(guān)于民事訴訟二審程序的表述，下列哪些選項(xiàng)是正確的？（ ）
A. 二審既可能因?yàn)楫?dāng)事人上訴而發(fā)生，也可能因?yàn)闄z察院的抗訴而發(fā)生
B. 二審既是事實(shí)審，又是法律審
C. 二審調(diào)解書應(yīng)寫明撤銷原判
D. 二審原則上應(yīng)開庭審理，特殊情況下可不開庭審理
【正確答案】 BD
【答案解析】 選項(xiàng)A錯(cuò)誤?！睹袷略V訟法》第一百六十四條規(guī)定，當(dāng)事人不服地方人民法院第一審判決的，有權(quán)在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴。當(dāng)事人不服地方人民法院第一審裁定的，有權(quán)在裁定書送達(dá)之日起十日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴。據(jù)此可知，二審只能因當(dāng)事人的上訴啟動(dòng)，不能因檢察院的抗訴而啟動(dòng)。
選項(xiàng)B正確?！睹袷略V訟法》第一百六十八條規(guī)定，第二審人民法院應(yīng)當(dāng)對上訴請求的有關(guān)事實(shí)和適用法律進(jìn)行審查。據(jù)此可知，二審既是事實(shí)審，又是法律審。
選項(xiàng)C錯(cuò)誤?！睹袷略V訟法》第一百七十二條規(guī)定，第二審人民法院審理上訴案件，可以進(jìn)行調(diào)解。調(diào)解達(dá)成協(xié)議，應(yīng)當(dāng)制作調(diào)解書，由審判人員、書記員署名，加蓋人民法院印章。調(diào)解書送達(dá)后，原審人民法院的判決即視為撤銷。據(jù)此可知，調(diào)解書送達(dá)當(dāng)事人后，一審判決即視為撤銷，在第二審法院的調(diào)解書中，不寫"撤銷原判"。
選項(xiàng)D正確?！睹袷略V訟法》第一百六十九條第一款規(guī)定，第二審人民法院對上訴案件，應(yīng)當(dāng)組成合議庭，開庭審理。經(jīng)過閱卷、調(diào)查和詢問當(dāng)事人，對沒有提出新的事實(shí)、證據(jù)或者理由，合議庭認(rèn)為不需要開庭審理的，可以不開庭審理。據(jù)此可知，二審原則上應(yīng)開庭審理，特殊情況下可不開庭審理。
84. 2012年1月，中國甲市公民李虹（女）與美國留學(xué)生瓊斯（男）在中國甲市登記結(jié)婚，婚后兩人一直居住在甲市B區(qū)。2014年2月，李虹提起離婚訴訟，甲市B區(qū)法院受理了該案件，適用普通程序?qū)徖怼ｊP(guān)于本案，下列哪些表述是正確的？（ ）
A. 本案的一審審理期限為6個(gè)月
B. 法院送達(dá)訴訟文書時(shí)，對李虹與瓊斯可采取同樣的方式
C. 不服一審判決，李虹的上訴期為15天，瓊斯的上訴期為30天
D. 美國駐華使館法律參贊可以個(gè)人名義作為瓊斯的訴訟代理人參加訴訟
【正確答案】 BD
【答案解析】 選項(xiàng)A錯(cuò)誤。《民事訴訟法》第二百七十條規(guī)定，人民法院審理涉外民事案件的期間，不受本法第一百四十九條、第一百七十六條規(guī)定的限制。據(jù)此可知，本案一審的審理期限不一定是6個(gè)月。
選項(xiàng)B正確。根據(jù)《民事訴訟法》第二百六十七的規(guī)定，人民法院對在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的當(dāng)事人送達(dá)訴訟文書的，可采用涉外方式送達(dá)。本題中，李虹與瓊斯自2012年登記結(jié)婚后一直居住在甲市B區(qū)直至2014年2月，因此，瓊斯在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)是有住所的。法院在送達(dá)訴訟文書時(shí)，對李虹與瓊斯可采取同樣的方式。
選項(xiàng)C錯(cuò)誤?！睹袷略V訟法》第二百六十九條規(guī)定，在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的當(dāng)事人，不服第一審人民法院判決、裁定的，有權(quán)在判決書、裁定書送達(dá)之日起三十日內(nèi)提起上訴。被上訴人在收到上訴狀副本后，應(yīng)當(dāng)在三十日內(nèi)提出答辯狀。當(dāng)事人不能在法定期間提起上訴或者提出答辯狀，申請延期的，是否準(zhǔn)許，由人民法院決定。據(jù)此可知，在中國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的當(dāng)事人的上訴期限是30日。本題中，瓊斯在中國領(lǐng)域內(nèi)有住所，其上訴期限與李虹一樣，都是15天，而非30天。
選項(xiàng)D正確?！睹裨V意見》第三百零八條規(guī)定，涉外民事訴訟中的外籍當(dāng)事人，可以委托本國人為訴訟代理人，也可以委托本國律師以非律師身份擔(dān)任訴訟代理人；外國駐華使、領(lǐng)館官員，受本國公民的委托，可以以個(gè)人名義擔(dān)任訴訟代理人，但在訴訟中不享有外交特權(quán)和豁免權(quán)。
85. 甲訴乙返還10萬元借款。勝訴后進(jìn)入執(zhí)行程序，乙表示自己沒有現(xiàn)金，只有一枚祖?zhèn)饔袷傻謧?。法院?jīng)過調(diào)解，說服甲接受玉石抵債，雙方達(dá)成和解協(xié)議并當(dāng)即交付了玉石。后甲發(fā)現(xiàn)此玉石為贗品，價(jià)值不足千元，遂申請法院恢復(fù)執(zhí)行。關(guān)于執(zhí)行和解，下列哪些說法是正確的？（ ）
A. 法院不應(yīng)在執(zhí)行中勸說甲接受玉石抵債
B. 由于和解協(xié)議已經(jīng)即時(shí)履行，法院無須再將和解協(xié)議記入筆錄
C. 由于和解協(xié)議已經(jīng)即時(shí)履行，法院可裁定執(zhí)行中止
D. 法院應(yīng)恢復(fù)執(zhí)行
【正確答案】 AD
【答案解析】 選項(xiàng)A正確。執(zhí)行和解，是指在執(zhí)行過程中，申請執(zhí)行人和被執(zhí)行人自愿協(xié)商，達(dá)成協(xié)議，并經(jīng)人民法院審查批準(zhǔn)后，結(jié)束執(zhí)行程序的行為。因此，執(zhí)行和解是當(dāng)事人處分自己民事權(quán)利和訴訟權(quán)利的行為，法院不應(yīng)在執(zhí)行中勸說甲接受玉石抵債。
選項(xiàng)B錯(cuò)誤?！睹袷略V訟法》第二百三十條第一款規(guī)定，在執(zhí)行中，雙方當(dāng)事人自行和解達(dá)成協(xié)議的，執(zhí)行員應(yīng)當(dāng)將協(xié)議內(nèi)容記入筆錄，由雙方當(dāng)事人簽名或者蓋章。
選項(xiàng)C錯(cuò)誤?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定（試行）》第八十七條規(guī)定，當(dāng)事人之間達(dá)成的和解協(xié)議合法有效并已履行完畢的，人民法院作執(zhí)行結(jié)案處理。
選項(xiàng)D正確?！睹袷略V訟法》第二百三十條第二款規(guī)定，申請執(zhí)行人因受欺詐、脅迫與被執(zhí)行人達(dá)成和解協(xié)議，或者當(dāng)事人不履行和解協(xié)議的，人民法院可以根據(jù)當(dāng)事人的申請，恢復(fù)對原生效法律文書的執(zhí)行。本題中，甲是因受欺詐與被執(zhí)行人達(dá)成和解協(xié)議的，人民法院應(yīng)根據(jù)甲的申請恢復(fù)執(zhí)行。
三、不定項(xiàng)
89. B市的京發(fā)公司與T市的薊門公司簽訂了一份海鮮買賣合同，約定交貨地在T市，并同時(shí)約定"涉及本合同的爭議，提交S仲裁委員會仲裁。"京發(fā)公司收貨后，認(rèn)為海鮮等級未達(dá)到合同約定，遂向S仲裁委員會提起解除合同的仲裁申請，仲裁委員會受理了該案。在仲裁規(guī)則確定的期限內(nèi)，京發(fā)公司選定仲裁員李某作為本案仲裁庭的仲裁員，薊門公司未選定仲裁員，雙方當(dāng)事人也未共同選定第三名仲裁員，S仲裁委主任指定張某為本案仲裁庭仲裁員、劉某為本案首席仲裁員，李某、張某、劉某共同組成本案的仲裁庭，仲裁委向雙方當(dāng)事人送達(dá)了開庭通知。
開庭當(dāng)日，薊門公司未到庭，也未向仲裁庭說明未到庭的理由。仲裁庭對案件進(jìn)行了審理并作出缺席裁決。在評議裁決結(jié)果時(shí)，李某和張某均認(rèn)為薊門公司存在嚴(yán)重違約行為，合同應(yīng)解除，而劉某認(rèn)為合同不應(yīng)解除，拒絕在裁決書上簽名。最終，裁決書上只有李某和張某的簽名。
S仲裁委員會將裁決書向雙方當(dāng)事人進(jìn)行送達(dá)時(shí)，薊門公司拒絕簽收，后薊門公司向法院提出撤銷仲裁裁決的申請。
請回答第98-100題。
1） 關(guān)于本案中仲裁庭組成，下列說法正確的是：（ ）
A. 京發(fā)公司有權(quán)選定李某為本案仲裁員
B. 仲裁委主任有權(quán)指定張某為本案仲裁員
C. 仲裁委主任有權(quán)指定劉某為首席仲裁員
D. 本案仲裁庭的組成合法
【正確答案】 ABCD
【答案解析】 《仲裁法》第三十一條第一款規(guī)定，當(dāng)事人約定由三名仲裁員組成仲裁庭的，應(yīng)當(dāng)各自選定或者各自委托仲裁委員會主任指定一名仲裁員，第三名仲裁員由當(dāng)事人共同選定或者共同委托仲裁委員會主任指定。第三名仲裁員是首席仲裁員。該法第三十二條規(guī)定，當(dāng)事人沒有在仲裁規(guī)則規(guī)定的期限內(nèi)約定仲裁庭的組成方式或者選定仲裁員的，由仲裁委員會主任指定。據(jù)此可知，本案仲裁庭的組成是合法的。
2） 關(guān)于本案的裁決書，下列表述正確的是：（ ）
A. 裁決書應(yīng)根據(jù)仲裁庭中的多數(shù)意見，支持京發(fā)公司的請求
B. 裁決書應(yīng)根據(jù)首席仲裁員的意見，駁回京發(fā)公司的請求
C. 裁決書可支持京發(fā)公司的請求，但必須有首席仲裁員的簽名
D. 無論薊門公司是否簽收，裁決書自作出之日起生效
【正確答案】 AD
【答案解析】 選項(xiàng)A正確，選項(xiàng)B錯(cuò)誤?！吨俨梅ā返谖迨龡l規(guī)定，裁決應(yīng)當(dāng)按照多數(shù)仲裁員的意見作出，少數(shù)仲裁員的不同意見可以記入筆錄。仲裁庭不能形成多數(shù)意見時(shí)，裁決應(yīng)當(dāng)按照首席仲裁員的意見作出。本案中，三名仲裁員中有兩名仲裁員認(rèn)為合同應(yīng)解除，因此，應(yīng)按照多數(shù)仲裁員的意見，支持京發(fā)公司的請求。
選項(xiàng)C錯(cuò)誤。《仲裁法》第五十四條規(guī)定，裁決書應(yīng)當(dāng)寫明仲裁請求、爭議事實(shí)、裁決理由、裁決結(jié)果、仲裁費(fèi)用的負(fù)擔(dān)和裁決日期。當(dāng)事人協(xié)議不愿寫明爭議事實(shí)和裁決理由的，可以不寫。裁決書由仲裁員簽名，加蓋仲裁委員會印章。對裁決持不同意見的仲裁員，可以簽名，也可以不簽名。據(jù)此可知，首席仲裁員持不同意見時(shí)，可以簽名，也可以不簽名。
選項(xiàng)D正確?！吨俨梅ā返谖迨邨l規(guī)定，裁決書自作出之日起發(fā)生法律效力。
3） 關(guān)于薊門公司撤銷仲裁裁決的申請，下列表述正確的是：（ ）
A. 薊門公司應(yīng)向S仲裁委所在地中院提出申請
B. 法院應(yīng)適用普通程序?qū)徖碓摮蜂N申請
C. 法院可以適用法律錯(cuò)誤為由撤銷S仲裁委的裁決
D. 法院應(yīng)以缺席裁決違反法定程序?yàn)橛沙蜂NS仲裁委的裁決
【正確答案】 A
【答案解析】 選項(xiàng)A正確。根據(jù)《仲裁法》第五十八條的規(guī)定，當(dāng)事人申請撤銷仲裁裁決的，可以向仲裁委員會所在地的中級人民法院提出申請。
選項(xiàng)B錯(cuò)誤?！吨俨梅ń忉尅返诙臈l規(guī)定，當(dāng)事人申請撤銷仲裁裁決的案件，人民法院應(yīng)當(dāng)組成合議庭審理，并詢問當(dāng)事人。根據(jù)《民事訴訟法》第一百五十七條第二款的規(guī)定，當(dāng)事人可以合意將應(yīng)當(dāng)適用普通程序?qū)徖淼陌讣s定適用簡易程序?qū)徖?。?jù)此可知，當(dāng)事人可以約定此案適用簡易程序?qū)徖怼?BR> 選項(xiàng)C錯(cuò)誤。《仲裁法》第五十八條第一、二款規(guī)定，當(dāng)事人提出證據(jù)證明裁決有下列情形之一的，可以向仲裁委員會所在地的中級人民法院申請撤銷裁決：（一）沒有仲裁協(xié)議的；（二）裁決的事項(xiàng)不屬于仲裁協(xié)議的范圍或者仲裁委員會無權(quán)仲裁的；（三）仲裁庭的組成或者仲裁的程序違反法定程序的；（四）裁決所根據(jù)的證據(jù)是偽造的；（五）對方當(dāng)事人隱瞞了足以影響公正裁決的證據(jù)的；（六）仲裁員在仲裁該案時(shí)有索賄受賄，徇私舞弊，枉法裁決行為的。人民法院經(jīng)組成合議庭審查核實(shí)裁決有前款規(guī)定情形之一的，應(yīng)當(dāng)裁定撤銷。據(jù)此可知，"適用法律錯(cuò)誤"不是撤銷仲裁裁決的法定事由，法院不能以此為由撤銷S仲裁委的裁決。
選項(xiàng)D錯(cuò)誤?！吨俨梅ā返谒氖l第二款規(guī)定，被申請人經(jīng)書面通知，無正當(dāng)理由不到庭或者未經(jīng)仲裁庭許可中途退庭的，可以缺席裁決。本案中，仲裁委向雙方當(dāng)事人送達(dá)了開庭通知，薊門公司無正當(dāng)理由不到庭，仲裁委可以缺席裁決。因此，法院不能以缺席裁決違反法定程序?yàn)橛沙蜂NS仲裁委的裁決。
四、案例分析題
六、（本題20分）
案情：趙文、趙武、趙軍系親兄弟，其父趙祖斌于2013年1月去世，除了留有一個(gè)元代青花瓷盤外，沒有其他遺產(chǎn)。該青花瓷盤在趙軍手中，趙文、趙武要求將該瓷盤變賣，變賣款由兄弟三人平均分配。趙軍不同意。2013年3月，趙文、趙武到某省甲縣法院（趙軍居住地和該瓷盤所在地）起訴趙軍，要求分割父親趙祖斌的遺產(chǎn)。經(jīng)甲縣法院調(diào)解，趙文、趙武與趙軍達(dá)成調(diào)解協(xié)議：趙祖斌留下的青花瓷盤歸趙軍所有，趙軍分別向趙文、趙武支付人民幣20萬元。該款項(xiàng)分2期支付：2013年6月各支付5萬元、2013年9月各支付15萬元。
但至2013年10月，趙軍未向趙文、趙武支付上述款項(xiàng)。趙文、趙武于2013年10月向甲縣法院申請強(qiáng)制執(zhí)行。經(jīng)法院調(diào)查，趙軍可供執(zhí)行的款項(xiàng)有其在銀行的存款10萬元，可供執(zhí)行的其他財(cái)產(chǎn)折價(jià)為8萬元，另外趙軍手中還有一把名家制作的紫砂壺，市場價(jià)值大約5萬元。趙軍聲稱其父親留下的那個(gè)元代青花瓷盤被賣了，所得款項(xiàng)50萬元做生意虧掉了。法院全力調(diào)查也未發(fā)現(xiàn)趙軍還有其他的款項(xiàng)和財(cái)產(chǎn)。法院將趙軍的上述款項(xiàng)凍結(jié)，扣押了趙軍可供執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)和趙軍手中的那把紫砂壺。
2013年11月，趙文、趙武與趙軍擬達(dá)成執(zhí)行和解協(xié)議：2013年12月30日之前，趙軍將其在銀行的存款10萬元支付給趙文，將可供執(zhí)行財(cái)產(chǎn)折價(jià)8萬元與價(jià)值5萬元的紫砂壺交付給趙武。趙軍欠趙文、趙武的剩余債務(wù)予以免除。
此時(shí)，出現(xiàn)了以下情況：①趙軍的朋友李有福向甲縣法院報(bào)告，聲稱趙軍手中的那把紫砂壺是自己借給趙軍的，紫砂壺的所有權(quán)是自己的。②趙祖斌的朋友張益友向甲縣法院聲稱，趙祖斌留下的那個(gè)元代青花瓷盤是他讓趙祖斌保存的，所有權(quán)是自己的。自己是在一周之前點(diǎn)下一頁可查看 2013年真題
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