出國留學網(wǎng)司法考試頻道為大家整理提供司法考試真題，并對司法考試歷年試題及考點歸類精解。下面是2014年司法考試民事訴訟與仲裁制度真題解析（多選題），好好備考、大家都能順利通過司考！
    77. 甲縣的佳華公司與乙縣的億龍公司訂立的煙葉買賣合同中約定，如果因為合同履行發(fā)生爭議，應提交A仲裁委員會仲裁。佳華公司交貨后，億龍公司認為煙葉質(zhì)量與約定不符，且正在霉變，遂準備提起仲裁，并對煙葉進行證據(jù)保全。關于本案的證據(jù)保全，下列哪些表述是正確的？（ ）
    A. 在仲裁程序啟動前，億龍公司可直接向甲縣法院申請證據(jù)保全
    B. 在仲裁程序啟動后，億龍公司既可直接向甲縣法院申請證據(jù)保全，也可向A仲裁委員會申請證據(jù)保全
    C. 法院根據(jù)億龍公司申請采取證據(jù)保全措施時，可要求其提供擔保
    D. A仲裁委員會收到保全申請后，應提交給煙葉所在地的中級法院
    【正確答案】 AC
    【答案解析】 選項A正確?！睹袷略V訟法》第八十一條第二款規(guī)定，因情況緊急，在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下，利害關系人可以在提起訴訟或者申請仲裁前向證據(jù)所在地、被申請人住所地或者對案件有管轄權的人民法院申請保全證據(jù)。據(jù)此可知，在仲裁程序啟動前，億龍公司可以直接向甲縣（被申請人佳華公司的住所地）法院申請證據(jù)保全。
    選項B錯誤?！吨俨梅ā返谒氖鶙l規(guī)定，在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下，當事人可以申請證據(jù)保全。當事人申請證據(jù)保全的，仲裁委員會應當將當事人的申請?zhí)峤蛔C據(jù)所在地的基層人民法院。據(jù)此可知，在仲裁程序啟動后，億龍公司欲申請證據(jù)保全的，應向受理仲裁案件的仲裁委員會提出申請，而不能直接向人民法院提出申請。
    選項C正確?！睹袷略V訟法》第八十一條第三款規(guī)定，證據(jù)保全的其他程序，參照適用本法第九章保全的有關規(guī)定。該法第一百條第二款規(guī)定，人民法院采取保全措施，可以責令申請人提供擔保，申請人不提供擔保的，裁定駁回申請。據(jù)此可知，億龍公司在仲裁程序啟動后提出保證申請的，法院可以責令其提供擔保。
    選項D錯誤?！吨俨梅ā返诹藯l規(guī)定，涉外仲裁的當事人申請證據(jù)保全的，涉外仲裁委員會應當將當事人的申請?zhí)峤蛔C據(jù)所在地的中級人民法院。本案不屬于涉外仲裁案件，因此，仲裁委員會收到保全申請后，應提交證據(jù)所在地的基層人民法院，而非中級人民法院。
    【提示】本題中選項C設置存在瑕疵，如果億龍公司是在仲裁程序啟動前申請的證據(jù)保全，法院應當責令其提供擔保，而非可以要求其提供擔保。
    78. 根據(jù)《民事訴訟法》和相關司法解釋的規(guī)定，法院的下列哪些做法是違法的？（ ）
    A. 在一起借款糾紛中，原告張海起訴被告李河時，李河居住在甲市A區(qū)。A區(qū)法院受理案件后，李河搬到甲市D區(qū)居住，該法院知悉后將案件移送D區(qū)法院
    B. 王丹在乙市B區(qū)被黃玫打傷，以為黃玫居住乙市B區(qū)，而向該區(qū)法院提起侵權訴訟。乙市B區(qū)法院受理后，查明黃玫的居住地是乙市C區(qū)，遂將案件移送乙市C區(qū)法院
    C. 丙省高院規(guī)定，本省中院受理訴訟標的額1000萬元至5000萬元的財產(chǎn)案件。丙省E市中院受理一起標的額為5005萬元的案件后，向丙省高院報請審理該案
    D. 居住地為丁市H區(qū)的孫溪要求居住地為丁市G區(qū)的趙山依約在丁市K區(qū)履行合同。后因趙山下落不明，孫溪以趙山為被告向丁市H區(qū)法院提起違約訴訟，該法院以本院無管轄權為由裁定不予受理
    【正確答案】 ABC
    【答案解析】 選項A中法院的做法違法?！睹裨V意見》第三十五條規(guī)定，有管轄權的人民法院受理案件后，不得以行政區(qū)域變更為由，將案件移送給變更后有管轄權的人民法院。判決后的上訴案件和依審判監(jiān)督程序提審的案件，由原審人民法院的上級人民法院進行審判；第二審人民法院發(fā)回重審或者上級人民法院指令再審的案件，由原審人民法院重審或者再審。這一規(guī)定，體現(xiàn)了管轄恒定的要求。管轄恒定包括級別管轄恒定和地域管轄恒定。其中，地域管轄恒定，是指地域管轄按起訴時的標準確定后，不因為訴訟過程中確定管轄的因素的變動而變動，如管轄依被告住所地確定后，被告住所地發(fā)生了變更，受訴法院的管轄權不因此受到影響。選項A中，A區(qū)法院的做法違反了管轄恒定的要求。
    選項B中法院的做法違法?！睹袷略V訟法》第三十六條規(guī)定，人民法院發(fā)現(xiàn)受理的案件不屬于本院管轄的，應當移送有管轄權的人民法院，受移送的人民法院應當受理。受移送的人民法院認為受移送的案件依照規(guī)定不屬于本院管轄的，應當報請上級人民法院指定管轄，不得再自行移送。據(jù)此可知，法院移送案件的前提是自己沒有管轄權，而在選項B中，乙市B區(qū)是該案件的侵權行為地，該地法院對本案有管轄權。因此，乙市B區(qū)法院不能將案件移送給乙市C區(qū)法院。
    選項C中法院的做法違法。我國民事訴訟法是根據(jù)案件的性質(zhì)、繁簡程度和案件影響的大小來確定級別管轄的。在審判實務中，爭議標的金額的大小也是確定級別管轄的重要依據(jù)。但各地人民法院確定級別管轄爭議標的數(shù)額的標準應依據(jù)最高院頒布的司法解釋，省高院無權對此進行規(guī)定。選項C中，丙省E市中院根據(jù)丙省高院的規(guī)定來確定級別管轄爭議標的數(shù)額的做法違法。另外，根據(jù)2008年3月30日，最高人民法院公布的《全國各省、自治區(qū)、直轄市高級人民法院和中級人民法院管轄第一審民商事案件標準》的規(guī)定，標的額為5,005萬元但不存在其他法定情形的案件應屬于中院管轄的范圍。因此，丙省E市中院向丙省高院報請審理該案的做法違法。
    選項D中法院的做法合法?！睹袷略V訟法》第二十二條第（二）項規(guī)定，對下落不明或者宣告失蹤的人提起的有關身份關系的訴訟，由原告住所地人民法院管轄。選項D中，孫溪與趙山之間的訴訟屬于違約之訴，與身份關系無關。因此，丁市H區(qū)法院（原告住所地法院）無管轄權。另外，根據(jù)該法第一百一十九條的規(guī)定，起訴必備的條件之一是"受訴人民法院有管轄權"。該法第一百二十三條規(guī)定，不符合起訴條件的，法院應當在七日內(nèi)裁定不予受理。據(jù)此可知，丁市H區(qū)法院應以本院無管轄權為由裁定不予受理。
    79. 當事人可對某些訴訟事項進行約定，法院應尊重合法有效的約定。關于當事人的約定及其效力，下列哪些表述是錯誤的？（ ）
    A. 當事人約定"合同是否履行無法證明時，應以甲方主張的事實為準"，法院應根據(jù)該約定分配證明責任
    B. 當事人在訴訟和解中約定"原告撤訴后不得以相同的事由再次提起訴訟"，法院根據(jù)該約定不能再受理原告的起訴
    C. 當事人約定"如果起訴，只能適用普通程序"，法院根據(jù)該約定不能適用簡易程序?qū)徖?BR>    D. 當事人約定"雙方必須親自參加開庭審理，不得無故缺席"，如果被告委托了代理人參加開庭，自己不參加開庭，法院應根據(jù)該約定在對被告兩次傳喚后對其拘傳
    【正確答案】 ABCD
    【答案解析】 選項A說法錯誤?！睹袷略V訟證據(jù)規(guī)定》第五條第二款規(guī)定，對合同是否履行發(fā)生爭議的，由負有履行義務的當事人承擔舉證責任。據(jù)此可知，該種證明責任的分配規(guī)則已由司法解釋預先確定了，不允許當事人通過約定來改變。
    選項B說法錯誤?！睹裨V意見》第一百四十四條規(guī)定，當事人撤訴或人民法院按撤訴處理后，當事人以同一訴訟請求再次起訴的，人民法院應予受理。
    選項C說法錯誤。《民事訴訟法》第一百五十七條規(guī)定，基層人民法院和它派出的法庭審理事實清楚、權利義務關系明確、爭議不大的簡單的民事案件，適用本章規(guī)定?；鶎尤嗣穹ㄔ汉退沙龅姆ㄍ徖砬翱钜?guī)定以外的民事案件，當事人雙方也可以約定適用簡易程序。據(jù)此可知，當事人可以通過合意的方式將適用普通程序?qū)徖淼陌讣s定適用簡易程序，但相反的約定則不能成立。也就是說，當事人不得以合意選擇的方式將依法適用簡易程序?qū)徖淼陌讣D為適用普通程序?qū)徖怼?BR>    選項D說法錯誤?！睹袷略V訟法》第一百零九條規(guī)定，人民法院對必須到庭的被告，經(jīng)兩次傳票傳喚，無正當理由拒不到庭的，可以拘傳。必須到庭的被告，一般是指給付贍養(yǎng)費、撫育費、扶養(yǎng)費等案件中的被告和離婚案件中的被告以及被告不到庭就無法查清案情的案件的被告。該法第一百一十六條第一款規(guī)定，拘傳、罰款、拘留必須經(jīng)院長批準。據(jù)此可知，民事訴訟法對拘傳的適用對象及適用條件給出了明確的規(guī)定，且作出了嚴格的限制，當事人不能通過約定來改變。另外，《民事訴訟法》賦予了訴訟代理人代理被代理人出庭應訴的權利，當事人不能通過約定來剝奪。
    80. 就瑞成公司與建華公司的合同糾紛，某省甲市中院作出了終審裁判。建華公司不服，打算啟動再審程序。后其向甲市檢察院申請檢察建議，甲市檢察院經(jīng)過審查，作出駁回申請的決定。關于檢察監(jiān)督，下列哪些表述是正確的？（ ）
    A. 建華公司可在向該省高院申請再審的同時，申請檢察建議
    B. 在甲市檢察院駁回檢察建議申請后，建華公司可向該省檢察院申請抗訴
    C. 甲市檢察院在審查檢察建議申請過程中，可向建華公司調(diào)查核實案情
    D. 甲市檢察院在審查檢察建議申請過程中，可向瑞成公司調(diào)查核實案情
    【正確答案】 CD
    【答案解析】 選項A錯誤。《民事訴訟法》第二百零九條第一款規(guī)定，有下列情形之一的，當事人可以向人民檢察院申請檢察建議或者抗訴：（一）人民法院駁回再審申請的；（二）人民法院逾期未對再審申請作出裁定的；（三）再審判決、裁定有明顯錯誤的。據(jù)此可知，當事人申請再審的，需要等再審法院作出相應處理或不予處理后，才能申請檢察建議，而不能在申請再審的同時就申請檢察建議。
    選項B錯誤?！睹袷略V訟法》第二百零九條第二款規(guī)定，人民檢察院對當事人的申請應當在三個月內(nèi)進行審查，作出提出或者不予提出檢察建議或者抗訴的決定。當事人不得再次向人民檢察院申請檢察建議或者抗訴。據(jù)此可知，在甲市檢察院駁回檢察建議申請后，建華公司不得再向該省檢察院申請抗訴。
    選項C、D正確。《民事訴訟法》第二百一十條規(guī)定，人民檢察院因履行法律監(jiān)督職責提出檢察建議或者抗訴的需要，可以向當事人或者案外人調(diào)查核實有關情況。據(jù)此可知，甲市檢察院在審查檢察建議申請過程中，可以向建華公司和瑞成公司調(diào)查核實案情。
    81. 根據(jù)民事訴訟理論和相關法律法規(guī)，關于當事人的表述，下列哪些選項是正確的？（ ）
    A. 依法解散、依法被撤銷的法人可以自己的名義作為當事人進行訴訟
    B. 被宣告為無行為能力的成年人可以自己的名義作為當事人進行訴訟
    C. 不是民事主體的非法人組織依法可以自己的名義作為當事人進行訴訟
    D. 中國消費者協(xié)會可以自己的名義作為當事人，對侵害眾多消費者權益的企業(yè)提起公益訴訟
    【正確答案】 BCD
    【答案解析】 選項A錯誤。在訴訟過程中，如果法人被解散、依法撤銷或宣告破產(chǎn)，將由其清算組織接管法人財產(chǎn)，了結債權、債務，參與訴訟，由此發(fā)生當事人的變更。因此，被解散的法人或被依法撤銷的法人，不再以自己的名義作為當事人進行訴訟。
    選項B正確。訴訟權利能力作為抽象的訴訟當事人的資格，它與具體的訴訟無關，通常取決于有無民事權利能力。有民事權利能力但無民事行為能力的人，照樣可以成為民事訴訟中的當事人，只不過其需要通過其法定代理人或者由其法定代理人委托的訴訟代理人代為實施訴訟行為。因此，被宣告為無行為能力的成年人可以自己的名義作為當事人進行訴訟。
    選項C正確。一般來講，應當以當事人是否是所爭議的民事法律關系主體，作為判斷當事人適格與否的標準。但在某些例外情況下，非民事法律關系或民事權利的主體，也可以作為適格的當事人。這些例外的情況主要包括兩種：（1）根據(jù)當事人的意思或法律的規(guī)定，依法對他人的民事法律關系或民事權利享有管理權的人或組織。例如，破產(chǎn)程序中的管理人、遺產(chǎn)管理人、遺囑執(zhí)行人等；（2）在確認之訴中，對訴訟標的有確認利益的人或組織。例如，在消極的確認之訴中，原告要求法院確認他與被告之間不存在合同關系，此時要求原告是所爭議的法律關系的主體，是與此類訴訟性質(zhì)相悖的。
    選項D正確?！睹袷略V訟法》第五十五條規(guī)定，對污染環(huán)境、侵害眾多消費者合法權益等損害社會公共利益的行為，法律規(guī)定的機關和有關組織可以向人民法院提起訴訟。據(jù)此可知，中國消費者協(xié)會可以自己的名義作為當事人，對侵害眾多消費者權益的企業(yè)提起公益訴訟。
    82. 關于民事訴訟程序中的裁判，下列哪些表述是正確的？（ ）
    A. 判決解決民事實體問題，而裁定主要處理案件的程序問題，少數(shù)涉及實體問題
    B. 判決都必須以書面形式作出，某些裁定可以口頭方式作出
    C. 一審判決都允許上訴，一審裁定有的允許上訴，有的不能上訴
    D. 財產(chǎn)案件的生效判決都有執(zhí)行力，大多數(shù)裁定都沒有執(zhí)行力
    【正確答案】 AB
    【答案解析】 選項A正確。判決解決的是當事人雙方爭執(zhí)的權利義務問題，即實體法律關系，目的是解決民事權益糾紛，使當事人之間的爭議得以解決；裁定解決的是訴訟過程中的程序性問題，目的是使人民法院有效地指揮訴訟，清除訴訟中的障礙，推進訴訟進程。但少數(shù)裁定也涉及實體問題，例如，訴訟保全和先予執(zhí)行裁定，就涉及民事權利義務的問題。
    選項B正確。判決必須采取書面形式，而裁定可以采取口頭形式或書面形式。
    選項C錯誤。判決允許上訴的范圍比較廣泛，地方各級人民法院作出的一審判決都允許上訴，但最高人民法院作出的一審判決不允許上訴。只有三種一審裁定允許上訴，即不予受理裁定、駁回起訴裁定和管轄權異議裁定。
    選項D錯誤。執(zhí)行力只是針對給付判決而言的，沒有給付內(nèi)容的判決，不具有執(zhí)行力。確認判決和變更判決不必執(zhí)行，也不可能執(zhí)行。但有關財產(chǎn)案件的生效判決并非都是給付判決，因此，財產(chǎn)案件的生效判決并非都具有執(zhí)行力；大多數(shù)裁定都沒有執(zhí)行力，但個別裁定具有執(zhí)行力，法院有權依權利人的申請或依職權強制執(zhí)行。例如，訴訟保全和先予執(zhí)行的裁定等。
    83. 關于民事訴訟二審程序的表述，下列哪些選項是正確的？（ ）
    A. 二審既可能因為當事人上訴而發(fā)生，也可能因為檢察院的抗訴而發(fā)生
    B. 二審既是事實審，又是法律審
    C. 二審調(diào)解書應寫明撤銷原判
    D. 二審原則上應開庭審理，特殊情況下可不開庭審理
    【正確答案】 BD
    【答案解析】 選項A錯誤?！睹袷略V訟法》第一百六十四條規(guī)定，當事人不服地方人民法院第一審判決的，有權在判決書送達之日起十五日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴。當事人不服地方人民法院第一審裁定的，有權在裁定書送達之日起十日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴。據(jù)此可知，二審只能因當事人的上訴啟動，不能因檢察院的抗訴而啟動。
    選項B正確。《民事訴訟法》第一百六十八條規(guī)定，第二審人民法院應當對上訴請求的有關事實和適用法律進行審查。據(jù)此可知，二審既是事實審，又是法律審。
    選項C錯誤?！睹袷略V訟法》第一百七十二條規(guī)定，第二審人民法院審理上訴案件，可以進行調(diào)解。調(diào)解達成協(xié)議，應當制作調(diào)解書，由審判人員、書記員署名，加蓋人民法院印章。調(diào)解書送達后，原審人民法院的判決即視為撤銷。據(jù)此可知，調(diào)解書送達當事人后，一審判決即視為撤銷，在第二審法院的調(diào)解書中，不寫"撤銷原判"。
    選項D正確?！睹袷略V訟法》第一百六十九條第一款規(guī)定，第二審人民法院對上訴案件，應當組成合議庭，開庭審理。經(jīng)過閱卷、調(diào)查和詢問當事人，對沒有提出新的事實、證據(jù)或者理由，合議庭認為不需要開庭審理的，可以不開庭審理。據(jù)此可知，二審原則上應開庭審理，特殊情況下可不開庭審理。
    84. 2012年1月，中國甲市公民李虹（女）與美國留學生瓊斯（男）在中國甲市登記結婚，婚后兩人一直居住在甲市B區(qū)。2014年2月，李虹提起離婚訴訟，甲市B區(qū)法院受理了該案件，適用普通程序?qū)徖?。關于本案，下列哪些表述是正確的？（ ）
    A. 本案的一審審理期限為6個月
    B. 法院送達訴訟文書時，對李虹與瓊斯可采取同樣的方式
    C. 不服一審判決，李虹的上訴期為15天，瓊斯的上訴期為30天
    D. 美國駐華使館法律參贊可以個人名義作為瓊斯的訴訟代理人參加訴訟
    【正確答案】 BD
    【答案解析】 選項A錯誤?！睹袷略V訟法》第二百七十條規(guī)定，人民法院審理涉外民事案件的期間，不受本法第一百四十九條、第一百七十六條規(guī)定的限制。據(jù)此可知，本案一審的審理期限不一定是6個月。
    選項B正確。根據(jù)《民事訴訟法》第二百六十七的規(guī)定，人民法院對在中華人民共和國領域內(nèi)沒有住所的當事人送達訴訟文書的，可采用涉外方式送達。本題中，李虹與瓊斯自2012年登記結婚后一直居住在甲市B區(qū)直至2014年2月，因此，瓊斯在中華人民共和國領域內(nèi)是有住所的。法院在送達訴訟文書時，對李虹與瓊斯可采取同樣的方式。
    選項C錯誤?！睹袷略V訟法》第二百六十九條規(guī)定，在中華人民共和國領域內(nèi)沒有住所的當事人，不服第一審人民法院判決、裁定的，有權在判決書、裁定書送達之日起三十日內(nèi)提起上訴。被上訴人在收到上訴狀副本后，應當在三十日內(nèi)提出答辯狀。當事人不能在法定期間提起上訴或者提出答辯狀，申請延期的，是否準許，由人民法院決定。據(jù)此可知，在中國領域內(nèi)沒有住所的當事人的上訴期限是30日。本題中，瓊斯在中國領域內(nèi)有住所，其上訴期限與李虹一樣，都是15天，而非30天。
    選項D正確?！睹裨V意見》第三百零八條規(guī)定，涉外民事訴訟中的外籍當事人，可以委托本國人為訴訟代理人，也可以委托本國律師以非律師身份擔任訴訟代理人；外國駐華使、領館官員，受本國公民的委托，可以以個人名義擔任訴訟代理人，但在訴訟中不享有外交特權和豁免權。
    85. 甲訴乙返還10萬元借款。勝訴后進入執(zhí)行程序，乙表示自己沒有現(xiàn)金，只有一枚祖?zhèn)饔袷傻謧?。法院?jīng)過調(diào)解，說服甲接受玉石抵債，雙方達成和解協(xié)議并當即交付了玉石。后甲發(fā)現(xiàn)此玉石為贗品，價值不足千元，遂申請法院恢復執(zhí)行。關于執(zhí)行和解，下列哪些說法是正確的？（ ）
    A. 法院不應在執(zhí)行中勸說甲接受玉石抵債
    B. 由于和解協(xié)議已經(jīng)即時履行，法院無須再將和解協(xié)議記入筆錄
    C. 由于和解協(xié)議已經(jīng)即時履行，法院可裁定執(zhí)行中止
    D. 法院應恢復執(zhí)行
    【正確答案】 AD
    【答案解析】 選項A正確。執(zhí)行和解，是指在執(zhí)行過程中，申請執(zhí)行人和被執(zhí)行人自愿協(xié)商，達成協(xié)議，并經(jīng)人民法院審查批準后，結束執(zhí)行程序的行為。因此，執(zhí)行和解是當事人處分自己民事權利和訴訟權利的行為，法院不應在執(zhí)行中勸說甲接受玉石抵債。
    選項B錯誤。《民事訴訟法》第二百三十條第一款規(guī)定，在執(zhí)行中，雙方當事人自行和解達成協(xié)議的，執(zhí)行員應當將協(xié)議內(nèi)容記入筆錄，由雙方當事人簽名或者蓋章。
    選項C錯誤?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定（試行）》第八十七條規(guī)定，當事人之間達成的和解協(xié)議合法有效并已履行完畢的，人民法院作執(zhí)行結案處理。
    選項D正確。《民事訴訟法》第二百三十條第二款規(guī)定，申請執(zhí)行人因受欺詐、脅迫與被執(zhí)行人達成和解協(xié)議，或者當事人不履行和解協(xié)議的，人民法院可以根據(jù)當事人的申請，恢復對原生效法律文書的執(zhí)行。本題中，甲是因受欺詐與被執(zhí)行人達成和解協(xié)議的，人民法院應根據(jù)甲的申請恢復執(zhí)行。
    

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