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    2017年司法考試卷二刑法考點及習(xí)題：沒收財產(chǎn)
    【相關(guān)法條】
    第五十九條 沒收財產(chǎn)是沒收犯罪分子個人所有財產(chǎn)的一部或者全部。沒收全部財產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對犯罪分子個人及其扶養(yǎng)的家屬保留必需的生活費(fèi)用。
    在判處沒收財產(chǎn)的時候，不得沒收屬于犯罪分子家屬所有或者應(yīng)有的財產(chǎn)。
    第六十條 沒收財產(chǎn)以前犯罪分子所負(fù)的正當(dāng)債務(wù)，需要以沒收的財產(chǎn)償還的，經(jīng)債權(quán)人請求，應(yīng)當(dāng)償還。
    第六十三條 由于犯罪行為而使被害人遭受經(jīng)濟(jì)損失的，對犯罪分子除依法給予刑事處罰外，并應(yīng)根據(jù)情況判處賠償經(jīng)濟(jì)損失。
    承擔(dān)民事賠償責(zé)任的犯罪分子，同時被判處罰金，其財產(chǎn)不足以全部支付的，或者被判處沒收財產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)先承擔(dān)對被害人的民事賠償責(zé)任。
    第六十四條 犯罪分子違法所得的一切財物，應(yīng)當(dāng)予以追繳或者責(zé)令退賠;對被害人的合法財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)及時返還;違禁品和供犯罪所用的本人財物，應(yīng)當(dāng)予以沒收。沒收的財物和罰金，一律上繳國庫，不得挪用和自行處理。
    【知識要點】
    1.沒收財產(chǎn)的范圍：沒收犯罪人個人合法所有并且沒有用于犯罪的財產(chǎn)。
    (1)必須是犯罪分子所有的合法財產(chǎn)。犯罪分子違法所得的一切財物，應(yīng)當(dāng)予以追繳或者責(zé)令退賠;對被害人的合法財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)及時返還;違禁品和供犯罪所用的本人財物，應(yīng)當(dāng)予以沒收。
    【經(jīng)典考題】(2009年試卷二第11題)關(guān)于犯罪數(shù)額的計算，下列哪一選項是正確的?
    A.甲15周歲時攜帶兇器搶奪他人財物價值3萬元;17周歲時搶劫他人財物價值2萬元。甲的犯罪數(shù)額是5萬元
    B.乙收受賄賂15萬元，將其中3萬元作為單位招待費(fèi)使用。乙的犯罪數(shù)額是12萬元
    C.丙第一次詐騙6萬元，第二次詐騙12萬元，但用其中6萬元補(bǔ)償?shù)谝淮卧p騙行為被害人的全部損失。丙的犯罪數(shù)額是6萬元
    D.丁盜竊他人價值6，000元的手機(jī)，在銷贓時夸大手機(jī)功能將其以1萬元賣出。丁除成立盜竊罪外，還成立詐騙罪，詐騙數(shù)額是1萬元
    解析：本題主要考核對犯罪數(shù)額的理解。
    犯罪數(shù)額通常是以被害人遭受的財產(chǎn)損失作為判斷標(biāo)準(zhǔn)，而不是以行為人最終獲得的數(shù)額為標(biāo)準(zhǔn)，因為犯罪的本質(zhì)是法益侵犯，即對他人法益的侵犯程度，而不是行為人獲利多少為準(zhǔn)。
    A選項說法正確。15周歲的甲攜帶兇器搶奪他人財物的行為成立搶劫罪，數(shù)額為3萬;17周歲搶劫他人財物2萬。甲對兩個搶劫行為都要承擔(dān)刑事責(zé)任，犯罪數(shù)額為5萬元。
    B選項說法錯誤。乙收受賄賂15萬元，其犯罪數(shù)額為15萬元。之后乙如何使用受賄的財物，都不影響犯罪數(shù)額的認(rèn)定。
    C選項說法錯誤。盡管丙最終只獲得了6萬元，但丙兩次詐騙共侵犯了被害人18萬元，所以犯罪數(shù)額應(yīng)為18萬元。對這種連環(huán)詐騙的情形，判斷犯罪數(shù)額的時候，不以犯罪人最終獲利多少作為數(shù)額判斷的標(biāo)準(zhǔn)。實際上，犯罪分子在每次詐騙得手的時候，詐騙罪已經(jīng)既遂，即使返還了先前詐騙的數(shù)額，這只屬于犯罪既遂之后返還財產(chǎn)的表現(xiàn)，不影響已經(jīng)對被害人財產(chǎn)法益侵犯的判斷。
    D選項說法錯誤。盡管丁最終獲利1萬元，但丁只成立盜竊罪一罪，計算犯罪數(shù)額的時候，只能計算盜竊的犯罪數(shù)額，即6000元。其后銷售贓物的行為屬于不可罰的事后行為，不成立犯罪。
    本題正確答案為A.
    (2)需要區(qū)分罪犯個人所有財產(chǎn)和家屬所有財產(chǎn)的界限。不得沒收屬于犯罪分子家屬所有或者應(yīng)有的財產(chǎn)(應(yīng)有的財產(chǎn)，是指家庭共有中應(yīng)屬于家屬的財產(chǎn))。
    (3)沒收全部財產(chǎn)時，應(yīng)當(dāng)給犯罪分子個人及其扶養(yǎng)的家屬保留必要的生活費(fèi)用。注意，這里的被扶養(yǎng)的家屬，既包括子女，也包括成年人(例如沒有獨(dú)立生活能力的人)。
    2.執(zhí)行問題：
    (1)財產(chǎn)刑由一審法院執(zhí)行。
    (2)沒收財產(chǎn)之前犯罪分子所負(fù)正當(dāng)債務(wù)，應(yīng)當(dāng)償還的，經(jīng)債權(quán)人請求，應(yīng)當(dāng)償還。人民法院不能未經(jīng)請求主動進(jìn)行償還。
    (3)被判處罰金或者沒收財產(chǎn)，同時又承擔(dān)刑事附帶民事訴訟賠償責(zé)任的被執(zhí)行人，應(yīng)當(dāng)先履行對被害人的民事賠償責(zé)任。
    【活學(xué)活用】(2005年試卷二第5題)甲在一刑事附帶民事訴訟中，被法院依法判處罰金并賠償被害人損失，但甲的財產(chǎn)不足以全部支付罰金和承擔(dān)民事賠償。下列關(guān)于如何執(zhí)行本案判決的表述哪一項是正確的?
    A.刑事優(yōu)先，應(yīng)當(dāng)先執(zhí)行罰金 B.應(yīng)當(dāng)先承擔(dān)民事賠償責(zé)任
    C.按比例執(zhí)行罰金和承擔(dān)民事賠償責(zé)任 D.承擔(dān)民事賠償責(zé)任后減免罰金
    本題正確答案為B
    3.財產(chǎn)刑的并罰問題
    (1)罰金的并罰：采取并科的原則，對數(shù)罪判處的罰金數(shù)額累計相加，執(zhí)行總和數(shù)額。
    (2)沒收財產(chǎn)的“并罰”：如果數(shù)個犯罪都被判處沒收部分財產(chǎn)，采取并科原則，對每個沒收部分財產(chǎn)的判決都執(zhí)行;如果數(shù)個犯罪有一個被判處沒收全部財產(chǎn)，采取吸收原則，只需執(zhí)行一個沒收全部財產(chǎn)即可。
    (3)罰金與沒收財產(chǎn)的并罰：如果一個罪被判處罰金，另一個罪被判處沒收部分財產(chǎn)，采取并罰原則，合并執(zhí)行。如果一個罪被判處罰金，另一個罪被判處沒收全部財產(chǎn)，采取吸收原則，只執(zhí)行沒收全部財產(chǎn)。
    注意：
    第一，對同一個罪，刑法一般不會規(guī)定既判罰金又判沒收財產(chǎn)，往往是“處罰金或沒收財產(chǎn)”。
    第二，罰金可以分期繳納，可以減免。但沒收財產(chǎn)只能一次性執(zhí)行，而且不能減免。
    第三，凡刑法規(guī)定必須并處罰金或并處沒收財產(chǎn)的，均應(yīng)依法并處，被告人的執(zhí)行能力不能作為是否判處財產(chǎn)刑的依據(jù)。也即，即使被告人沒有可供執(zhí)行的財產(chǎn)，也應(yīng)并處。
    

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