出國留學網(wǎng)司法考試欄目精心整理提供“司法考試卷三基礎知識：共同抵押”希望可以幫到廣大考生，了解更多相關(guān)詳情，請繼續(xù)關(guān)注我們網(wǎng)站的更新!
    《擔保法解釋》
    第七十五條 同一債權(quán)有兩個以上抵押人的，債權(quán)人放棄債務人提供的抵押擔保的，其他抵押權(quán)人可以請求人民法院減輕或者免除其應當承擔的擔保責任。
    同一債權(quán)有兩個以上抵押人的，當事人對其提供的抵押財產(chǎn)所擔保的債權(quán)份額或者順序沒有約定或者約定不明的，抵押權(quán)人可以就其中任一或者各個財產(chǎn)行使抵押權(quán)。
    抵押人承擔擔保責任后，可以向債務人追償，也可以要求其他抵押人清償其應當承擔的份額。
    1.共同抵押的類型。同一債權(quán)由兩個以上的抵押權(quán)共同擔保的，稱為共同抵押。共同抵押分為按份共同抵押和連帶共同抵押。 ①若兩個以上的抵押人在設立抵押權(quán)時分別或者共同與債權(quán)人約定了抵押權(quán)人行使抵押權(quán)的順序與份額，為按份共同抵押，債權(quán)人行使抵押權(quán)時，應當按照約定的順序與份額行使。②若兩個以上的抵押人在設立抵押權(quán)時，未與債權(quán)人約定債權(quán)人行使抵押權(quán)的順序與份額，為連帶共同抵押，債權(quán)人行使抵押權(quán)時，不受順序與份額的限制，可以就其中的任一抵押權(quán)行使擔保權(quán)，也有權(quán)對所有的抵押權(quán)同時行使擔保物權(quán)。
    2.連帶共同抵押與混合擔保的核心區(qū)別。①根據(jù)《物權(quán)法》第176條規(guī)定的混合擔保制度，同一債權(quán)既有物保(抵押或質(zhì)押)，又有人保(保證)的，且當事人沒有約定債權(quán)人行使權(quán)利的順序與份額，若債務人以自己的財產(chǎn)設立的抵押或者質(zhì)押，提供擔保的第三人享有先訴抗辯權(quán)(債務人自己提供物的擔保的，債權(quán)人應當先就該物的擔保實現(xiàn)債權(quán))②但是，在連帶共同抵押中，即使債務人以自己的財產(chǎn)設立了抵押權(quán)，提供抵押的第三人亦不享有先訴抗辯權(quán)，債權(quán)人可選擇其中之一行使抵押權(quán)，也可同時行使所有或者數(shù)個抵押權(quán)(見【例1】)(同時請參見：2011年卷四案例題第2問)
    【例1】甲欠乙100萬元，甲以自己價值50萬元的汽車給乙設立抵押，同時丙以自己價值100萬元的房屋給乙設立抵押權(quán)，并辦理了抵押登記。均未與乙約定各自擔保的債權(quán)的份額以及乙行使抵押權(quán)的順序?，F(xiàn)甲不對乙履行到期債務。①因未約定乙行使抵押權(quán)的份額與順序，甲、丙的抵押構(gòu)成連帶共同抵押。②雖然債務人甲以自己的汽車提供了抵押，但乙行使抵押權(quán)的順序不受限制，乙既可對丙的房屋行使抵押權(quán)，也可對甲的汽車行使抵押權(quán)，還可同時對甲之汽車和丙之房屋行使抵押權(quán)。這就顯示出連帶共同抵押與混合擔保的不同。③須注意：若乙放棄對甲之汽車的抵押權(quán)，則丙在乙喪失優(yōu)先受償權(quán)益的范圍內(nèi)免除擔保責任。即丙僅對50萬元承擔擔保責任。這又與混合擔保一樣?？偨Y(jié)：在連帶共同抵押中，抵押權(quán)人可以選擇不行使債務人提供的抵押。但若放棄債務人提供的抵押，提供抵押的第三人將在債權(quán)人因此喪失優(yōu)先受償權(quán)的范圍內(nèi)免責。
    2.共同抵押中追償權(quán)的行使。①若是按份共同抵押，抵押人承擔了擔保責任后只能向債務人追償，不能向其他按份共同抵押人追償(天底下所有的按份責任之間不存在追償權(quán))②若是連帶共同抵押，抵押人承擔了擔保責任后，追償順序沒有限制，即可向債務人全額追償，也可以直接按照內(nèi)部的份額比例向其他連帶共同抵押人追償。
    【真題研習】甲公司向乙銀行借款100萬元，丙、丁以各自房產(chǎn)分別向乙銀行設定抵押，戊、己分別向乙銀行出具承擔全部責任的擔保函，承擔保證責任。下列哪些表述是正確的?(2012年試卷三第55題)
    A.乙銀行可以就丙或者丁的房產(chǎn)行使抵押權(quán)
    B.丙承擔擔保責任后，可向甲公司追償，也可要求丁清償其應承擔的份額
    C.乙銀行可以要求戊或者己承擔全部保證責任
    D.戊承擔保證責任后，可向甲公司追償，也可要求己清償其應承擔的份額
    【答案】ABC
    【特別提示】在混合擔保、連帶共同抵押、連帶共同保證中。承擔了擔保責任的第三人應如何追償(追償順序)，是一個有爭議的知識點。司法考試的答題標準是：①在混合擔保中，承擔了擔保責任的第三人，其追償順序沒有限制，既可向債務人全額追償，亦可直接按照內(nèi)部份額比例向其他擔保人追償。②在連帶共同抵押中，承擔了擔保責任的第三人，其追償?shù)男惺挂矡o順序限制。③在連帶共同保證中，根據(jù)《擔保法解釋》第20條第二款，承擔了擔保責任的保證人，其追償權(quán)有順序限制，應先向債務人全額追償，向債務人不能追償?shù)牟糠?，再按照?nèi)部的份額比例向其他連帶共同保證人追償。
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