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    2017司法考試卷四案例分析模擬題及答案
    【案情】：
    興海公司與某外貿(mào)公司簽訂買賣合同，由興海公司以總價款600萬元的價格向外貿(mào)公司提供大蒜800噸，并約定于2001年8月1日交貨，遲交一天罰總價款的3%作為違約金，興海公司向外貿(mào)公司交付20萬元作為定金。后因興海公司未能按期交貨，雙方發(fā)生爭議。請問：
    【問題】：
    1.如果興海公司未能交貨是由于當?shù)厣胶楸┌l(fā)，導(dǎo)致道路不通，能否以此為由向外貿(mào)公司主張免責(zé)?為什么?
    【答案】：
    可以免責(zé)。因為山洪暴發(fā)屬于不可抗力，根據(jù)《合同法》第117條的規(guī)定，因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責(zé)任。
    2.如果興海公司未能交貨是因為大蒜被其他公司以高價買走，興海公司能否以此為理由主張免除違約責(zé)任?為什么?
    【答案】：
    不能免責(zé)。根據(jù)我國合同法的規(guī)定，只要當事人有違約事實，又無法定免責(zé)事由，即應(yīng)承擔違約責(zé)任。《合同法》第107條規(guī)定，當事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當承擔繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責(zé)任。 當事人有違約事由，卻無法定免責(zé)事由，即應(yīng)承擔違約責(zé)任。
    3.如果興海公司未能交貨，外貿(mào)公司能否主張在不退還定金的同時，要求興海公司再交32萬元違約金?為什么?
    【答案】：
    不能。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，違約金和定金不能并用，所以外貿(mào)公司只能從違約金與定金中選擇其一適用?！逗贤ā返?16條規(guī)定，當事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款。 依此，當事人在違約金和定金并存的情形下只能擇一使用。
    4.如果興海公司推遲交貨5天，興海公司能否以違約金畸高為由主張適當減少違約金?為什么?
    【答案】：
    可以。因為約定的違約金過分高于造成的損失，興海公司可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以適當減少?！逗贤ā返?14條規(guī)定，當事人可以約定一方違約時應(yīng)當根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計算方法。 約定的違約金低于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以增加;約定的違約金過分高于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以適當減少。 當事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應(yīng)當履行債務(wù)。 依此，約定違約金過高，當事人可以請求人民法院或仲裁機構(gòu)予以適當減少。
    5.如果當?shù)卮笏庥捎诒┯甓鴾p產(chǎn)，如果完成供貨任務(wù)，興海公司必須付出上千萬元的價款購買大蒜，能否以此為理由請求不再履行?為什么?
    【答案】：
    可以。根據(jù)《合同法》第110條的規(guī)定，在履行費用過高的情況下當事人可以請求不再履行合同債務(wù)。
    6.如果外貿(mào)公司明知大蒜減產(chǎn)，興海公司無法正常履行，但仍與一外商簽訂供貨合同，并造成100萬元的損失，該損失應(yīng)由誰承擔?為什么?
    【答案】：
    外貿(mào)公司。外貿(mào)公司應(yīng)當采取措施防止損失擴大，但因其自身未采用適當措施，卻繼續(xù)使損失擴大的行為，其責(zé)任應(yīng)由自己負擔?！逗贤ā返?19條規(guī)定，當事人一方違約后，對方應(yīng)當采取適當措施防止損失的擴大;沒有采取適當措施致使損失擴大的，不得就擴大的損失要求賠償。 當事人因防止損失擴大而支出的合理費用，由違約方承擔。 由此可知，外貿(mào)公司應(yīng)當承擔減輕損失的義務(wù)。
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