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        2018年國家司法考試四卷案例分析題卷(4)

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            2018年國家司法考試四卷案例分析題卷(4)
            【案例一】
            2006年11月,在Z省H市M區(qū)某加油站做加油工的張某(男,26歲,J省Y市B縣人)找同鄉(xiāng)郭某(男,20歲)閑談時,郭說:“現(xiàn)在打工賺不到錢,還不如去搶!”張某答道:“搶!我有辦法,我工作的加油站只要二三天不來收錢,保險箱里就有二、三十萬元錢,最好晚上動手,值班的只有一男一女兩個人,我們叫上幾個人,逼女營業(yè)員交出保險箱的鑰匙。”經(jīng)二人多次商議決定,由郭糾集人員,準(zhǔn)備作案工具,張某做內(nèi)應(yīng)實施搶劫。2006年12月底,郭某回B縣糾集了同鄉(xiāng)周某等4人,經(jīng)多次密謀,決定去H市M區(qū)加油站搶劫,并商定了搶劫計劃的具體細(xì)節(jié),準(zhǔn)備了自制火藥槍—支,匕首一把。2007年1月20日凌晨,郭等4人途經(jīng)J省W市汽車站轉(zhuǎn)車時,被公安機關(guān)抓獲,根據(jù)郭等人的交代又將張某抓獲。根據(jù)以上案情,請簡要回答下列問題:
            (1)張某、郭某等人是否構(gòu)成犯罪?
            (2)W市公安機關(guān)將本案移送B縣公安機關(guān)偵查,B縣公安機關(guān)應(yīng)否受理?
            (3)假如W市公安機關(guān)將本案移送B縣公安機關(guān),而B縣公安機關(guān)不接受,應(yīng)當(dāng)如何處理?
            答案:
            (1)張某、郭某等人為實施搶劫,多次密謀,并準(zhǔn)備了作案工具,為犯罪創(chuàng)造條件,構(gòu)成了搶劫(預(yù)備)罪。
            (2)B縣公安機關(guān)應(yīng)當(dāng)受理。根據(jù)《刑事訴訟法》及《公安機關(guān)辦理刑事案件程序規(guī)定》的有關(guān)規(guī)定,刑事案件原則上由犯罪地的公安機關(guān)管轄。如果由犯罪嫌疑人居住地的公安機關(guān)管轄更為適宜的,也可以由犯罪嫌疑人居住地的公安機關(guān)管轄。幾個公安機關(guān)都有權(quán)管轄的,由最初受理的公安機關(guān)管轄,必要時,可以由主要犯罪地的公安機關(guān)管轄。本案B縣不僅是犯罪嫌疑人的居住地,而且是主要犯罪地,所以B縣公安機關(guān)應(yīng)當(dāng)受理。
            (3)應(yīng)當(dāng)由W市公安機關(guān)和B縣公安機關(guān)協(xié)商解決,協(xié)商不成的,報J省公安廳指定管轄。
            【案例二】
            2006 年 3 月,張某(男,19歲)因涉嫌盜竊被公安機關(guān)抓獲。公安機關(guān)經(jīng)過研究決定對張某采取監(jiān)視居住的強制措施,并交由張某家所在的村委會執(zhí)行。村委會委托治保主任將張某關(guān)押在一個二十多平方米的村委會一間棄用辦公室內(nèi),不許張某外出,一日三餐由家里人給其供應(yīng)。在此期間,張某多次企圖逃跑,均未遂。治保主任把此情況反映給了公安機關(guān),公安機關(guān)對張某采取拘留的強制措施。
            問題:
            (1)對張某采取監(jiān)視居住是否合適?
            (2)監(jiān)視居住執(zhí)行方式是否正確?
            (3)公安機關(guān)對張某企圖逃跑采取拘留的強制措施是否正確?如不正確,應(yīng)該怎么做?
            答:
            (1)張某涉嫌盜竊,根據(jù)其犯罪情節(jié),對張某采取監(jiān)視居住是適合的。
            (2)根據(jù)《刑事訴訟法》第五十一條第二款之規(guī)定,取保候?qū)?、監(jiān)視居住由公安機關(guān)執(zhí)行。公安機關(guān)將監(jiān)視居住執(zhí)行權(quán)交給了村委會是不正確的。并且,監(jiān)視居住地執(zhí)行地點應(yīng)該在犯罪嫌疑人的固定住處或者執(zhí)行機關(guān)為其指定的生活居所。村委會的執(zhí)行方式,實際上成了一種變相羈押,嚴(yán)重侵害了犯罪嫌疑人的人身權(quán)利,是不正確的。
            (3)公安機關(guān)應(yīng)當(dāng)提請同級人民檢察院對張某予以逮捕。2001年8月6日最高人民檢察院、公安部聯(lián)合發(fā)布的《關(guān)于依法適用逮捕措施有關(guān)問題的規(guī)定》第一條第五項規(guī)定。
            【案例三】
            2000年8月1日,吳某(女,21歲,某公司工人)向X縣公安局報案稱其于7月31日晚被同事高某(男,45歲)強奸。X縣公安局決定立案偵查,當(dāng)日對高某刑事拘留。經(jīng)過三天的偵查,查明,高與吳自97年以來就發(fā)生不正當(dāng)男女關(guān)系,吳要高與妻子離婚并與其結(jié)婚,被高拒絕,吳便報案稱其強奸。偵查人員提取到吳某寫給高某的10余封情書,吳、高的幾名同事也證實二人之間有不正當(dāng)男女關(guān)系。X縣公安局于2000年8月10日對高某取保候?qū)?,?zé)令高某的父親為保證人,同時交納保證金2000元。高某在取保候?qū)徠陂g嚴(yán)格遵守取保候?qū)彽挠嘘P(guān)規(guī)定,未有違反。X縣公安局2001年8月15日解除取保候?qū)?但未退還高某保證金2000元。
            問:X縣公安局在采取強制措施上有何違法之處?
            答:
            (1)本案已排除了高某的強奸犯罪嫌疑,不應(yīng)再對高某取保候?qū)彙?BR>    (2)對高某決定取保候?qū)彆r,不得同時責(zé)令其提出保證人和交納保證金。
            (3)對高某的取保候?qū)彸^了12個月。
            (4)在解除取保候?qū)徍?,未退還高某交納的保證金2000元。
            【案例四】
            2003年11月,王某受上虞市某裝飾裝璜工程公司(以下簡稱甲公司)的聘任,任該公司的江西某市辦事處業(yè)務(wù)員。2004年3月,甲公司與江西某房屋開發(fā)有限公司簽訂了一份裝璜工程承包合同,王某受甲公司的指派,具體管理該裝璜工程,期間,甲公司為資金往來需要,將公司的法人章、公司財務(wù)章及法人身份證復(fù)印件等交給王某,指派王某在該工程所在地銀行開設(shè)公司帳號。王某在開設(shè)帳號后,出于個人目的,擅自購得現(xiàn)金支票一本,并在空白現(xiàn)金支票上加蓋公司的財務(wù)章及法人章,同時又私刻公司法人私章一枚,加蓋在現(xiàn)金支票收款的欄目上,后將財務(wù)章及法人章歸還公司。2004年4月19日,甲公司又指派王某到房屋開發(fā)公司,持公司出具的收款憑證辦理總數(shù)為10萬元的預(yù)付款轉(zhuǎn)帳業(yè)務(wù)。王某辦理完轉(zhuǎn)帳后,一面對公司謊稱房屋開發(fā)公司尚未將錢打進帳號,一面用私藏的現(xiàn)金支票陸續(xù)在上虞市將公司帳號上的10萬元錢取現(xiàn)。直至2004年5月20日,甲公司發(fā)現(xiàn)已打到帳號上的錢被人取走,追問王某,王某才承認(rèn)已將帳號上的10萬元錢在上虞市銀行取走后存入個人賬戶。甲公司多次催要未果,王某隱匿。2004年8月27 日,甲公司向公安機關(guān)報案,要求依法查處。
            問:
            (1)該案如何定性?
            (2)上虞市公安機關(guān)經(jīng)偵部門是否有管轄權(quán)?為什么?
            (3)收到報案后,立案審查的期限以多少天為宜?依據(jù)是什么?
            答:(1)應(yīng)定為職務(wù)侵占罪。(刑法第二百七十一條規(guī)定:公司、企業(yè)或者其他單位的人員,利用職務(wù)上的便利,將本單位財物非法占為己有,數(shù)額較大的,處五年以下有期徒刑或者拘役;數(shù)額巨大的,處五年以上有期徒刑,可以并處沒收財產(chǎn)。)
            (2)有管轄權(quán)。因為《公安機關(guān)辦理經(jīng)濟犯罪案件的若干規(guī)定》第三條規(guī)定:經(jīng)濟犯罪案件由犯罪地的公安機關(guān)管轄。犯罪地是指犯罪行為發(fā)生地。以非法占有為目的的經(jīng)濟犯罪,犯罪地包括犯罪行為發(fā)生地和犯罪嫌疑人實際取得財產(chǎn)的犯罪結(jié)果發(fā)生地。王某將帳號上的10萬元錢在上虞市銀行取走后存入個人賬戶,可以認(rèn)為上虞市為犯罪嫌疑人實際取得財產(chǎn)的犯罪結(jié)果發(fā)生地,所以上虞市公安機關(guān)經(jīng)偵部門有管轄權(quán)。
            (3)立案審查的期限以在七日以內(nèi)為宜。依據(jù)是《公安機關(guān)辦理經(jīng)濟犯罪案件的若干規(guī)定》第六條規(guī)定:公安機關(guān)接受涉嫌經(jīng)濟犯罪線索的報案、控告、舉報、自首后,應(yīng)當(dāng)進行審查,并在七日以內(nèi)決定是否立案;重大、復(fù)雜線索,經(jīng)縣級以上公安機關(guān)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn),立案審查期限可延長至三十日;特別重大、復(fù)雜線索,經(jīng)地(市)級以上公安機關(guān)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn),立案審查的期限可延長至六十日。從本案線索看不為重大、復(fù)雜,因此應(yīng)在七日以內(nèi)決定是否立案為宜。
            【案例五】
            某縣公安局對一起共同搶劫案件立案偵查,以公安局長韓某為首組成偵破小組,查獲犯罪嫌疑人趙某、錢某、孫某涉嫌結(jié)伙攔路搶劫。在偵查過程中,孫某聘請的律師李某未與孫某商量,獨立提出本案的偵查員張權(quán)與被害人是同住一個小區(qū)的鄰居,關(guān)系密切,申請其回避。刑警大隊長立即停止了張權(quán)的偵查工作,張權(quán)為了避免別人的閑話也立即退出了偵查活動,后刑警大隊長經(jīng)審查認(rèn)為李某提出的要求回避申請不屬于法定回避的理由,駁回了回避申請。接著錢某通過其他途徑向上級公安機關(guān)提出申請公安局長韓某回避,理由是韓某與犯罪嫌疑人趙某的父親是老戰(zhàn)友,關(guān)系密切。上級公安機關(guān)隨即作出了韓某的回避決定。
            問題:本案偵查過程中回避程序存在哪些違法之處,并說明理由。
            答:(1)李某無權(quán)獨立提出回避申請?!缎淌略V訟法》第二十八條規(guī)定,當(dāng)事人及其法定代理人有權(quán)要求回避。因此,本案中的李某作為孫某委托的律師無此權(quán)利獨立提出回避申請。
            (2)《刑事訴訟法》第三十條規(guī)定,對偵查人員的回避作出決定前,偵查人員不能停止對案件的偵查。因此,對偵查員張權(quán)的回避決定作出前,不應(yīng)停止張權(quán)的偵查工作,張權(quán)也不應(yīng)立即退出偵查活動。
            (3)《刑事訴訟法》第三十條規(guī)定,審判人員、檢察人員、偵查人員的回避,應(yīng)當(dāng)分別由院長、檢察長、公安機關(guān)負(fù)責(zé)人決定。因此,對偵查員張權(quán)的回避決定,應(yīng)由公安機關(guān)負(fù)責(zé)人決定,不應(yīng)由刑警大隊長決定。
            (4)《刑事訴訟法》第二十八條規(guī)定,偵查人員與本案當(dāng)事人有其他關(guān)系,可能影響公正處理案件的,應(yīng)當(dāng)自行回避。本案中偵查員張權(quán)與被害人是關(guān)系不錯的鄰居,這種鄰居關(guān)系即屬于刑事訴訟法規(guī)定的上述情形,因此,不應(yīng)以對偵查員張權(quán)的回避申請不符合法定理由為由,駁回回避申請,公安機關(guān)對偵查員張權(quán)應(yīng)當(dāng)作出是否回避決定。
            (5)《刑事訴訟法》第三十條規(guī)定,檢察長和公安機關(guān)負(fù)責(zé)人的回避,由同級人民檢察院檢察委員會決定。因此不應(yīng)由上級公安機關(guān)決定。
            【案例六】
            某案犯罪嫌疑人在2006年3月16日21時45分被傳喚到派出所,審查后,被批準(zhǔn)拘留,拘留證簽字時間是2006年3月17日22時35分。30日16時45分,辦案人員在看守所進行訊問,筆錄中出現(xiàn)了這樣的內(nèi)容:“問:我們是××分局的民警,你因涉嫌××罪已經(jīng)被批準(zhǔn)刑事拘留,現(xiàn)在向你宣讀……。答:我知道了。問:在拘留證上簽字捺手印……”。
            問:辦案人員有什么錯誤之處?
            答:
            1、傳喚的時限是12小時
            2、此份筆錄反映出拘留證所簽的拘留時間不真實。(拘留后二十四小時內(nèi)必須訊問的本意是防止錯拘,不能以宣布刑事拘留式的訊問筆錄去應(yīng)付這一具有重要意義的法定程序,被拘留的犯罪嫌疑人在拘留證上簽字捺印之時,拘留這一強制措施即升效,沒有程序要求在拘留時一定要有宣讀筆錄。)
            3、拘留后24小時內(nèi)進行訊問