第十七講合同法
一、內(nèi)容提要
這節(jié)課主要介紹第五章第二節(jié)合同法。
二、重點(diǎn)、難點(diǎn)
合同法的主要內(nèi)容，包括合同、合同的種類、訂立、效力、履行、變更和轉(zhuǎn)讓、終止、違約責(zé)任以及合同爭議的解決等。
三、內(nèi)容講解
大綱要求
掌握合同法的有關(guān)內(nèi)容，包括合同、合同的種類、訂立、效力、履行、變更和轉(zhuǎn)讓、終止，違約責(zé)任，以及合同爭議的解決等；
第二節(jié)合同法
一、合同法概述
（一）合同法的概念
合同法是調(diào)整平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利、義務(wù)關(guān)系的法律規(guī)范，是民法的重要組成部分。
中華人民共和國第九屆全國人民代表大會第二次會議于1999年3月15日審議通過了《中華人民共和國合同法》（以下簡稱《合同法》）。該法分為總則、分則和附則，共23章428條，自1999年10月1日起施行。
（二）合同法的適用范
合同法調(diào)整平等主體的自然人、法人、其他組織之間的合同關(guān)系，即民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系。民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系可以分為財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系。財產(chǎn)關(guān)系是指因財產(chǎn)的所有和財產(chǎn)的流轉(zhuǎn)而形成的具有直接的財產(chǎn)內(nèi)容的民事關(guān)系。根據(jù)雙方當(dāng)事人協(xié)商一致產(chǎn)生的債權(quán)債務(wù)關(guān)系屬于合同法的調(diào)整范圍，因單方民事法律行為、侵權(quán)行為、不當(dāng)?shù)美?、無因管理和其他法律事實(shí)產(chǎn)生的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，則不屬于合同法的調(diào)整范圍?；橐?、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，也不屬于合同法的調(diào)整范圍。
例：屬于我國《合同法》調(diào)整范圍的是指由( )產(chǎn)生的債權(quán)債務(wù)關(guān)系。
A．雙方當(dāng)事人協(xié)商一致
B．侵權(quán)行為
C．不當(dāng)?shù)美?BR> D．無因管理
答案：A
（三）合同法的基本原則
1、平等原則
2、自愿原則
3、公平原則
4、誠實(shí)信用原則
5、遵守法律法規(guī)，尊重社會公德原則
二、合同的訂立
合同的訂立，是兩個或兩個以上當(dāng)事人在平等自愿的基礎(chǔ)上，就合同的主要條款經(jīng)過協(xié)商取得一致意見，終建立起合同關(guān)系的法律行為。
（一）合同的形式
當(dāng)事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。
1、口頭合同形式
一般運(yùn)用于標(biāo)的數(shù)額較小和即時結(jié)清的合同。但這類合同在發(fā)生糾紛時，當(dāng)事人不易舉證，不易分清責(zé)任。
2、書面合同形式
書面合同形式是指合同采用合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。書面合同的優(yōu)點(diǎn)在于有據(jù)可查、權(quán)利義務(wù)記載清楚、便于履行，發(fā)生糾紛時容易舉證和分清責(zé)任。書面合同是實(shí)踐中廣泛采用的一種合同形式。建設(shè)工程合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式。
3、其他合同形式
其他合同形式是指除了口頭合同與書面合同以外的其他形式。主要包括默示形式和推定形式。
（二）要約與
合同的成立，需要經(jīng)過要約和兩個階段。
1、要約
要約是希望和他人訂立合同的意思表示。提出要約的一方為要約人，接受要約的一方為受要約人。要約應(yīng)當(dāng)符合如下規(guī)定：①內(nèi)容具體確定；②表明經(jīng)受要約人，要約人即受該意思表示約束。也就是說，要約必須是特定人的意思表示，必須是以締結(jié)合同為目的，必須具備合同的主要條款。
有些合同在要約之前還會有要約邀請。要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。要約邀請并不是合同成立過程中的必經(jīng)過程，它是當(dāng)事人訂立合同的預(yù)備行為，這種意思表示的內(nèi)容往往不確定，不含有合同得以成立的主要內(nèi)容和相對人同意后受其約束的表示，在法律上無需承擔(dān)責(zé)任。如寄送的價目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書、商業(yè)廣告等。
（1）要約的生效。要約到達(dá)受要約人時生效。如采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，若收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文，則該數(shù)據(jù)電文進(jìn)人該特定系統(tǒng)的時間，視為到達(dá)時間；若未指定特定系統(tǒng)，則該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間，視為到達(dá)時間。
（2）要約的撤回和撤銷。要約可以撤回，撒回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時到達(dá)受要約人。要約也可以撤銷。撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出通知之前到達(dá)受要約人。但有下列情形之一的，要約不得撤銷：①要約人確定了期限或者以其他形式明示要約不可撤銷；②受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同做了準(zhǔn)備工作。
（3）要約的失效。有下列情形之一的，要約失效：①拒絕要約的通知到達(dá)要約人；②要約人依法撤銷要約；③期限屆滿，受要約人未作出；④受要約人對要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更。
2、
是受要約人同意要約的意思表示。除根據(jù)交易習(xí)慣或者要約表明可以通過行為作出的之外，應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出。
（1）的期限。應(yīng)當(dāng)在要約確定的期限內(nèi)到達(dá)要約人。要約沒有確定期限的，應(yīng)當(dāng)依照下列規(guī)定到達(dá)：①除非當(dāng)事人另有約定，以對話方式作出的要約，應(yīng)當(dāng)即時作出；②以非對話方式作出的要約，應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)到達(dá)。
以信件或者電報作出的要約，期限自信件載明的日期或者電報交發(fā)之日開始計(jì)算。信件未載明日期的，自投寄該信件的郵戳日期開始計(jì)算。以電話、傳真等快速通訊方式作出的要約，期限自要約到達(dá)受要約人時開始計(jì)算。
（2）的生效。通知到達(dá)要約人時生效。不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求作出的行為時生效。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，到達(dá)的時間適用《合同法》關(guān)于要約到達(dá)受要約人時間的規(guī)定。中國注冊造價工程師考試網(wǎng)(www.zaojiashi.com)提供.
（3）的撤回。可以撤回，撤回的通知應(yīng)當(dāng)在通知到達(dá)要約人之前或者與通知同時到達(dá)要約人。
（三）合同的內(nèi)容
1、合同的主要內(nèi)容
合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定，一般包括以下條款：
（1）當(dāng)事人的名稱或姓名以及住所。合同當(dāng)事人包括自然人、法人、其他組織。
（2）標(biāo)的。
（3）數(shù)量。
（4）質(zhì)量。
（5）價款或報酬。
（6）履行的期限、地點(diǎn)和方式。
（7）違約責(zé)任。
（8）解決爭議的方法。是指合同當(dāng)事人選擇解決合同糾紛的方式、地點(diǎn)等。解決合同爭議有和解、調(diào)解、仲裁、訴訟四種方法，當(dāng)事人應(yīng)在合同中約定解決合同爭議所采用的方法。
2、建設(shè)工程合同內(nèi)容
《合同法》在分則中對建設(shè)工程合同（包括工程勘察、設(shè)計(jì)、施工合同）內(nèi)容作了專
門規(guī)定。
（四）合同的成立
合同就是合同雙方當(dāng)事人依照訂立合同的程序，經(jīng)過要約和，形成對雙方當(dāng)事人都具有法律效力的協(xié)議。合同成立，確定了雙方當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系，是區(qū)別合同責(zé)任和其他責(zé)任的重要標(biāo)志，是合同生效的前提條件。《合同法》規(guī)定，生效時合同成立。生效的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。具體有以下幾種情況：
1、當(dāng)事人采用合同書形式訂立的合同
自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時合同成立；雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)；在簽字或者蓋章之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立。
2、當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立的合同
可以在合同成立之前要求簽訂確認(rèn)書，簽訂確認(rèn)書時合同成立；收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點(diǎn)；沒有主營業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點(diǎn)，當(dāng)事人另有約定的，則按照其約定。
（五）格式條款合同
格式條款又稱為標(biāo)準(zhǔn)條款，是當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。
提供格式條款一方免除自己責(zé)任、加重對方責(zé)任、排除對方主要權(quán)利的，該條款無效。
對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。
例：根據(jù)我國《合同法》的規(guī)定，在使用格式條款合同時，由提供格式條款合同的一方當(dāng)事人在合同中設(shè)定、但不具備法律效力的條款有( )的條款。
A.免除對方責(zé)任
B．免除自己責(zé)任
C.加重對方責(zé)任
D.排除自己主要權(quán)利
E.排除對方主要權(quán)利
答案：BCE
（六）締約過失責(zé)任
締約過失責(zé)任是指當(dāng)事人在訂立合同過程中因過錯給對方造成的損失所承擔(dān)的民事責(zé)任。
締約過失責(zé)任發(fā)生于合同不成立或者合同無效的締約過程。其構(gòu)成條件：一是當(dāng)事人有過錯。若無過錯，則不承擔(dān)責(zé)任。二是有損害后果的發(fā)生。若無損失，亦不承擔(dān)責(zé)任。三是當(dāng)事人的過錯行為與造成的損失有因果關(guān)系。
當(dāng)事人在訂立合同過程中有下列情況之一，給對方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任：
（1）假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商；
（2）故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況；
（3）有其他違背誠實(shí)、信用原則的行為。
三、合同的效力
（一）有效合同
1、合同的有效條件
合同有效的條件包括：
（1）當(dāng)事人具有相應(yīng)的民事行為能力。
（2）意思表示真實(shí)。
（3）合同的內(nèi)容合法。
（4）合同的內(nèi)容確定、可能。
2、合同生效的期限
《合同法》規(guī)定，依法成立的合同，自成立時生效。
當(dāng)事人對合同的效力還可以約定附期限。附生效期限的合同，自期限屆至?xí)r生效。附終止期限的合同，自期限屆滿時失效。
一、內(nèi)容提要
這節(jié)課主要介紹第五章第二節(jié)合同法。
二、重點(diǎn)、難點(diǎn)
合同法的主要內(nèi)容，包括合同、合同的種類、訂立、效力、履行、變更和轉(zhuǎn)讓、終止、違約責(zé)任以及合同爭議的解決等。
三、內(nèi)容講解
大綱要求
掌握合同法的有關(guān)內(nèi)容，包括合同、合同的種類、訂立、效力、履行、變更和轉(zhuǎn)讓、終止，違約責(zé)任，以及合同爭議的解決等；
第二節(jié)合同法
一、合同法概述
（一）合同法的概念
合同法是調(diào)整平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利、義務(wù)關(guān)系的法律規(guī)范，是民法的重要組成部分。
中華人民共和國第九屆全國人民代表大會第二次會議于1999年3月15日審議通過了《中華人民共和國合同法》（以下簡稱《合同法》）。該法分為總則、分則和附則，共23章428條，自1999年10月1日起施行。
（二）合同法的適用范
合同法調(diào)整平等主體的自然人、法人、其他組織之間的合同關(guān)系，即民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系。民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系可以分為財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系。財產(chǎn)關(guān)系是指因財產(chǎn)的所有和財產(chǎn)的流轉(zhuǎn)而形成的具有直接的財產(chǎn)內(nèi)容的民事關(guān)系。根據(jù)雙方當(dāng)事人協(xié)商一致產(chǎn)生的債權(quán)債務(wù)關(guān)系屬于合同法的調(diào)整范圍，因單方民事法律行為、侵權(quán)行為、不當(dāng)?shù)美?、無因管理和其他法律事實(shí)產(chǎn)生的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，則不屬于合同法的調(diào)整范圍?；橐?、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，也不屬于合同法的調(diào)整范圍。
例：屬于我國《合同法》調(diào)整范圍的是指由( )產(chǎn)生的債權(quán)債務(wù)關(guān)系。
A．雙方當(dāng)事人協(xié)商一致
B．侵權(quán)行為
C．不當(dāng)?shù)美?BR> D．無因管理
答案：A
（三）合同法的基本原則
1、平等原則
2、自愿原則
3、公平原則
4、誠實(shí)信用原則
5、遵守法律法規(guī)，尊重社會公德原則
二、合同的訂立
合同的訂立，是兩個或兩個以上當(dāng)事人在平等自愿的基礎(chǔ)上，就合同的主要條款經(jīng)過協(xié)商取得一致意見，終建立起合同關(guān)系的法律行為。
（一）合同的形式
當(dāng)事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。
1、口頭合同形式
一般運(yùn)用于標(biāo)的數(shù)額較小和即時結(jié)清的合同。但這類合同在發(fā)生糾紛時，當(dāng)事人不易舉證，不易分清責(zé)任。
2、書面合同形式
書面合同形式是指合同采用合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。書面合同的優(yōu)點(diǎn)在于有據(jù)可查、權(quán)利義務(wù)記載清楚、便于履行，發(fā)生糾紛時容易舉證和分清責(zé)任。書面合同是實(shí)踐中廣泛采用的一種合同形式。建設(shè)工程合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式。
3、其他合同形式
其他合同形式是指除了口頭合同與書面合同以外的其他形式。主要包括默示形式和推定形式。
（二）要約與
合同的成立，需要經(jīng)過要約和兩個階段。
1、要約
要約是希望和他人訂立合同的意思表示。提出要約的一方為要約人，接受要約的一方為受要約人。要約應(yīng)當(dāng)符合如下規(guī)定：①內(nèi)容具體確定；②表明經(jīng)受要約人，要約人即受該意思表示約束。也就是說，要約必須是特定人的意思表示，必須是以締結(jié)合同為目的，必須具備合同的主要條款。
有些合同在要約之前還會有要約邀請。要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。要約邀請并不是合同成立過程中的必經(jīng)過程，它是當(dāng)事人訂立合同的預(yù)備行為，這種意思表示的內(nèi)容往往不確定，不含有合同得以成立的主要內(nèi)容和相對人同意后受其約束的表示，在法律上無需承擔(dān)責(zé)任。如寄送的價目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書、商業(yè)廣告等。
（1）要約的生效。要約到達(dá)受要約人時生效。如采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，若收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文，則該數(shù)據(jù)電文進(jìn)人該特定系統(tǒng)的時間，視為到達(dá)時間；若未指定特定系統(tǒng)，則該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間，視為到達(dá)時間。
（2）要約的撤回和撤銷。要約可以撤回，撒回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時到達(dá)受要約人。要約也可以撤銷。撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出通知之前到達(dá)受要約人。但有下列情形之一的，要約不得撤銷：①要約人確定了期限或者以其他形式明示要約不可撤銷；②受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同做了準(zhǔn)備工作。
（3）要約的失效。有下列情形之一的，要約失效：①拒絕要約的通知到達(dá)要約人；②要約人依法撤銷要約；③期限屆滿，受要約人未作出；④受要約人對要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更。
2、
是受要約人同意要約的意思表示。除根據(jù)交易習(xí)慣或者要約表明可以通過行為作出的之外，應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出。
（1）的期限。應(yīng)當(dāng)在要約確定的期限內(nèi)到達(dá)要約人。要約沒有確定期限的，應(yīng)當(dāng)依照下列規(guī)定到達(dá)：①除非當(dāng)事人另有約定，以對話方式作出的要約，應(yīng)當(dāng)即時作出；②以非對話方式作出的要約，應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)到達(dá)。
以信件或者電報作出的要約，期限自信件載明的日期或者電報交發(fā)之日開始計(jì)算。信件未載明日期的，自投寄該信件的郵戳日期開始計(jì)算。以電話、傳真等快速通訊方式作出的要約，期限自要約到達(dá)受要約人時開始計(jì)算。
（2）的生效。通知到達(dá)要約人時生效。不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求作出的行為時生效。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，到達(dá)的時間適用《合同法》關(guān)于要約到達(dá)受要約人時間的規(guī)定。中國注冊造價工程師考試網(wǎng)(www.zaojiashi.com)提供.
（3）的撤回。可以撤回，撤回的通知應(yīng)當(dāng)在通知到達(dá)要約人之前或者與通知同時到達(dá)要約人。
（三）合同的內(nèi)容
1、合同的主要內(nèi)容
合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定，一般包括以下條款：
（1）當(dāng)事人的名稱或姓名以及住所。合同當(dāng)事人包括自然人、法人、其他組織。
（2）標(biāo)的。
（3）數(shù)量。
（4）質(zhì)量。
（5）價款或報酬。
（6）履行的期限、地點(diǎn)和方式。
（7）違約責(zé)任。
（8）解決爭議的方法。是指合同當(dāng)事人選擇解決合同糾紛的方式、地點(diǎn)等。解決合同爭議有和解、調(diào)解、仲裁、訴訟四種方法，當(dāng)事人應(yīng)在合同中約定解決合同爭議所采用的方法。
2、建設(shè)工程合同內(nèi)容
《合同法》在分則中對建設(shè)工程合同（包括工程勘察、設(shè)計(jì)、施工合同）內(nèi)容作了專
門規(guī)定。
（四）合同的成立
合同就是合同雙方當(dāng)事人依照訂立合同的程序，經(jīng)過要約和，形成對雙方當(dāng)事人都具有法律效力的協(xié)議。合同成立，確定了雙方當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系，是區(qū)別合同責(zé)任和其他責(zé)任的重要標(biāo)志，是合同生效的前提條件。《合同法》規(guī)定，生效時合同成立。生效的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。具體有以下幾種情況：
1、當(dāng)事人采用合同書形式訂立的合同
自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時合同成立；雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)；在簽字或者蓋章之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立。
2、當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立的合同
可以在合同成立之前要求簽訂確認(rèn)書，簽訂確認(rèn)書時合同成立；收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點(diǎn)；沒有主營業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點(diǎn)，當(dāng)事人另有約定的，則按照其約定。
（五）格式條款合同
格式條款又稱為標(biāo)準(zhǔn)條款，是當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。
提供格式條款一方免除自己責(zé)任、加重對方責(zé)任、排除對方主要權(quán)利的，該條款無效。
對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。
例：根據(jù)我國《合同法》的規(guī)定，在使用格式條款合同時，由提供格式條款合同的一方當(dāng)事人在合同中設(shè)定、但不具備法律效力的條款有( )的條款。
A.免除對方責(zé)任
B．免除自己責(zé)任
C.加重對方責(zé)任
D.排除自己主要權(quán)利
E.排除對方主要權(quán)利
答案：BCE
（六）締約過失責(zé)任
締約過失責(zé)任是指當(dāng)事人在訂立合同過程中因過錯給對方造成的損失所承擔(dān)的民事責(zé)任。
締約過失責(zé)任發(fā)生于合同不成立或者合同無效的締約過程。其構(gòu)成條件：一是當(dāng)事人有過錯。若無過錯，則不承擔(dān)責(zé)任。二是有損害后果的發(fā)生。若無損失，亦不承擔(dān)責(zé)任。三是當(dāng)事人的過錯行為與造成的損失有因果關(guān)系。
當(dāng)事人在訂立合同過程中有下列情況之一，給對方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任：
（1）假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商；
（2）故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況；
（3）有其他違背誠實(shí)、信用原則的行為。
三、合同的效力
（一）有效合同
1、合同的有效條件
合同有效的條件包括：
（1）當(dāng)事人具有相應(yīng)的民事行為能力。
（2）意思表示真實(shí)。
（3）合同的內(nèi)容合法。
（4）合同的內(nèi)容確定、可能。
2、合同生效的期限
《合同法》規(guī)定，依法成立的合同，自成立時生效。
當(dāng)事人對合同的效力還可以約定附期限。附生效期限的合同，自期限屆至?xí)r生效。附終止期限的合同，自期限屆滿時失效。