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        應(yīng)試筆記:《案例分析》二十五

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        第四節(jié) 施工索賠的內(nèi)容與程序
             索賠是指在合同履行過程中,對于非自身的過錯,應(yīng)該由對方承擔(dān)責(zé)任的情況造成的損失向?qū)Ψ教岢鼋?jīng)濟補償和時間補償?shù)囊螅ú豢煽沽Φ蕊L(fēng)險由各方各負自責(zé))。
            施工索賠是索賠中的一種,是指由承包人向業(yè)主提出的、旨在為了取得經(jīng)濟補償或工期延長的要求的索賠。
            一、按索賠事件的性質(zhì)分類
            按索賠事件的性質(zhì)可以將工程索賠分為工程延誤索賠、工程變更索賠、合同被迫終止索賠、工程加速索賠、意外風(fēng)險和不可預(yù)見因素索賠和其他索賠。 來源:考試大
             (1)工程延誤索賠。因發(fā)包人未按合同要求提供施工條件,如未及時交付設(shè)計圖紙、施工現(xiàn)場、道路等,或因發(fā)包人指令工程暫?;虿豢煽沽κ录仍蛟斐晒て谕涎拥模邪藢Υ颂岢鏊髻r。這是工程中常見的一類索賠。
             (2)工程變更索賠。由于發(fā)包人或監(jiān)理工程師指令增加或減少工程量或增加附加工程、修改設(shè)計、變更工程順序等,造成工期延長和費用增加,承包人對此提出索賠。
             (3)合同被迫終止的索賠。由于發(fā)包人或承包人違約以及不可抗力事件等原因造成合同非正常終止,無責(zé)任的受害方因其蒙受經(jīng)濟損失而向?qū)Ψ教岢鏊髻r。
             (4)工程加速索賠。由于發(fā)包人或工程師指令承包人加快施工速度,縮短工期,引起承包人人力、財力、物力的額外開支而提出的索賠。 來源:考試大
             (5)意外風(fēng)險和不可預(yù)見因素索賠。在工程實施過程中,因人力不可抗拒的自然災(zāi)害、特殊風(fēng)險以及一個有經(jīng)驗的承包人通常不能合理預(yù)見的不利施工條件或外界障礙,如地下水、地質(zhì)斷層、溶洞、地下障礙物等引起的索賠。
             (6)其他索賠。如因貨幣貶值、匯率變化、物價、工資上漲、政策法令變化等原因引起的索賠。
            二、施工索賠的內(nèi)容 來源:www.examda.com
             根據(jù)《建設(shè)工程施工合同文本》,施工索賠的主要包括以下內(nèi)容。
             (一)不利的自然條件與人為障礙引起的索賠
             這里所提到的自然條件及人為因素主要是與招標(biāo)文件及施工圖紙相比而言的。在處理此類索賠時,一個主要掌握的原則就是所發(fā)生的事件應(yīng)該是一個有經(jīng)驗的承包人所無法預(yù)見的,特別是對不利的氣候條件是否構(gòu)成索賠的處理上,更要把握住此條原則。
             (二)工期延長和延誤的索賠
             在處理這一類索賠時,應(yīng)注意以下幾個方面:
             (1)導(dǎo)致工期延長或延誤的影響因素屬于非承包人本身的原因;
             (2)如果是由于客觀原因(如不可抗力、外部環(huán)境變化等)造成的工期延長或延誤,一般情況下業(yè)主可以批準承包人延長工期,但不會給以費用補償;
             (3)如果是屬于業(yè)主或工程師的原因引起的工期延長或延誤,則承包人除應(yīng)得到工期補償外,還應(yīng)得到費用補償;
             (4)如果是根據(jù)網(wǎng)絡(luò)計劃(網(wǎng)絡(luò)圖)處理此類索賠,則要注意的是,即使是由于業(yè)主的原因造成的工期延誤,但如果其延誤時間不在關(guān)鍵線路上,則承包人只能得到費用補償。
             (三)因施工臨時中斷而引起的索賠
             由于業(yè)主或工程師的不合理指令所造成的臨時停工或施工中斷,從而給承包人帶來的工期和費用上的損失,承包人可以提出索賠。
             (四)因業(yè)主風(fēng)險引起的索賠
             這是指由于業(yè)主承擔(dān)的風(fēng)險而導(dǎo)致承包人的費用損失增大時,承包人所提出的索賠。此時要注意的問題有兩個:一個是要明確哪些風(fēng)險是由業(yè)主承擔(dān)的;另一個是在發(fā)生此類事項后,承包人除免除一切責(zé)任外,還可以得到由于風(fēng)險發(fā)生的損害而引起的任何永久性工程及其材料的付款及合理的利潤,以及一切修復(fù)費用、重建費用等。
             三 、施工索賠的程序
             《建設(shè)工程施工合同文本)對施工索賠的程序有嚴格的規(guī)定,對此應(yīng)有很好的理解。按照有關(guān)規(guī)定,施工索賠的程序如下:
             (1)索賠事件發(fā)生后28天內(nèi),承包人向工程師發(fā)出索賠意向通知;
             (2)發(fā)出索賠意向通知后,8天內(nèi),向工程師提出費用補償和(或)工期補償?shù)乃髻r報告及有關(guān)資料;
             (3)工程師在收到索賠報告及有關(guān)資料后,于28天內(nèi)給予答復(fù),或要求進一步補充索賠理由和證據(jù);
             (4)工程師在收到索賠報告和有關(guān)資料后28天內(nèi)未予答復(fù)或未提出進一步要求,則可視為索賠已經(jīng)成立。
            第五節(jié) 施工索賠成立的條件
             要取得索賠的成功,索賠要求必須滿足以下的基本條件。
             一、客觀性: 必須確實存在并提供確鑿的證據(jù)。 來源:www.examda.com
             二、合法性: 索賠要求應(yīng)符合承包合同及相關(guān)法規(guī)。
             三、合理性: 索賠要求應(yīng)合情合理,真實反映實際情況。
            第六節(jié) 索賠報告的內(nèi)容
             索賠報告是承包人向業(yè)主索賠的正式書面材料,也是業(yè)主審議承包人索賠請求的主要依據(jù)。
             索賠報告的具體內(nèi)容,隨該索賠事件的性質(zhì)和特點而有所不同。但從報告的必要內(nèi)容與文字結(jié)構(gòu)方面而論,一個完整的索賠報告應(yīng)包括以下四個部分。
             1.總論部分
             一般包括以下內(nèi)容:序言;索賠事項概述;具體索賠要求;索賠報告編寫及審核人員名單。
            文中首先應(yīng)概要地論述索賠事件的發(fā)生日期與過程;施工單位為該索賠事件所付出的努力和附加開支;施工單位的具體索賠要求。在總論部分最后,附上索賠報告編寫組主要人員及審核人員的名單,注明有關(guān)人員的職稱、職務(wù)及施工經(jīng)驗,以表示該索賠報告的嚴肅性和權(quán)威性。
             2.根據(jù)部分
             本部分主要是說明自己具有的索賠權(quán)利,這是索賠能否成立的關(guān)鍵。根據(jù)部分的內(nèi)容主要來自該工程項目的合同文件,并參照有關(guān)法律規(guī)定。該部分中施工單位應(yīng)引用合同中的具體條款,說明自己理應(yīng)獲得經(jīng)濟補償或工期延長。