第一章 法的本體
    （一）法律解釋
    1.法律解釋的含義
    注意一點(diǎn)：法理學(xué)教材中講的法律解釋，是從規(guī)范性法律解釋這個角度上講的，指的是全國人大常委會、院、檢作出的解釋。
    2.法律解釋的種類
    （1）最重要的一個分類：正式解釋與非正式解釋。正式解釋就是有權(quán)主體作出的解釋，具有規(guī)范性的效力。無權(quán)解釋，就是無權(quán)解釋，不具有規(guī)范性的效力，甚至沒有任何法律效力。正式解釋，根據(jù)解釋的國家機(jī)關(guān)的不同，可分為立法解釋、司法解釋和行政解釋。
    （2）限制解釋、擴(kuò)充解釋、字面解釋
    例1 ：婚姻法規(guī)定，“婚姻法上的子女，包括婚生子女、非婚生子女、繼子女、養(yǎng)子女”。這五種解釋是什么解釋？擴(kuò)充解釋。
    例2：從民法來看，近親屬包括父母、子女、配偶、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫女子、外孫女子，還包括其他有撫養(yǎng)贍養(yǎng)關(guān)系的人，刑事訴訟法則規(guī)定，近親屬包括父母、子女、配偶、同胞兄弟姐妹……?？梢?，刑事訴訟法的解釋為限制解釋。
    3.法律解釋的方法
    看一下即可，具體包括：文義解釋、歷史解釋、體系解釋和目的解釋。其中，最重要的是目的解釋。目的解釋是指從制定某一法律的目的來解釋法律。注意：“這是講的目的不僅是指原來制定該法律的目的，也可以指探求該法律在當(dāng)前條件下的需要；既可以指整部法律的目的，也可以指個別法條，個別制度的目的?！?BR>    這里要注意的是，全國人大常委會可作出法律解釋，而在作法律解釋時，需有特定機(jī)關(guān)提出法律解釋案。提法法律解釋案的主體包括：中央軍委、國務(wù)院、全國人大常委會、人民法院、人民檢察院、全國人大各專門委員會，此外，還有一個較特殊的即省級人大常委會。
    （二）法律推理
    1.法律推理的概念
    法律推理，就是在法律論辯中，運(yùn)用法律理由的過程。簡單地說，法律推理無非就是前提加法律上的理由，然后達(dá)到一個結(jié)論。在法律上，其前提有兩個：事實和法律。結(jié)論是具有法律約束力的決定。
    2.法律推理的類型
    （1）演繹推理。由大前提、小前提和結(jié)論三部分組成。
    （2）歸納推理。
    例：有甲、乙、丙三個案例，存在某種相似性，把相似性抽象出來，形成一般的規(guī)則。這就是一個歸納的過程。
    （3）類比。例：在先判例只有一個，現(xiàn)也審理這樣的一個案件，這兩個案件存在某種相似性。運(yùn)用在先判例的同樣的方法來處理現(xiàn)在的案件，就是類比。
    在法理學(xué)上，前兩章是重點(diǎn)，后兩章是在前兩章基礎(chǔ)上的繼續(xù)闡述?，F(xiàn)在，梳理一下前兩章的內(nèi)容。
    第一節(jié)法的本體
    首先，法的定義，即法是什么?？蓮谋举|(zhì)、特征、作用三個方面來認(rèn)識法是什么，法的本質(zhì)分三個層次來把握：一是正式性；二是階級性；三是社會性。特征有五個方面；一是規(guī)范性；二是國家意志性；三是普遍性；四是以權(quán)利義務(wù)的內(nèi)容；五是強(qiáng)制性與程序性。作用分兩大方面：規(guī)范作用和社會作用。規(guī)范作用分五方面，社會作用分兩個方面。
    第二節(jié)法的價值。
    法的價值分為基本價值和一般價值?；緝r值有三：自由、秩序、政。在法的價值發(fā)生沖突時，可采納的處理原則有三個：一是位階；二是平衡；三是比例。
    第三節(jié)法的要素。
    有三個要素：法的概念、法律規(guī)則、法律原則。就法的概念而言，注意其分類。法律規(guī)則，注意其邏輯結(jié)構(gòu)和分類。法律原則，注意法律原則與法律規(guī)則的區(qū)別。
    第四節(jié) 法的淵源與分類。
    對法的淵源，首先要從效力淵源來理解。注意正式淵源與非正式淵源這種分類。我國的非正式淵源包括習(xí)慣和國家政策。至于其他具體的淵源，把握由哪些國家機(jī)關(guān)制定，該國家機(jī)關(guān)的制定權(quán)范圍，同時把握制定過程中有哪些批準(zhǔn)程序。分類，并不很重要，注意一下即可。
    第五節(jié)法律部門與法律體系。
    這是從內(nèi)容上來把握的。注意劃分法律部門的標(biāo)準(zhǔn)：主要是調(diào)整對象，其次是調(diào)整方式。把握法律體系時，注意兩點(diǎn)，一是僅指國內(nèi)的，不包括國外的；二是指現(xiàn)行的。
    第六節(jié)法的效力。
    第七節(jié)法律關(guān)系
    第八節(jié)法律責(zé)任。
    法律關(guān)系無非是有效力的，法律規(guī)范在現(xiàn)實生活中的實現(xiàn)而已。如果法律關(guān)系遭破壞，則通過法律責(zé)任的追究來恢復(fù)正常的法律關(guān)系。
    第二章法的運(yùn)行
    首先是立法，通過執(zhí)行、司法、守法，法律規(guī)范得以在現(xiàn)實生活中實現(xiàn)。法律監(jiān)督則是對法的運(yùn)行過程進(jìn)行監(jiān)督。法律推理與法律解釋是法律運(yùn)行的一個環(huán)節(jié)。
    第三章法的演進(jìn)
    （法的現(xiàn)代化是新增內(nèi)容，法的傳統(tǒng)是考查的重點(diǎn)，每年都會涉及到。）
    教材中，我們強(qiáng)調(diào)以下幾方面：
    第一節(jié)法的起源
    1.法產(chǎn)生的過程與標(biāo)志
    法產(chǎn)生的根源有：經(jīng)濟(jì)根源、階級根源、社會根源。主要注意法產(chǎn)生的主要標(biāo)志：一是國家的產(chǎn)生；二是權(quán)利義務(wù)觀念的形成；三是法律訴訟和司法的出現(xiàn)。
    2.法與原始社會規(guī)范的區(qū)別
    （見61頁，實質(zhì)上就是把握法的特征。）
    3.法產(chǎn)生的一般規(guī)律：
    （1）法的產(chǎn)生經(jīng)在了從個別調(diào)整到規(guī)范性調(diào)整，一般規(guī)范性調(diào)整到法的調(diào)整的發(fā)展過程；
    （2）法的產(chǎn)生經(jīng)歷了從習(xí)慣到習(xí)慣法，再由習(xí)慣法到制定法的發(fā)展過程；
    （3）法的產(chǎn)生經(jīng)歷了法與宗教規(guī)范、道德規(guī)范的渾然一體到法與宗教規(guī)范、道德規(guī)范的分化，法的相對獨(dú)立的發(fā)展過程。
    第二節(jié)法的歷史發(fā)展
    法的歷史類型，其實是一種分類。分類標(biāo)準(zhǔn)為階級性。具體而言，法的歷史類型可分為奴隸制法、封建制法、資本主義和社會主義法，注意區(qū)別法的歷史類型、法的體系、法的淵源這幾個概念。
    例：我國的法律淵源有民法、刑法。這不對。
    資本主義法：
    （1）注意，在封建社會中后期，逐步出現(xiàn)了帶有資本主義因素的法，主要有：商法的興起，羅馬法復(fù)興，資本原始積累的法律的出現(xiàn)，憲法性法律的開始制定。
    （2）自由資本主義時期，民法的三大原則：私有財產(chǎn)神圣不可侵犯、契約自由、過錯責(zé)任。
    （3）資本主義法的發(fā)展，壟斷資本主義時期出現(xiàn)了“社會本位”現(xiàn)象。
    法的繼承與法的移植：
    （1）注意二者的區(qū)別：法的繼承是不同歷史類型的法律制度之間的延續(xù)和繼受。法的繼承體現(xiàn)時間上的先后關(guān)系，法的移植則反映一個國家對同時代其他國家法律制度的吸收和借鑒。
    （2）法的繼承和根據(jù)和理由：社會條件的歷史延續(xù)性、法的相對獨(dú)立性、法作為人類文明成果、法的發(fā)展歷史看一下即可。
    （3）這里強(qiáng)調(diào)一下法的繼承的內(nèi)容：
    第一，法律術(shù)語、技術(shù)、形式；
    第二，有關(guān)社會公共事務(wù)的法律規(guī)定；
    第三，反映市場經(jīng)濟(jì)規(guī)律的法律原則和規(guī)范；
    第四，反映法的一般價值的原則。
    關(guān)于法的移植：
    （1）法的移植的必要性，2002年已考過。 （2）法的移植的類型：
    第一，經(jīng)濟(jì)、文化、政治處于相同或基本相同發(fā)展階段的國家之間相互移植；第二，落后國家對發(fā)達(dá)國家的移植；第三，區(qū)域性法律統(tǒng)一運(yùn)動和世界性法律統(tǒng)一運(yùn)動。
    第三節(jié)法的傳統(tǒng)
    一、法的傳統(tǒng)與當(dāng)代中國法的傳統(tǒng) 法的傳統(tǒng)是世代相傳、輾轉(zhuǎn)相承的有關(guān)法的觀念、制度的總和。
    中國法的傳統(tǒng)：
    （1）中國古代法的傳統(tǒng)表現(xiàn)為：
    第一，在秩序的規(guī)范基礎(chǔ)上，禮法結(jié)合，以禮為主；
    第二，在秩序價值基礎(chǔ)上，等級有序，家族本位；
    第三，在規(guī)范的適用方面，恭行天理，執(zhí)法原情；
    第四，在法律體系的內(nèi)容結(jié)構(gòu)上，民刑不分，重刑輕民；
    第五，在秩序的形成方式上，追求無訟。
    （2）現(xiàn)代法的傳統(tǒng)。從文化的角度講，現(xiàn)代中國法律文化的淵源主要有：
    第一，社會主義的；第二，西方法律制度和法律思想；第三，中國古代法傳統(tǒng)。
    二、法律意識
    法律意識是指人們關(guān)于法律現(xiàn)象的思想、觀念、知識和心理的總稱，是社會意識的一種特殊形式。
    1.法律意識是法律文化最內(nèi)在的、深層次的因素。
    2.法律意識的作用，體現(xiàn)在立法、執(zhí)法、司法、守法等方面，不必多說。
    三、兩大法系
    劃分的依據(jù)主要是法的傳統(tǒng)。這里強(qiáng)調(diào)一點(diǎn)：美國、英國屬英美法系，但是在英國的某些地區(qū)，屬大陸法系，如英國蘇格蘭具有很濃重的大陸法系因素，而美國路易斯安娜州的法律具有大陸法系的特征。加拿大的魁北克省也保留著大陸法傳統(tǒng)。
    兩大法系的區(qū)別：
    （1）從法院體系來講，英美法系國家的法院對三大訴訟是一塊兒受理的，但在大陸法系有獨(dú)立的行政法院。
    （2）法律概念上，如大陸法系有“物權(quán)”概念，英美法系無此概念，而是用“財產(chǎn)”這個概念。
    （3）法律適用技術(shù)上，大陸法系常用的是演繹推理，英美法系常用的則是歸納和類比。
    （4）法律觀念上也存在區(qū)別。
    第四節(jié) 法的現(xiàn)代化
    外源型法的現(xiàn)代化與特點(diǎn)：
    （1）具有被動性；（2）具有依附性；（3）具有反復(fù)性。
    第五節(jié) 法治理論
    一、法制與法治的區(qū)別
    法制指法律制度的總稱，法治強(qiáng)調(diào)的是一種治理，社會主義法制包括兩個層面：一是制度，同時也包括實踐。社會主義法治則是指社會主義國家依法治國的原則和方略，即與人治相對的治國理論、原則、制度和方法。
    法治與法制的主要區(qū)別：
    （1）法治一詞明確了法律在社會生活中的權(quán)威；
    （2）法治一詞顯示了法律介入社會生活的廣泛性；
    （3）法治一詞蘊(yùn)涵了法律調(diào)整社會生活的正當(dāng)性。法制沒有這些涵義。
    二、社會主義法治國家。
    社會主義法治國家的基本標(biāo)志，可以分為制度條件和思想條件兩個方面。
    1.制度條件：（1）法律體系；（2）法制機(jī)制；（3）司法系統(tǒng)、司法隊伍；（4）律師制度。
    2.思想條件：（1）法律至上；（2）權(quán)利平等；（3）權(quán)力制約；（4）權(quán)利本位
    第四章 法與社會
    第一節(jié) 法與經(jīng)濟(jì)
    1.注意法與科學(xué)技術(shù)
    科學(xué)進(jìn)步對法的影響：
    A.對立法的影響； B.對司法的影響；C.對法律思想的影響；D.對法律方法論的影響。
    2.法對科技進(jìn)步的作用：
    A.運(yùn)用法律來調(diào)整科技管理活動；
    B.對于科技經(jīng)濟(jì)一體化特別是科技成果商品化，具有積極的促進(jìn)作用；
    C.對科技活動和科技發(fā)展所引發(fā)的各種社會問題的抑制和預(yù)防作用。
    第二節(jié) 法與政治
    1.這里著重把握的是法與執(zhí)政黨政策的區(qū)別。
    二者的區(qū)別有：
    （1）意志屬性不同；（2）規(guī)范形式不同；（3）實施方式不同；
    （4）調(diào)整范圍不盡相同；（5）穩(wěn)定性、程序化程度不同。
    2.法與國家
    （1）法與國家的一般聯(lián)系
    注意：這里的“國家”，指的是國家政權(quán)或國家權(quán)力意義上的國家，換句話說，這里說的就是法與國家權(quán)力的關(guān)系。
    （2）法與國家權(quán)力構(gòu)成互相依存，相互支撐的關(guān)系。首先法賦予國家權(quán)力的正當(dāng)性、合法性，其次國家權(quán)力存在的基礎(chǔ)有四：國家義務(wù)實惠，個體權(quán)利保護(hù)，社會整合，法的創(chuàng)設(shè)和實施的需要。
    （3）法與國家權(quán)力也存在緊張或沖突關(guān)系。法對權(quán)力的合法性予以確認(rèn)，同時也對權(quán)力予以約束和限制。近現(xiàn)代法治的實質(zhì)就在于“控權(quán)”。
    第三節(jié) 法與道德
    1.法與道德的區(qū)別：
    （1）生存方式上的建構(gòu)成與非建構(gòu)性；（2）行為標(biāo)準(zhǔn)上的確定性與模糊性；
    （3）存在形態(tài)上的一元性與多元性；（4）調(diào)整方式上的外在側(cè)重與內(nèi)在關(guān)注；
    （5）運(yùn)作機(jī)制上的程序性與非程序性；（6）強(qiáng)制方式上的外在強(qiáng)制與內(nèi)在約束；
    （7）解決方式上的可訴性與不可訴性。
    2.法與道德的聯(lián)系：
    （1）本質(zhì)上聯(lián)系，關(guān)注的是惡法與為法的問題；
    （2）在內(nèi)容上的聯(lián)系，存在相互滲透的密切聯(lián)系，法律是最低限度的道德；
    （3）功能上的關(guān)系，各具優(yōu)勢，形成互補(bǔ)?，F(xiàn)代強(qiáng)調(diào)的是“法治”，法律為主要手段，道德為補(bǔ)充手段。
    第四節(jié) 法與宗教
    1.法與宗教的聯(lián)系
    法與宗教的聯(lián)系：
    （1）法在起源階段同宗教有著一致性關(guān)系，總是與宗教典禮和儀式密切相關(guān)；
    （2）在人類早期階段，公共權(quán)力總是借助于神的力量來支撐；
    （3）宗教同法的價值有某些相通之處，兩者的出發(fā)點(diǎn)和目的都包括“使人同善”。
    （4）法和宗教都是實現(xiàn)社會控制的規(guī)范體系。
    2.法與宗教的區(qū)別
    （1）產(chǎn)生的歷史條件不同；（2）產(chǎn)生方式不同；（3）調(diào)控范圍和作用不同；
    （4）調(diào)整方式和實現(xiàn)方式不同；（5）形式不同。
    3.法與宗教的相互影響
    宗教對法的影響體現(xiàn)在三個方面：一是立法；二是司法；三是守法。
    法對宗教的影響，在不同的國家有所不同。在政教合一的國家，法對宗教的影響是雙向的：一方面，法可以作為同教的工具和衛(wèi)護(hù)者；另一方面，法又可作為異教的破壞力量。在政教分離的國家，法對各種宗教持中立態(tài)度，法保障宗教信仰自由。
    第五節(jié) 法與人權(quán)
    一、人權(quán)的含義
    所謂人權(quán)，是指人的個體成群體，基于人的本性，并在一定的歷史條件下基于一定的經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)和文化發(fā)展，為了自身的自由存在、自由活動、自由發(fā)展以能夠真正掌握自己的命運(yùn)，而必須平等具有的權(quán)利。
    （1）人權(quán)的主體包括個人和群體；
    （2）人權(quán)的客體包括各種物質(zhì)和精神的需要和利益，最重要的基本人權(quán)是生存權(quán)與發(fā)展權(quán)；
    （3）自由是人權(quán)的內(nèi)容要素，平等是人權(quán)的形成要素；
    （4）人權(quán)在本質(zhì)上具有歷史性。
    二、人權(quán)的層次
    分為三個層次；（1）應(yīng)有權(quán)利（2）法律權(quán)利；（3）實有權(quán)利。
    三、法與人權(quán)的一般關(guān)系
    注意：人權(quán)的確立，取決于國家的社會制度、經(jīng)濟(jì)制度和法律制度，也取決于一個社會和民族的文化、歷史傳統(tǒng)和信念。
    法與人權(quán)的一般關(guān)系：
    （1）人權(quán)可以作為判斷法律善惡的標(biāo)準(zhǔn)；
    （2）法是人權(quán)的體現(xiàn)和保障。與其他保護(hù)手段相比較，法對人權(quán)的保障具有如下明顯的優(yōu)勢：第一，它設(shè)定了人權(quán)保護(hù)的一般標(biāo)準(zhǔn)；第二，人權(quán)的法律保護(hù)的國家強(qiáng)制力為后盾。