第九章 工程咨詢的法律責任
考試要點：
1。了解工程咨詢相關(guān)法律法規(guī)、技術(shù)規(guī)范幾知識產(chǎn)權(quán)；
2．熟悉工程咨詢服務(wù)過程中的法律責任。
第一節(jié)、工程咨詢相關(guān)的法律法規(guī)、技術(shù)規(guī)范(了解)
一、關(guān)于投資和項目建設(shè)管理的法律
中華人民共和國《合同法》《建筑法》《政府采購法》《招標投標法》《反不正當競爭法》《環(huán)境保護法》《環(huán)境影響評價法》《城市規(guī)劃法》《城市房地產(chǎn)管理法》《土地管理法》《節(jié)約能源法》《水污染防治法》《大氣污染防治法》《清潔生產(chǎn)促進法》《安全生產(chǎn)法》《消防法》《勞動法》《產(chǎn)品質(zhì)量法》《稅收征收管理法》《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》《外資企業(yè)法》《專利法》《商標法》《著作權(quán)法》等有關(guān)工程建設(shè)方面的法律。
二、關(guān)于工程咨詢業(yè)的行政法規(guī)和部門規(guī)章
《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》《中華人民共和國注冊建筑師條例》《建設(shè)工程勘察設(shè)計管理條例》《建設(shè)項目環(huán)境保護管理條例》《指導外商投資方向的規(guī)定》等。
三、與項目建議書、可行性研究報告的編制與評估有關(guān)的行政法規(guī)和部門規(guī)章
《關(guān)于建設(shè)項目進行可行性研究的試行管理辦法》《建設(shè)項目可行性研究報告質(zhì)量目標、標準和評價方法》《關(guān)于編制、審批境外投資項目的項目建議書和可行性研究報告的規(guī)定》《關(guān)于印發(fā)〈建設(shè)項目評價方法與參數(shù)(第二版)〉的通知》《關(guān)于〈投資項目可行性研究指南(試用版)〉的通知》《關(guān)于實行建設(shè)項目法人責任制的暫行規(guī)定》《關(guān)于固定資產(chǎn)投資項目試行資本金制度的通知》《建設(shè)項目可行性研究報告增加招標內(nèi)容以及核準招標事項暫行規(guī)定》等。
四、技術(shù)規(guī)范
技術(shù)規(guī)范是由國家制定或認可，在全國范圍內(nèi)有效，可分為國家、行業(yè)、地方和企業(yè)4級，具有權(quán)威性和強制性。
第二節(jié) 工程咨詢爭端的解決
一、一般的爭端解決方式
和解、調(diào)解、仲裁、訴訟四種方式來解決雙方的合同爭議。
調(diào)解具有兩個基本特征：第一、由第三方介入并且主持協(xié)商。這個第三方一般是當事人選擇的、雙方都接受的、與案件沒有利益關(guān)系的個人或者機構(gòu)。第二、第三方只是勸說、斡旋，而不是作裁決，無權(quán)強迫任何一方接受調(diào)解
仲裁的重要原則是當事人的意思自治（自愿）。當事人一旦達成仲裁協(xié)議，一方向人民法院起訴的，在另一方出示仲裁協(xié)議時，人民法院應(yīng)當裁定不予受理。
凡是在我國范圍內(nèi)發(fā)生的國際工程爭議若遞交法院解決，只能遞交中國有管轄權(quán)的法院處理，排斥外國法院管轄，解決爭議適用于中國法律.
二、爭議解決的調(diào)解方式
爭議評審委員會(DRB)或爭端裁決委員會(DAB)。
(一)爭議評審委員會(簡稱DRB)
用爭議評審委員會(DRB)替代工程師來解決爭端，將DRB納人世行招標文件范本，對于小型項目，世界銀行則推薦只有一人的爭議評審專家(DRE)的爭議解決程序。 中國首次引進DRB是二灘水電站項目。
(二)爭端裁決委員會(簡稱DAB)
根據(jù)建設(shè)項目的規(guī)模、工期和復雜程度的不同，DAB可由一人或三人組成。當工程合同金額超過2500萬美元的項目，F(xiàn)IDIC建議采用三人組成的DAB。
DAB成員應(yīng)是工程師或其他建造專業(yè)人士， DAB的決定應(yīng)采用書面形式，如果在規(guī)定的時間內(nèi)任何一方?jīng)]有得出異議，則該決定具有最終的約束力。
(三)DAB與DRB，的比較
二者在委員的選定和工作程序等方面大同小異。
1．關(guān)于委員的選定
DAB與DRB均是在規(guī)定時間內(nèi)由合同雙方各推舉一人，然后由對方批準。DAB是由合同雙方和這二位委員共同推舉第三位委員任主席，DRB則是由被批準的二位委員推選第三人，
2．關(guān)于工作程序
合同任何一方就工程師未能解決的爭端提出書面報告后，DAB應(yīng)在84天內(nèi)作出書面決定(DRB28-56天內(nèi))。雙方收到?jīng)Q定或建議書后，如在一定時間內(nèi)(DAB為28天，DRB為14天)未提出異議，即應(yīng)遵守執(zhí)行。由以上對比可看出世行的DRB(必須由三位獨立的專家組成)和DRE(即一位爭議評審專家)方式較FIDIC的DAB處理問題的時限較短一些，在解決合同爭議的程序方面顯得更為迅捷，世行規(guī)定DRB／DRE應(yīng)在收到合同一方要求解決爭議的書面通知后56天內(nèi)提出解決爭議的建議；在世界銀行小型工程(合同金額少于1000萬美元)標準合同條件中，裁決人作出決定的期限甚至縮短到28天。
3．關(guān)于委員會任期的終止
4．DAB規(guī)定是在結(jié)清單生效或雙方商定的時間任期終止；DRB則規(guī)定是在最后一個區(qū)段的缺陷責任期期滿或承包商被逐出現(xiàn)場時委員會工作即告終止。
5．對當事人的約束力
6．DAB的決定具有“準仲裁”的性質(zhì)， DRB僅僅簽發(fā)了一個推薦意見， 由此可知，DRB／DAB方式為快速高效地解決索賠爭議提供了一條有效的途徑
考試要點：
1。了解工程咨詢相關(guān)法律法規(guī)、技術(shù)規(guī)范幾知識產(chǎn)權(quán)；
2．熟悉工程咨詢服務(wù)過程中的法律責任。
第一節(jié)、工程咨詢相關(guān)的法律法規(guī)、技術(shù)規(guī)范(了解)
一、關(guān)于投資和項目建設(shè)管理的法律
中華人民共和國《合同法》《建筑法》《政府采購法》《招標投標法》《反不正當競爭法》《環(huán)境保護法》《環(huán)境影響評價法》《城市規(guī)劃法》《城市房地產(chǎn)管理法》《土地管理法》《節(jié)約能源法》《水污染防治法》《大氣污染防治法》《清潔生產(chǎn)促進法》《安全生產(chǎn)法》《消防法》《勞動法》《產(chǎn)品質(zhì)量法》《稅收征收管理法》《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》《外資企業(yè)法》《專利法》《商標法》《著作權(quán)法》等有關(guān)工程建設(shè)方面的法律。
二、關(guān)于工程咨詢業(yè)的行政法規(guī)和部門規(guī)章
《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》《中華人民共和國注冊建筑師條例》《建設(shè)工程勘察設(shè)計管理條例》《建設(shè)項目環(huán)境保護管理條例》《指導外商投資方向的規(guī)定》等。
三、與項目建議書、可行性研究報告的編制與評估有關(guān)的行政法規(guī)和部門規(guī)章
《關(guān)于建設(shè)項目進行可行性研究的試行管理辦法》《建設(shè)項目可行性研究報告質(zhì)量目標、標準和評價方法》《關(guān)于編制、審批境外投資項目的項目建議書和可行性研究報告的規(guī)定》《關(guān)于印發(fā)〈建設(shè)項目評價方法與參數(shù)(第二版)〉的通知》《關(guān)于〈投資項目可行性研究指南(試用版)〉的通知》《關(guān)于實行建設(shè)項目法人責任制的暫行規(guī)定》《關(guān)于固定資產(chǎn)投資項目試行資本金制度的通知》《建設(shè)項目可行性研究報告增加招標內(nèi)容以及核準招標事項暫行規(guī)定》等。
四、技術(shù)規(guī)范
技術(shù)規(guī)范是由國家制定或認可，在全國范圍內(nèi)有效，可分為國家、行業(yè)、地方和企業(yè)4級，具有權(quán)威性和強制性。
第二節(jié) 工程咨詢爭端的解決
一、一般的爭端解決方式
和解、調(diào)解、仲裁、訴訟四種方式來解決雙方的合同爭議。
調(diào)解具有兩個基本特征：第一、由第三方介入并且主持協(xié)商。這個第三方一般是當事人選擇的、雙方都接受的、與案件沒有利益關(guān)系的個人或者機構(gòu)。第二、第三方只是勸說、斡旋，而不是作裁決，無權(quán)強迫任何一方接受調(diào)解
仲裁的重要原則是當事人的意思自治（自愿）。當事人一旦達成仲裁協(xié)議，一方向人民法院起訴的，在另一方出示仲裁協(xié)議時，人民法院應(yīng)當裁定不予受理。
凡是在我國范圍內(nèi)發(fā)生的國際工程爭議若遞交法院解決，只能遞交中國有管轄權(quán)的法院處理，排斥外國法院管轄，解決爭議適用于中國法律.
二、爭議解決的調(diào)解方式
爭議評審委員會(DRB)或爭端裁決委員會(DAB)。
(一)爭議評審委員會(簡稱DRB)
用爭議評審委員會(DRB)替代工程師來解決爭端，將DRB納人世行招標文件范本，對于小型項目，世界銀行則推薦只有一人的爭議評審專家(DRE)的爭議解決程序。 中國首次引進DRB是二灘水電站項目。
(二)爭端裁決委員會(簡稱DAB)
根據(jù)建設(shè)項目的規(guī)模、工期和復雜程度的不同，DAB可由一人或三人組成。當工程合同金額超過2500萬美元的項目，F(xiàn)IDIC建議采用三人組成的DAB。
DAB成員應(yīng)是工程師或其他建造專業(yè)人士， DAB的決定應(yīng)采用書面形式，如果在規(guī)定的時間內(nèi)任何一方?jīng)]有得出異議，則該決定具有最終的約束力。
(三)DAB與DRB，的比較
二者在委員的選定和工作程序等方面大同小異。
1．關(guān)于委員的選定
DAB與DRB均是在規(guī)定時間內(nèi)由合同雙方各推舉一人，然后由對方批準。DAB是由合同雙方和這二位委員共同推舉第三位委員任主席，DRB則是由被批準的二位委員推選第三人，
2．關(guān)于工作程序
合同任何一方就工程師未能解決的爭端提出書面報告后，DAB應(yīng)在84天內(nèi)作出書面決定(DRB28-56天內(nèi))。雙方收到?jīng)Q定或建議書后，如在一定時間內(nèi)(DAB為28天，DRB為14天)未提出異議，即應(yīng)遵守執(zhí)行。由以上對比可看出世行的DRB(必須由三位獨立的專家組成)和DRE(即一位爭議評審專家)方式較FIDIC的DAB處理問題的時限較短一些，在解決合同爭議的程序方面顯得更為迅捷，世行規(guī)定DRB／DRE應(yīng)在收到合同一方要求解決爭議的書面通知后56天內(nèi)提出解決爭議的建議；在世界銀行小型工程(合同金額少于1000萬美元)標準合同條件中，裁決人作出決定的期限甚至縮短到28天。
3．關(guān)于委員會任期的終止
4．DAB規(guī)定是在結(jié)清單生效或雙方商定的時間任期終止；DRB則規(guī)定是在最后一個區(qū)段的缺陷責任期期滿或承包商被逐出現(xiàn)場時委員會工作即告終止。
5．對當事人的約束力
6．DAB的決定具有“準仲裁”的性質(zhì)， DRB僅僅簽發(fā)了一個推薦意見， 由此可知，DRB／DAB方式為快速高效地解決索賠爭議提供了一條有效的途徑