根據(jù)相關(guān)資料,截至2006年底,被行政托管的30家證券公司有4家進入破產(chǎn)程序。而截至目前為止,除已經(jīng)證監(jiān)會同意并經(jīng)人民法院批準的4家證券公司外,尚無新的證券公司被法院宣告進入破產(chǎn)程序。
而已被證監(jiān)會關(guān)閉的漢唐證券第一大股——東潤達實業(yè)控股公司,在2007年5月起訴中國信達資產(chǎn)管理公司,狀告其侵吞漢唐證券資產(chǎn)。同樣被關(guān)閉的中關(guān)村證券原股東和債權(quán)人也在同期成立了重組工作組,擬由原股東出資重組,免于破產(chǎn)并爭取重新拿回牌照。
從上述資料和各證券公司的反應(yīng)可以看出,目前證券公司破產(chǎn)進程緩慢,這不僅來自于證券公司行政清算程序繁瑣,也來自于證券公司原股東避免破產(chǎn)的種種努力,而最主要的障礙則在于法律規(guī)范的缺乏。
證券公司從行政清算進入破產(chǎn)程序,與其他非金融公司相同,需要滿足資不抵債的條件。隨著大盤的高位不斷出現(xiàn),連續(xù)的熊市已經(jīng)在相當程度上改變了被關(guān)閉證券公司在關(guān)閉當時的資產(chǎn)負債表,在一定程度上給監(jiān)管機構(gòu)制造了推進破產(chǎn)的尷尬,這些行政清算中(或尚未完成司法破產(chǎn)程序)的證券公司進行破產(chǎn)重整和和解,可能是更好的市場化選擇。
符合資不抵債條件的證券公司,由行政清算程序進入破產(chǎn)程序,雖未見正式文件規(guī)定,但至少需滿足以下實質(zhì)條件:對證券類資產(chǎn)處置完畢;平穩(wěn)轉(zhuǎn)移經(jīng)紀業(yè)務(wù)客戶;挪用客戶保證金的缺口足額彌補;個人債權(quán)已完成甄別確認,具體收購方案、收購資金已落實,對可能出現(xiàn)的問題提出明確預(yù)案;完成職工妥善安置;在行政處置期間,未對債權(quán)人進行個別清償;公安機關(guān)專案凍結(jié)的資產(chǎn)已全部解凍;所有賬簿已清理完畢,隨時可移交法院。
同時證券公司由行政清算程序進入破產(chǎn)程序還需滿足以下程序條件,包括:取得證監(jiān)會關(guān)于該被關(guān)閉證券公司破產(chǎn)的同意,向人民法院申請并獲批準,地方法院受理。
考慮到證券公司通常都有多家證券營業(yè)部和上萬客戶,經(jīng)過多年的經(jīng)營,業(yè)務(wù)種類眾多,難以計數(shù)和分類,并且完成審計、向央行申請再貸款等也均需滿足一定條件,能夠達到上述要求的被關(guān)閉證券公司在少數(shù)。
此外,在證券公司行政清算中存在很多政策法規(guī)的空白,使得托管清算人對相關(guān)問題難以清晰界定。比如非三方監(jiān)管委托管理協(xié)議下的股票,采取何種清算政策,是作為清算財產(chǎn)申報債權(quán),還是允許行使取回權(quán)?
從民法的基本原理看,應(yīng)當允許經(jīng)紀業(yè)務(wù)下的客戶行使取回權(quán),但在現(xiàn)實中卻存在與此相違背的做法。而且,作為證券公司托管清算人的公司,往往是被關(guān)閉證券公司翻牌后的接收者,購買被關(guān)閉證券公司的證券類資產(chǎn)和業(yè)務(wù),此間是否存在道德風(fēng)險,如何進行規(guī)制是新的、也是重要的問題。
同時,包括清算組有無權(quán)力凍結(jié)所謂的“可疑賬戶”、托管清算人發(fā)現(xiàn)證券公司資不抵債后能否繼續(xù)出讓經(jīng)紀類業(yè)務(wù)、證券公司股東和債權(quán)人的保護等特殊問題亟待解決。
被關(guān)閉證券公司的行政清算程序和要求目前處于法律缺位狀態(tài),行政清算的要求很多參照《金融機構(gòu)撤銷條例》,主要是行政部門的具體要求,這就使得證券公司的行政清算達到哪些具體要求才能進入破產(chǎn)程序,這一問題的答案變得模糊不清。
目前,國家尚未制定專門規(guī)范證券公司破產(chǎn)程序的行政法規(guī)或者規(guī)章,證券公司破產(chǎn)的主要依據(jù)是《破產(chǎn)法》。基于證券公司的特殊性,要推動被關(guān)閉證券公司的破產(chǎn)進程,必須以明確的法律規(guī)范規(guī)制破產(chǎn)申請的行政前置條件、金融機構(gòu)破產(chǎn)管理的構(gòu)成和職權(quán)、金融機構(gòu)破產(chǎn)重整和和解特殊程序、破產(chǎn)金融機構(gòu)資產(chǎn)處置、破產(chǎn)金融機構(gòu)股東和債權(quán)人的保護等問題。
而已被證監(jiān)會關(guān)閉的漢唐證券第一大股——東潤達實業(yè)控股公司,在2007年5月起訴中國信達資產(chǎn)管理公司,狀告其侵吞漢唐證券資產(chǎn)。同樣被關(guān)閉的中關(guān)村證券原股東和債權(quán)人也在同期成立了重組工作組,擬由原股東出資重組,免于破產(chǎn)并爭取重新拿回牌照。
從上述資料和各證券公司的反應(yīng)可以看出,目前證券公司破產(chǎn)進程緩慢,這不僅來自于證券公司行政清算程序繁瑣,也來自于證券公司原股東避免破產(chǎn)的種種努力,而最主要的障礙則在于法律規(guī)范的缺乏。
證券公司從行政清算進入破產(chǎn)程序,與其他非金融公司相同,需要滿足資不抵債的條件。隨著大盤的高位不斷出現(xiàn),連續(xù)的熊市已經(jīng)在相當程度上改變了被關(guān)閉證券公司在關(guān)閉當時的資產(chǎn)負債表,在一定程度上給監(jiān)管機構(gòu)制造了推進破產(chǎn)的尷尬,這些行政清算中(或尚未完成司法破產(chǎn)程序)的證券公司進行破產(chǎn)重整和和解,可能是更好的市場化選擇。
符合資不抵債條件的證券公司,由行政清算程序進入破產(chǎn)程序,雖未見正式文件規(guī)定,但至少需滿足以下實質(zhì)條件:對證券類資產(chǎn)處置完畢;平穩(wěn)轉(zhuǎn)移經(jīng)紀業(yè)務(wù)客戶;挪用客戶保證金的缺口足額彌補;個人債權(quán)已完成甄別確認,具體收購方案、收購資金已落實,對可能出現(xiàn)的問題提出明確預(yù)案;完成職工妥善安置;在行政處置期間,未對債權(quán)人進行個別清償;公安機關(guān)專案凍結(jié)的資產(chǎn)已全部解凍;所有賬簿已清理完畢,隨時可移交法院。
同時證券公司由行政清算程序進入破產(chǎn)程序還需滿足以下程序條件,包括:取得證監(jiān)會關(guān)于該被關(guān)閉證券公司破產(chǎn)的同意,向人民法院申請并獲批準,地方法院受理。
考慮到證券公司通常都有多家證券營業(yè)部和上萬客戶,經(jīng)過多年的經(jīng)營,業(yè)務(wù)種類眾多,難以計數(shù)和分類,并且完成審計、向央行申請再貸款等也均需滿足一定條件,能夠達到上述要求的被關(guān)閉證券公司在少數(shù)。
此外,在證券公司行政清算中存在很多政策法規(guī)的空白,使得托管清算人對相關(guān)問題難以清晰界定。比如非三方監(jiān)管委托管理協(xié)議下的股票,采取何種清算政策,是作為清算財產(chǎn)申報債權(quán),還是允許行使取回權(quán)?
從民法的基本原理看,應(yīng)當允許經(jīng)紀業(yè)務(wù)下的客戶行使取回權(quán),但在現(xiàn)實中卻存在與此相違背的做法。而且,作為證券公司托管清算人的公司,往往是被關(guān)閉證券公司翻牌后的接收者,購買被關(guān)閉證券公司的證券類資產(chǎn)和業(yè)務(wù),此間是否存在道德風(fēng)險,如何進行規(guī)制是新的、也是重要的問題。
同時,包括清算組有無權(quán)力凍結(jié)所謂的“可疑賬戶”、托管清算人發(fā)現(xiàn)證券公司資不抵債后能否繼續(xù)出讓經(jīng)紀類業(yè)務(wù)、證券公司股東和債權(quán)人的保護等特殊問題亟待解決。
被關(guān)閉證券公司的行政清算程序和要求目前處于法律缺位狀態(tài),行政清算的要求很多參照《金融機構(gòu)撤銷條例》,主要是行政部門的具體要求,這就使得證券公司的行政清算達到哪些具體要求才能進入破產(chǎn)程序,這一問題的答案變得模糊不清。
目前,國家尚未制定專門規(guī)范證券公司破產(chǎn)程序的行政法規(guī)或者規(guī)章,證券公司破產(chǎn)的主要依據(jù)是《破產(chǎn)法》。基于證券公司的特殊性,要推動被關(guān)閉證券公司的破產(chǎn)進程,必須以明確的法律規(guī)范規(guī)制破產(chǎn)申請的行政前置條件、金融機構(gòu)破產(chǎn)管理的構(gòu)成和職權(quán)、金融機構(gòu)破產(chǎn)重整和和解特殊程序、破產(chǎn)金融機構(gòu)資產(chǎn)處置、破產(chǎn)金融機構(gòu)股東和債權(quán)人的保護等問題。