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        06年4月公證與律師制度復(fù)習(xí)資料(10)

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        第十四章 涉外公證
            第一節(jié) 涉外公證的概念和作用
            第二節(jié) 涉外公證程序的特別規(guī)定
            第三節(jié) 辦理涉外公證應(yīng)注意的事項
            第一節(jié) 涉外公證的概念和作用
            一、概念
            涉外公證是指公證機構(gòu)對含有涉外因素的公證事項,依法證明其真實性與合法性的活動。
            (一)涉外公證的涉外因素有以下三種,只要具備以下諸因素之一種的就為涉外公證。
            1.公證法律關(guān)系的主體具有涉外因素。
            2.公證法律關(guān)系客體具有涉外因素。
            3.公證文書的使用地域具有涉外因素。
            (二)涉外公證的特點及涉外公證與國內(nèi)公證的主要區(qū)別
            涉外公證不同于國內(nèi)公證,主要有以下幾個特點:
            1.申請公證的當(dāng)事人不同;
            2.行使公證管轄權(quán)的機構(gòu)不同;
            3.申請人所處的地域不同;
            4.使用文字不同;
            5.使用地域不同;
            6.適用法律有特別要求。
            二、涉外公證的法律作用
            涉外公證的法律作用體現(xiàn)在涉外公證的法律用途中,涉外公證文書主要用于以下幾種情形;
            (一)用于辦理出境和入境手續(xù),證明出入境所要求的相關(guān)事項。
            (二)用于民間往來。
            (三) 用于辦理各種民事法律事宜。
            (四) 用于涉外經(jīng)濟活動。
            (五) 用于域外訴訟或仲裁。
            第二節(jié) 涉外公證程序的特別規(guī)定
            一、 涉外公證機構(gòu)及涉外公證員
            (一)涉外公證機構(gòu)。
            1.公證處。
            2.我國駐外大使館、領(lǐng)事館。
            1992年司法部修改后重新發(fā)布的《公證處辦理涉外公證業(yè)務(wù)暫行管理辦法》的規(guī)定,凡具備本辦法規(guī)定條件的,都可以申請辦理涉外公證業(yè)務(wù)。這些條件包括:
            (1)有專職或兼職外語翻譯
            (2)有較好的辦公條件和設(shè)備;
            (3)有一名以上具備涉外公證業(yè)務(wù)條件的公證員。
            (二)涉外公證員根據(jù)
            辦理涉外公證業(yè)務(wù)的公證員應(yīng)具備以下條件:
            1.堅持四項基本原則;
            2.具有一、二級公證員職稱或具有大學(xué)本科以上學(xué)歷,經(jīng)省、自治區(qū)、直轄市司法廳(局)考核合格;
            3.具有三級公證員職稱或具有大學(xué)專科學(xué)歷、從事公證工作三年以上的四級公證員,熟悉涉外法律并經(jīng)全國涉外公證業(yè)務(wù)考試合格。
            二、涉外公證的申請
            涉外公證中的當(dāng)事人申請,可分為本人申請,委托國內(nèi)親屬代為申請和我國駐該國家使、領(lǐng)館代為申請。領(lǐng)館代為申請。申請的內(nèi)容包括:公證的事項,*的目的和要求,使用的國家和地區(qū)。
            第三節(jié) 辦理涉外公證應(yīng)注意的事項
            一、關(guān)于涉外公證管轄
            發(fā)生在我國境內(nèi)的法律行為、事實所制作的法律文書,由我國公證機構(gòu)管轄,發(fā)生在外國的法律行為所制作的法律文書由外國公證機構(gòu)管轄,也可由我國駐該國使、領(lǐng)館予以公證。
            二、關(guān)于涉外公證方書的法律適用
            涉外公證內(nèi)容既要符合我國法律的規(guī)定,又要考慮到公證書使用國(地)的有關(guān)規(guī)定。
            出具涉外公證文書與國內(nèi)公證文書不同的是,既可以適用我國的法律規(guī)定,又可以在我國法律規(guī)定與公證文書使用國法律規(guī)定不一致的情況下,根據(jù)具體情況考慮適用外國的法律規(guī)定,出具公證文書。其前提條件是,國外的法律規(guī)定與我國的法律規(guī)定的基本原則與社會風(fēng)俗不沖突,適用外國法律有利于保護我國 公民的利益。
            三、涉外公證文書使用的文字
            涉外公證文書的制作,一般以中文中主,但根據(jù)使用國的要求,可以制作譯本或按外文格式制作。
            《公證程序規(guī)則(試行)》第39條規(guī)定:“制作公證書應(yīng)使用中文。……根據(jù)需要或當(dāng)事人要求,公證書可附外譯書?!?BR>    四、對涉外公證文書的認(rèn)證
            (一)對涉外公證文書的認(rèn)證
            這種認(rèn)證是指外交,領(lǐng)事機關(guān)在公證文書上證明公證機構(gòu)的簽名和印鑒屬實,或證明前一認(rèn)證機構(gòu)認(rèn)證的簽名和印鑒屬實的行為??煞Q為領(lǐng)事認(rèn)證。
            (二)我國行使領(lǐng)事認(rèn)證權(quán)的機關(guān)
            1.外交部領(lǐng)事司。
            2.外國駐華領(lǐng)事館所在地的省、直轄市、自治區(qū)人民政府外事辦公室。
            (三)涉外公證文書認(rèn)證的一般程序
            五、涉外公證文書使用的專用水印紙及專用印泥
            專用水印紙,是指國家專門生產(chǎn)的有水印標(biāo)記的,供公證機構(gòu)制作涉外公證文書使用的特種紙張。
            第十五章 律師制度概述
            第一節(jié) 律師的概念
            第二節(jié) 律師的概念
            第三節(jié) 律師的任務(wù)和業(yè)務(wù)范圍
            第四節(jié) 我國律師制度的建立和發(fā)展
            第一節(jié) 律師的概念
            一、律師的概念
            律師是指經(jīng)國家考核授予資格并準(zhǔn)予執(zhí)業(yè)的,接受當(dāng)事人的委托或者經(jīng)人民法院指定,進行訴訟,非訴訟及其他法律事務(wù),以維護公民、法人或其他組織的合法權(quán)益,為其提供法律服務(wù)的專業(yè)人員。這一概念包括三層含義:
            1.律師是經(jīng)國家考核授予資格并發(fā)給律師執(zhí)業(yè)證書、準(zhǔn)予執(zhí)業(yè)的法律專業(yè)人員。
            2.律師是應(yīng)公民、法人或其他組織的委托及人民法院的指定,而參與訴訟或非訴訟法律事務(wù)的。
            3.律師的職責(zé)是向社會提供法律服務(wù),以維護當(dāng)事人的合法權(quán)益。
            二、律師制度的概念與意義
            律師制度是指國家法律規(guī)定的有關(guān)律師的性質(zhì)、任務(wù)、業(yè)務(wù)范圍,律師的資格與執(zhí)業(yè),律師的工作機構(gòu)與內(nèi)容等的規(guī)范體系。律師制度的意義有四方面內(nèi)容:
            1.律師制度是健全民主與加強法制的重要內(nèi)容;
            2.律師制度是發(fā)展社會主義市場經(jīng)濟的重要手段;
            3.律師制度是維護公民、法人及非法人組織合法權(quán)益的重要保障;
            4.律師制度是對公民進行法制教育,普及法律知識的重要途徑。
            第二節(jié) 律師的性質(zhì)
            一、關(guān)于“律師是國家的法律工作者”的問題
            二、律師是向社會提供法律服務(wù)的專業(yè)人員
            1996年新頒布的《律師法》明確規(guī)定:“律師是依法取得律師執(zhí)業(yè)證書,為社會提供法律服務(wù)的執(zhí)業(yè)人員?!痹摋l從律師的職業(yè)屬性、法律屬性二者統(tǒng)一出發(fā),對律師性質(zhì)作了更加科學(xué)、完整的界定。
            黨的十四屆三中全會通過的《關(guān)于建立社會主義市場經(jīng)濟體制若干問題的決定》對律師和律師組織的性質(zhì)作了科學(xué)的界定:律師和會計師、審計師以及其他為市場經(jīng)濟提供服務(wù)的機構(gòu)一樣,都屬于市場經(jīng)濟的中介組織。律師是向社會提供法律服務(wù)的專業(yè)人員。律師作為中介組織有自主性與自律性兩大特點。
            第三節(jié) 律師的任務(wù)和業(yè)務(wù)范圍
            一、律師的任務(wù)
            我國《律師法》第1條規(guī)定了律師的任務(wù):“維護當(dāng)事人的合法權(quán)益,維護法律的正確實施?!睂Υ藨?yīng)從“兩個維護”的統(tǒng)一的角度去理解。
            二、律師的業(yè)務(wù)范圍
            根據(jù)我國《律師法》第75條的規(guī)定,我國律師的主要業(yè)務(wù)范圍有七項。
            1.接受公民、法人和其他組織的聘請,擔(dān)任法律顧問。
            2.接受民事案件、行政案件當(dāng)事人的委托,擔(dān)任代理人,參加訴訟。
            3.接受刑事案件犯罪嫌疑人的聘請,為其提供法律咨詢,代理申訴、控告,申請取保候?qū)?;接受犯罪嫌疑人、被告人的委托或者人民法院的指定,?dān)任辯護人;接受自訴案件自訴人、公訴案件被害人或者其近親屬的委托,擔(dān)任代理人,參加訴訟。
            4.代理各類訴訟案件的申訴。
            5.接受當(dāng)事人的委托,參加調(diào)解和仲裁活動。
            6.接受非訴訟法律事務(wù)當(dāng)事人的委托,提供法律服務(wù)。
            7.解答法律咨詢,代寫訴訟文書和有關(guān)法律事務(wù)的其他文書。
            第四節(jié) 我國律師制度的建立和發(fā)展
            一、舊中國的律師制度
            我國古代曾有過助人訴訟的“訟師”等律師萌芽。清朝末年變法,才首次在法律上規(guī)定了律師制度。但未能實行。中華民國時期南京臨時政府開始建立律師制度。北洋政府頒布了中國歷第一部關(guān)于律師制度的法律。國民黨政府曾公布了《律師法》,但因政治腐敗,訴訟黑暗,律師活動得不到有效開展。
            二、新中國律師制度的建立和發(fā)展
            新中國律師制度是在廢除國民黨舊傳統(tǒng),確立解放區(qū)人民司法原則的基礎(chǔ)上建立起來的,并經(jīng)歷了初創(chuàng)、發(fā)展破壞、恢復(fù)、復(fù)建、改革發(fā)展幾個階段?!堵蓭煼ā返念C布標(biāo)志著我國律師制度進入了一個蓬勃發(fā)展的新階段。