第十五章特別市場規(guī)制法律制度
一、概述：
1、認(rèn)定特別市場的依據(jù)：市場交易的標(biāo)的對人的安全和健康、信息和風(fēng)險(xiǎn)不對稱的程度、經(jīng)營者市場支配地位、對宏觀經(jīng)濟(jì)運(yùn)行的影響力、政府和社會(huì)輿論關(guān)注的程度等等。
2、特別市場的外延：金融市場、自然壟斷市場、儀器、藥品市場、建筑與房地產(chǎn)市場、危險(xiǎn)品市場、其他市場。
3、特別市場規(guī)制法律制度的定位：
（1）對特別市場予以特別規(guī)制的理由：由于特別市場交易的內(nèi)容不是普通的商品和服務(wù)，交易的程序和后果影響到國家宏觀經(jīng)濟(jì)運(yùn)行和國家宏觀調(diào)控，直接而不是間接地危害社會(huì)公共利益和國家整體利益，對該類市場的規(guī)制就不僅具有一般市場的規(guī)制所具有的公平、效率和秩序的價(jià)值，還具有其他多重功能：保障人民生命財(cái)產(chǎn)安全，促進(jìn)宏觀經(jīng)濟(jì)總量的平衡和宏觀經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)的優(yōu)化，實(shí)現(xiàn)經(jīng)濟(jì)與社會(huì)良性運(yùn)行、協(xié)調(diào)發(fā)展。
（2）特別市場規(guī)制法律制度與市場規(guī)制法律制度的關(guān)系：
可以認(rèn)為，特別市場規(guī)制法律制度是與特別市場的特點(diǎn)密切結(jié)合并體現(xiàn)其個(gè)性的市場規(guī)制法律制度，具體體現(xiàn)為：特別市場規(guī)制法律制度屬于市場規(guī)制法律制度
特別市場規(guī)制法律制度是市場法律制度在特殊市場中的體現(xiàn)，是體現(xiàn)特殊市場特點(diǎn)的市場規(guī)制法律制度
特別市場規(guī)制法律制度是和發(fā)展市場規(guī)制法律制度的主要領(lǐng)域。
（3）意義：
實(shí)踐意義：特別市場規(guī)制法律制度，對于從市場規(guī)制解決層出不窮的市場交易秩序問題，維護(hù)公平、自由的競爭機(jī)制，保護(hù)消費(fèi)者的權(quán)益，促進(jìn)市場良性運(yùn)行和整個(gè)經(jīng)濟(jì)、社會(huì)的協(xié)調(diào)發(fā)展具有重要的實(shí)踐意義。
理論意義：為市場規(guī)制法理論研究提供新鮮的素材和推動(dòng)力。
成為市場規(guī)制法學(xué)科體系和學(xué)科建設(shè)不可或缺的內(nèi)容
二、若干特別市場規(guī)制法律制度概述：
1、金融市場規(guī)制法律制度：
（1）金融市場的特殊性：金融是現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)的核心。金融市場中，金融機(jī)構(gòu)交易相對方是不特定的大多數(shù)，其交易的公平、公正和自由與否，具有較突出的社會(huì)公共利益色彩。同時(shí)，金融機(jī)構(gòu)特別是銀行是高負(fù)債經(jīng)營，一旦經(jīng)營不善破產(chǎn)，所影響的是廣大存款人的利益。另一方面，與銀行業(yè)有關(guān)的存取款、貸還款、同業(yè)拆借和其他金融服務(wù)行為，大都涉及利率、匯率等資金價(jià)格，而這又是國家宏觀調(diào)控的重要措施。
（2）金融市場規(guī)制法律制度體系：包括銀行市場規(guī)制法律制度、證券市場規(guī)制法律制度、期貨市場規(guī)制法律制度、保險(xiǎn)市場規(guī)制法律制度、信托市場規(guī)制法律制度等
2、自然壟斷市場規(guī)制法律制度：
主要內(nèi)容：首先可根據(jù)自然壟斷的行業(yè)分類進(jìn)行制度分類，如分為電力市場規(guī)制制度、電信市場規(guī)制制度、郵政市場規(guī)制制度、城市供水（熱、天然氣）市場規(guī)制制度、鐵路運(yùn)輸市場規(guī)制制度、有線電視市場規(guī)制制度等。然后分列規(guī)制體制制度、市場進(jìn)入制度、交易行為一般規(guī)制制度、特別市場反壟斷規(guī)制制度和反不正當(dāng)競爭制度等。
3、食品藥品市場規(guī)制法律制度：
主要內(nèi)容：欺騙性標(biāo)示行為規(guī)制制度、價(jià)格行為規(guī)制制度、儀器藥品市場準(zhǔn)入制度
4、建筑與房地產(chǎn)市場規(guī)制法律制度：
對建筑市場的規(guī)制主要涉及建筑市場進(jìn)入規(guī)制、建筑工程發(fā)包與承包行為規(guī)制、建筑工程監(jiān)理行為規(guī)制、建筑安全生產(chǎn)管理行為規(guī)制等。
對城市房地產(chǎn)市場規(guī)制，包括地產(chǎn)市場規(guī)制、房地產(chǎn)開發(fā)行為規(guī)制和房地產(chǎn)交易行為、房地產(chǎn)市場進(jìn)入規(guī)制制度
三、銀行業(yè)市場規(guī)制法律制度：
1、銀行業(yè)市場的特殊性（即銀行業(yè)市場特別規(guī)制的依據(jù)）：
銀行的高負(fù)債率和銀行出資人的有限責(zé)任
存款人資金的安全性和銀行追求利益化的風(fēng)險(xiǎn)性
委托——代理關(guān)系和信息、風(fēng)險(xiǎn)的不對稱
銀行也是市場主體，也是經(jīng)營者，也存在一般經(jīng)營者可能存在的為不正當(dāng)競爭行為、壟斷和限制競爭行為的可能。
2、銀行業(yè)規(guī)制制度概述：
（1）銀行業(yè)規(guī)制制度宗旨：保護(hù)存款人和其他客戶的權(quán)利和利益、防范和化解銀行業(yè)風(fēng)險(xiǎn)、規(guī)范銀行業(yè)市場秩序
（2）銀行業(yè)市場規(guī)制制度原則：依法規(guī)制原則、公正規(guī)制原則、有效規(guī)制原則
（3）我國銀行業(yè)市場規(guī)制體制：長期以來，我國是由中國人民銀行統(tǒng)一主管金融宏觀調(diào)控和銀行業(yè)的市場規(guī)制。2003年4月26日，全國人大常委會(huì)決定即日起由新成立的中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會(huì)履行的監(jiān)督管理職責(zé)。
銀監(jiān)會(huì)基本職能和地位：它負(fù)責(zé)對全國金融機(jī)構(gòu)及其業(yè)務(wù)活動(dòng)監(jiān)督管理的工作。
銀監(jiān)會(huì)主要職責(zé)和權(quán)力：（見教材第498面，要求理解記憶）
銀監(jiān)會(huì)業(yè)務(wù)機(jī)構(gòu)與派出機(jī)構(gòu)：銀監(jiān)會(huì)設(shè)8個(gè)內(nèi)設(shè)業(yè)務(wù)機(jī)構(gòu)，并在各省、直轄市、自治區(qū)以及大連、寧波、廈門、青島和深圳設(shè)立銀監(jiān)局作為派出機(jī)構(gòu)。
3、銀行業(yè)市場規(guī)制途徑：
（1）銀行業(yè)市場準(zhǔn)入規(guī)制：一方面可以通過規(guī)定銀行業(yè)主體的實(shí)體要件，另一方面規(guī)定達(dá)到實(shí)體要件后的進(jìn)入程序和失去實(shí)體要件后的退出程序
（2）銀行業(yè)管理人員資格規(guī)制：
任職資格要件：（見教材第498面至499面，要求理解記憶）
規(guī)制程序：審核制和備案制
（3）銀行業(yè)審慎經(jīng)營行為規(guī)制：
a.資產(chǎn)負(fù)債比例控制：在我國，商業(yè)銀行貸款應(yīng)當(dāng)遵守下列資產(chǎn)負(fù)債比例管理的規(guī)定：
資本充足率不得低于8%
貸款余額與存款余額的比例不得超過75%
流動(dòng)性資產(chǎn)余額與流動(dòng)性負(fù)債余額的比例不得低于25%
對同一借款人的貸款余額與商業(yè)銀行資本余額的比例不得超過10%
商業(yè)銀行還應(yīng)當(dāng)按照中國人民銀行的規(guī)定，向中國人民銀行交存存款準(zhǔn)備金，留足備付金
國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)對資產(chǎn)負(fù)債比例管理的其他規(guī)定。
b.利率控制：
商業(yè)銀行應(yīng)當(dāng)按照中國人民銀行規(guī)定的存款利率的上下限，確定存款利率，并予以公告。不得超過利率標(biāo)準(zhǔn)吸收存款。
商業(yè)銀行應(yīng)當(dāng)按照中國人民銀行規(guī)定的貸款利率的上下限，確定貸款利率。不得低于利率標(biāo)準(zhǔn)發(fā)放貸款。
c.貸款行為規(guī)制與銀行債權(quán)保護(hù)：
貸款行為應(yīng)根據(jù)國民經(jīng)濟(jì)和社會(huì)發(fā)展的需要，符合國家產(chǎn)業(yè)政策。
嚴(yán)格貸款審查，實(shí)行審貸分離和分級(jí)審批的制度
以擔(dān)保貸款為常態(tài)，信用貸款為例外
執(zhí)行法定貸款利率
貸款余額不得突破法定負(fù)債比例控制線
嚴(yán)禁向關(guān)系人發(fā)放信用貸款
拒絕其他單位和個(gè)人強(qiáng)令發(fā)放貸款或者提供擔(dān)保的要求
銀行債權(quán)的保護(hù)
（4）高風(fēng)險(xiǎn)行為的限制和禁止：
禁止商業(yè)銀行在我國境內(nèi)從事信托投資和證券經(jīng)營業(yè)務(wù)，禁止向非自用不動(dòng)產(chǎn)投資或者向非銀行金融機(jī)構(gòu)和企業(yè)投資，除非國家另有規(guī)定。
商業(yè)銀行發(fā)行金融債券或者到境外借款，應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定報(bào)經(jīng)批準(zhǔn)。
禁止利用拆入資金發(fā)放固定資產(chǎn)貸款或者用于投資。
不得違規(guī)高息攬存和低息貸款。
不得違規(guī)免收或減收辦理業(yè)務(wù)、提供服務(wù)的手續(xù)費(fèi)
（5）限制競爭行為和不正當(dāng)競爭行為的規(guī)制：
競爭行為和不正當(dāng)競爭行為的成因：追求利益的化
競爭行為和不正當(dāng)競爭行為的危害：一方面提高了銀行業(yè)的經(jīng)營成本，增加了銀行的經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)，擾亂了正常的金融秩序。另一方面，由于經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)的增加，最終直接危及存款人存款的安全性和利益。
競爭行為和不正當(dāng)競爭行為的表現(xiàn)：違規(guī)高息攬儲(chǔ)、詆毀同行商譽(yù)、超利率貸款、放寬審貸授信標(biāo)準(zhǔn)、低成本收費(fèi)、排除同業(yè)競爭、超范圍經(jīng)營業(yè)務(wù)、與部分公用企業(yè)一道實(shí)施的限制競爭行為。
規(guī)制方式：對其規(guī)制，既可以適用金融法律、法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定，也可以適用《反不競爭法》等市場規(guī)制基本法律。
（6）對存款人利益的特別保護(hù)：
商業(yè)銀行辦理個(gè)人儲(chǔ)蓄存款業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)遵循存款自愿、取款自由、存款有息、為存款人保密的原則。
銀行應(yīng)當(dāng)按照中國人民銀行規(guī)定的存款利率的上下限，確定存款利率，并予以公告。
商業(yè)銀行應(yīng)當(dāng)保證存款本金和利息的支付，不得拖延、拒絕支付存款本金和利息。
4、銀行業(yè)市場規(guī)制方式和手段：
（1）規(guī)制方式：
非現(xiàn)場監(jiān)管：指銀行監(jiān)管機(jī)構(gòu)通過收集銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)的經(jīng)營管理和財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)，運(yùn)用一定的技術(shù)方法，研究分析銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)經(jīng)營的總體狀況、風(fēng)險(xiǎn)管理狀況和合規(guī)情況等，發(fā)現(xiàn)其風(fēng)險(xiǎn)管理中存在的問題，對其穩(wěn)健性經(jīng)營情況進(jìn)行評(píng)價(jià)的監(jiān)管方式
現(xiàn)場監(jiān)管：即現(xiàn)場檢查。根據(jù)審慎監(jiān)管的要求，我國銀監(jiān)會(huì)及其分支機(jī)構(gòu)可以采取下列措施進(jìn)行現(xiàn)場檢查：進(jìn)入銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)進(jìn)行檢查
詢問銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)的工作人員，要求其對有關(guān)檢查事項(xiàng)作出說明
查閱、復(fù)制銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)與檢查事項(xiàng)有關(guān)的文件、資料，對可能被轉(zhuǎn)移、隱匿或者毀損的文件、資料予以封存。
檢查銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)運(yùn)用電子計(jì)算機(jī)管理業(yè)務(wù)數(shù)據(jù)的系統(tǒng)。
進(jìn)行現(xiàn)場檢查必須符合法定程序：銀監(jiān)會(huì)及其分支機(jī)構(gòu)進(jìn)行現(xiàn)場檢查，應(yīng)當(dāng)經(jīng)銀行業(yè)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)?，F(xiàn)場檢查時(shí)，檢查人員不得少于2人，并應(yīng)當(dāng)出示合法證件和檢查通知書。檢查人員少于2人或者未出示合法證件和檢查通知書的，銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)有權(quán)拒絕檢查。
（2）談話、說明與信息公開
（3）強(qiáng)制措施：
a.一般強(qiáng)制措施：（見教材第504面，要求理解記憶）
b.特別強(qiáng)制措施：
接管：在商業(yè)銀行可能或者已經(jīng)發(fā)生信用危機(jī)并嚴(yán)重影響存款人利益合法權(quán)益時(shí)，由銀行業(yè)監(jiān)管機(jī)構(gòu)所采取的整頓或重組措施。
撤銷：銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)有違法經(jīng)營、經(jīng)營管理不善等情形，不予撤銷將嚴(yán)重危害金融秩序、損害公眾利益的，國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)有權(quán)予以撤銷。
限制出境
查詢凍結(jié)
四、證券業(yè)市場規(guī)制法律制度：
1、證券業(yè)市場規(guī)制體制：
（1）國外規(guī)制體制模式：
自律性規(guī)制模式（如英國）
國家或政府集中規(guī)制模式（如美國、日本）
中間型規(guī)制模式（如德國）
（2）我國集中統(tǒng)一的證券監(jiān)管體制：實(shí)行證券業(yè)和銀行業(yè)、信托業(yè)、保險(xiǎn)業(yè)分業(yè)經(jīng)營、分業(yè)管理。國家對證券市場實(shí)行集中統(tǒng)一規(guī)制的體制，在此前提下，證券業(yè)協(xié)會(huì)、證券交易所進(jìn)行自律性管理。
2、證券市場進(jìn)入行為規(guī)制：
（1）證券市場的主體類型：規(guī)制主體是國家證券規(guī)制主管機(jī)構(gòu)，規(guī)制受體則是在證券市場中從事交易和服務(wù)的主體。
（2）證券市場準(zhǔn)入的實(shí)體要件：主要體現(xiàn)在資本（資金）、人員、制度和場所設(shè)施等方面，尤其是資本（資金）、人員資格兩個(gè)方面。
（3）證券市場準(zhǔn)入的程序性要件：證券市場大多數(shù)主體的市場準(zhǔn)入都需要履行審批或核準(zhǔn)程序，審批和核準(zhǔn)機(jī)關(guān)是國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)。同時(shí)證券市場設(shè)立后在注冊資本、章程、合并、分立等重大變更以及解散，須履行原審批或核準(zhǔn)程序，此后再履行變更登記程序。
（4）市場主體業(yè)務(wù)資格的再核定：我國對證券市場主體特別是證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)從事具體業(yè)務(wù)，既規(guī)定了范圍，又對每一個(gè)機(jī)構(gòu)具體從事的業(yè)務(wù)又設(shè)置了核定程序。
3、證券市場行為的一般規(guī)制：
證券市場行為定義：指證券發(fā)行、證券交易、上市公司收購等行為及為之服務(wù)的證券經(jīng)紀(jì)、登記結(jié)算和其他交易服務(wù)行為的總稱。
（1）證券發(fā)行行為的一般規(guī)制：
a.證券發(fā)行的模式：規(guī)制模式從總體特色上可以分為注冊制和核準(zhǔn)制兩類。
我國的證券發(fā)行規(guī)制制度基本上屬于核準(zhǔn)制，但吸收了注冊制的因素：由申請發(fā)行人按我國《公司法》以及《證券法》規(guī)定的證券發(fā)行實(shí)體要件提交資料，并由國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)或國務(wù)院授權(quán)的部門機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)或?qū)徟?，始得發(fā)行。強(qiáng)調(diào)信息披露，便于投資者及時(shí)得到全面、真實(shí)和及時(shí)的信息
b.我國證券發(fā)行的一般原則：公開、公平和公正
c.股票發(fā)行的實(shí)體要件：（見教材第512面，要求理解記憶）
d.公司債券發(fā)行的實(shí)體要件：（見教材第512至513面，要求理解記憶）
e.證券發(fā)行的程序要件：股票首次發(fā)行的程序：申請、審核、公告。
f.證券發(fā)行的承銷行為規(guī)制：（見教材第513面，要求理解記憶）
（2）證券上市行為的一般規(guī)制：（見教材第514面，要求理解）
（3）證券交易行為的一般規(guī)制：
關(guān)于交易標(biāo)的：證券交易主體買賣的證券必須是依法發(fā)行并交付的證券。
關(guān)于交易主體：為保障交易公平、公正，法律排除了某些主體在特定期限內(nèi)的交易資格。
關(guān)于交易方式：我國目前只允許證券現(xiàn)貨交易，禁止證券期貨期權(quán)交易，禁止證券公司向客房融資或者融券，從事信用交易。
（4）上市公司收購行為的一般規(guī)制：
上市公司收購：是指投資者為達(dá)到對股份有限公司控股或兼并目的而購買其已發(fā)行的股份的行為。它公為要約收購和協(xié)議收購兩種方式。
程序：（見教材第515面，要求理解記憶）
（5）證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)行為的一般規(guī)制：（見教材第516面，要求理解記憶）
（6）證券登記結(jié)算行為：證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)須承擔(dān)妥善保管義務(wù)、提供相應(yīng)資料、設(shè)立結(jié)算風(fēng)險(xiǎn)基金。
（7）證券交易服務(wù)行為：圍繞證券發(fā)行、上市、交易所進(jìn)行的服務(wù)行為，須按有關(guān)部門的標(biāo)準(zhǔn)收取費(fèi)用，并須按照執(zhí)業(yè)規(guī)則規(guī)定的工作程序出具報(bào)告，對其所出具報(bào)告內(nèi)容的真實(shí)性、準(zhǔn)確性和完整性進(jìn)行核查和驗(yàn)證，并就其負(fù)有責(zé)任的部分承擔(dān)連帶責(zé)任。
4、證券市場限制競爭和不正當(dāng)競爭行為的特別規(guī)制：
（1）信息公開行為的規(guī)制：
起始信息公開：指股票、債券首次發(fā)行信息和新發(fā)行信息的公開。
持續(xù)信息公開：指上市公司資格存續(xù)期間依法所作的信息公開。即年度中期報(bào)告及其公告、年度報(bào)告及其公告、重大事項(xiàng)的臨時(shí)報(bào)告及其公告。
終止信息公開：指對證監(jiān)會(huì)因法定事由取消其上市資格的信息所作的公開。
（2）虛假陳述行為規(guī)制：
虛假陳述概念：指對可能影響證券發(fā)行、上市、交易及其相關(guān)活動(dòng)的事實(shí)所作的不真實(shí)、誤導(dǎo)性的或有重大遺漏的記載或介紹。
虛假陳述的特征：虛假陳述的主體是特殊主體
虛假陳述的主觀方面是虛假陳述的故意或者重大過失
虛假陳述客觀方面，其內(nèi)容是可能影響證券發(fā)行、上市、交易及其相關(guān)活動(dòng)的不實(shí)信息，在行為方式上是作不真實(shí)、誤導(dǎo)性的或有重大遺漏的記載或介紹，在后果上是已經(jīng)造成或可能造成誤導(dǎo)。
虛假陳述的規(guī)制方式：隨時(shí)核查、賠償、罰款、罰金和自由刑。
（3）內(nèi)幕交易行為規(guī)制：
內(nèi)幕交易的概念：指內(nèi)幕人員及其他非法獲知內(nèi)幕信息的人，利用內(nèi)幕信息進(jìn)行證券交易的行為。
內(nèi)幕交易行為的特征：行為的主體是內(nèi)幕人員。內(nèi)幕人員是利用職務(wù)或身份之便知悉內(nèi)幕信息的人。包括（見教材第521面，要求理解記憶）
內(nèi)幕交易行為客觀方面是利用內(nèi)幕信息進(jìn)行證券交易。
內(nèi)幕信息是在證券交易活動(dòng)中涉及公司的經(jīng)營、財(cái)務(wù)或者對該公司證券的市場價(jià)格有重大影響的尚未公開的信息。
內(nèi)幕交易行為的規(guī)制方式：（見教材第522面，要求理解記憶）
（4）操縱證券市場行為的規(guī)制：
操縱證券市場概念：指以獲取不正當(dāng)利益或者轉(zhuǎn)嫁風(fēng)險(xiǎn)為目的，利用其資金、信息和其他優(yōu)勢制造虛假的證券交易量以影響交易價(jià)格的行為。
操縱證券市場行為的特征：行為主休是證券市場中的交易人和某些有特定職務(wù)的人。
行為的主觀方面是故意，以獲取不正當(dāng)利益或者轉(zhuǎn)嫁風(fēng)險(xiǎn)為目的。
行為客觀方面有四類：（見教材第522面至523面）
操縱市場行為的規(guī)制：強(qiáng)制信息公開、禁止違規(guī)囤資炒股、禁止操縱市場行為，并設(shè)定違反者的法律責(zé)任，包括沒收違法所得、罰款、刑事“雙罰”
（5）欺詐客戶行為的規(guī)制：
欺詐客戶行為概念：僅指違背誠實(shí)信用的商業(yè)道德和證券法規(guī)范，損害客戶利益的受托交易行為。
欺詐客戶行為特征：行為的主體是特殊主體——證券公司及其從業(yè)從員
行為方式是所有違背誠實(shí)信用的商業(yè)道德和證券法規(guī)范損害客戶利益的受托行為
一、概述：
1、認(rèn)定特別市場的依據(jù)：市場交易的標(biāo)的對人的安全和健康、信息和風(fēng)險(xiǎn)不對稱的程度、經(jīng)營者市場支配地位、對宏觀經(jīng)濟(jì)運(yùn)行的影響力、政府和社會(huì)輿論關(guān)注的程度等等。
2、特別市場的外延：金融市場、自然壟斷市場、儀器、藥品市場、建筑與房地產(chǎn)市場、危險(xiǎn)品市場、其他市場。
3、特別市場規(guī)制法律制度的定位：
（1）對特別市場予以特別規(guī)制的理由：由于特別市場交易的內(nèi)容不是普通的商品和服務(wù)，交易的程序和后果影響到國家宏觀經(jīng)濟(jì)運(yùn)行和國家宏觀調(diào)控，直接而不是間接地危害社會(huì)公共利益和國家整體利益，對該類市場的規(guī)制就不僅具有一般市場的規(guī)制所具有的公平、效率和秩序的價(jià)值，還具有其他多重功能：保障人民生命財(cái)產(chǎn)安全，促進(jìn)宏觀經(jīng)濟(jì)總量的平衡和宏觀經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)的優(yōu)化，實(shí)現(xiàn)經(jīng)濟(jì)與社會(huì)良性運(yùn)行、協(xié)調(diào)發(fā)展。
（2）特別市場規(guī)制法律制度與市場規(guī)制法律制度的關(guān)系：
可以認(rèn)為，特別市場規(guī)制法律制度是與特別市場的特點(diǎn)密切結(jié)合并體現(xiàn)其個(gè)性的市場規(guī)制法律制度，具體體現(xiàn)為：特別市場規(guī)制法律制度屬于市場規(guī)制法律制度
特別市場規(guī)制法律制度是市場法律制度在特殊市場中的體現(xiàn)，是體現(xiàn)特殊市場特點(diǎn)的市場規(guī)制法律制度
特別市場規(guī)制法律制度是和發(fā)展市場規(guī)制法律制度的主要領(lǐng)域。
（3）意義：
實(shí)踐意義：特別市場規(guī)制法律制度，對于從市場規(guī)制解決層出不窮的市場交易秩序問題，維護(hù)公平、自由的競爭機(jī)制，保護(hù)消費(fèi)者的權(quán)益，促進(jìn)市場良性運(yùn)行和整個(gè)經(jīng)濟(jì)、社會(huì)的協(xié)調(diào)發(fā)展具有重要的實(shí)踐意義。
理論意義：為市場規(guī)制法理論研究提供新鮮的素材和推動(dòng)力。
成為市場規(guī)制法學(xué)科體系和學(xué)科建設(shè)不可或缺的內(nèi)容
二、若干特別市場規(guī)制法律制度概述：
1、金融市場規(guī)制法律制度：
（1）金融市場的特殊性：金融是現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)的核心。金融市場中，金融機(jī)構(gòu)交易相對方是不特定的大多數(shù)，其交易的公平、公正和自由與否，具有較突出的社會(huì)公共利益色彩。同時(shí)，金融機(jī)構(gòu)特別是銀行是高負(fù)債經(jīng)營，一旦經(jīng)營不善破產(chǎn)，所影響的是廣大存款人的利益。另一方面，與銀行業(yè)有關(guān)的存取款、貸還款、同業(yè)拆借和其他金融服務(wù)行為，大都涉及利率、匯率等資金價(jià)格，而這又是國家宏觀調(diào)控的重要措施。
（2）金融市場規(guī)制法律制度體系：包括銀行市場規(guī)制法律制度、證券市場規(guī)制法律制度、期貨市場規(guī)制法律制度、保險(xiǎn)市場規(guī)制法律制度、信托市場規(guī)制法律制度等
2、自然壟斷市場規(guī)制法律制度：
主要內(nèi)容：首先可根據(jù)自然壟斷的行業(yè)分類進(jìn)行制度分類，如分為電力市場規(guī)制制度、電信市場規(guī)制制度、郵政市場規(guī)制制度、城市供水（熱、天然氣）市場規(guī)制制度、鐵路運(yùn)輸市場規(guī)制制度、有線電視市場規(guī)制制度等。然后分列規(guī)制體制制度、市場進(jìn)入制度、交易行為一般規(guī)制制度、特別市場反壟斷規(guī)制制度和反不正當(dāng)競爭制度等。
3、食品藥品市場規(guī)制法律制度：
主要內(nèi)容：欺騙性標(biāo)示行為規(guī)制制度、價(jià)格行為規(guī)制制度、儀器藥品市場準(zhǔn)入制度
4、建筑與房地產(chǎn)市場規(guī)制法律制度：
對建筑市場的規(guī)制主要涉及建筑市場進(jìn)入規(guī)制、建筑工程發(fā)包與承包行為規(guī)制、建筑工程監(jiān)理行為規(guī)制、建筑安全生產(chǎn)管理行為規(guī)制等。
對城市房地產(chǎn)市場規(guī)制，包括地產(chǎn)市場規(guī)制、房地產(chǎn)開發(fā)行為規(guī)制和房地產(chǎn)交易行為、房地產(chǎn)市場進(jìn)入規(guī)制制度
三、銀行業(yè)市場規(guī)制法律制度：
1、銀行業(yè)市場的特殊性（即銀行業(yè)市場特別規(guī)制的依據(jù)）：
銀行的高負(fù)債率和銀行出資人的有限責(zé)任
存款人資金的安全性和銀行追求利益化的風(fēng)險(xiǎn)性
委托——代理關(guān)系和信息、風(fēng)險(xiǎn)的不對稱
銀行也是市場主體，也是經(jīng)營者，也存在一般經(jīng)營者可能存在的為不正當(dāng)競爭行為、壟斷和限制競爭行為的可能。
2、銀行業(yè)規(guī)制制度概述：
（1）銀行業(yè)規(guī)制制度宗旨：保護(hù)存款人和其他客戶的權(quán)利和利益、防范和化解銀行業(yè)風(fēng)險(xiǎn)、規(guī)范銀行業(yè)市場秩序
（2）銀行業(yè)市場規(guī)制制度原則：依法規(guī)制原則、公正規(guī)制原則、有效規(guī)制原則
（3）我國銀行業(yè)市場規(guī)制體制：長期以來，我國是由中國人民銀行統(tǒng)一主管金融宏觀調(diào)控和銀行業(yè)的市場規(guī)制。2003年4月26日，全國人大常委會(huì)決定即日起由新成立的中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會(huì)履行的監(jiān)督管理職責(zé)。
銀監(jiān)會(huì)基本職能和地位：它負(fù)責(zé)對全國金融機(jī)構(gòu)及其業(yè)務(wù)活動(dòng)監(jiān)督管理的工作。
銀監(jiān)會(huì)主要職責(zé)和權(quán)力：（見教材第498面，要求理解記憶）
銀監(jiān)會(huì)業(yè)務(wù)機(jī)構(gòu)與派出機(jī)構(gòu)：銀監(jiān)會(huì)設(shè)8個(gè)內(nèi)設(shè)業(yè)務(wù)機(jī)構(gòu)，并在各省、直轄市、自治區(qū)以及大連、寧波、廈門、青島和深圳設(shè)立銀監(jiān)局作為派出機(jī)構(gòu)。
3、銀行業(yè)市場規(guī)制途徑：
（1）銀行業(yè)市場準(zhǔn)入規(guī)制：一方面可以通過規(guī)定銀行業(yè)主體的實(shí)體要件，另一方面規(guī)定達(dá)到實(shí)體要件后的進(jìn)入程序和失去實(shí)體要件后的退出程序
（2）銀行業(yè)管理人員資格規(guī)制：
任職資格要件：（見教材第498面至499面，要求理解記憶）
規(guī)制程序：審核制和備案制
（3）銀行業(yè)審慎經(jīng)營行為規(guī)制：
a.資產(chǎn)負(fù)債比例控制：在我國，商業(yè)銀行貸款應(yīng)當(dāng)遵守下列資產(chǎn)負(fù)債比例管理的規(guī)定：
資本充足率不得低于8%
貸款余額與存款余額的比例不得超過75%
流動(dòng)性資產(chǎn)余額與流動(dòng)性負(fù)債余額的比例不得低于25%
對同一借款人的貸款余額與商業(yè)銀行資本余額的比例不得超過10%
商業(yè)銀行還應(yīng)當(dāng)按照中國人民銀行的規(guī)定，向中國人民銀行交存存款準(zhǔn)備金，留足備付金
國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)對資產(chǎn)負(fù)債比例管理的其他規(guī)定。
b.利率控制：
商業(yè)銀行應(yīng)當(dāng)按照中國人民銀行規(guī)定的存款利率的上下限，確定存款利率，并予以公告。不得超過利率標(biāo)準(zhǔn)吸收存款。
商業(yè)銀行應(yīng)當(dāng)按照中國人民銀行規(guī)定的貸款利率的上下限，確定貸款利率。不得低于利率標(biāo)準(zhǔn)發(fā)放貸款。
c.貸款行為規(guī)制與銀行債權(quán)保護(hù)：
貸款行為應(yīng)根據(jù)國民經(jīng)濟(jì)和社會(huì)發(fā)展的需要，符合國家產(chǎn)業(yè)政策。
嚴(yán)格貸款審查，實(shí)行審貸分離和分級(jí)審批的制度
以擔(dān)保貸款為常態(tài)，信用貸款為例外
執(zhí)行法定貸款利率
貸款余額不得突破法定負(fù)債比例控制線
嚴(yán)禁向關(guān)系人發(fā)放信用貸款
拒絕其他單位和個(gè)人強(qiáng)令發(fā)放貸款或者提供擔(dān)保的要求
銀行債權(quán)的保護(hù)
（4）高風(fēng)險(xiǎn)行為的限制和禁止：
禁止商業(yè)銀行在我國境內(nèi)從事信托投資和證券經(jīng)營業(yè)務(wù)，禁止向非自用不動(dòng)產(chǎn)投資或者向非銀行金融機(jī)構(gòu)和企業(yè)投資，除非國家另有規(guī)定。
商業(yè)銀行發(fā)行金融債券或者到境外借款，應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定報(bào)經(jīng)批準(zhǔn)。
禁止利用拆入資金發(fā)放固定資產(chǎn)貸款或者用于投資。
不得違規(guī)高息攬存和低息貸款。
不得違規(guī)免收或減收辦理業(yè)務(wù)、提供服務(wù)的手續(xù)費(fèi)
（5）限制競爭行為和不正當(dāng)競爭行為的規(guī)制：
競爭行為和不正當(dāng)競爭行為的成因：追求利益的化
競爭行為和不正當(dāng)競爭行為的危害：一方面提高了銀行業(yè)的經(jīng)營成本，增加了銀行的經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)，擾亂了正常的金融秩序。另一方面，由于經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)的增加，最終直接危及存款人存款的安全性和利益。
競爭行為和不正當(dāng)競爭行為的表現(xiàn)：違規(guī)高息攬儲(chǔ)、詆毀同行商譽(yù)、超利率貸款、放寬審貸授信標(biāo)準(zhǔn)、低成本收費(fèi)、排除同業(yè)競爭、超范圍經(jīng)營業(yè)務(wù)、與部分公用企業(yè)一道實(shí)施的限制競爭行為。
規(guī)制方式：對其規(guī)制，既可以適用金融法律、法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定，也可以適用《反不競爭法》等市場規(guī)制基本法律。
（6）對存款人利益的特別保護(hù)：
商業(yè)銀行辦理個(gè)人儲(chǔ)蓄存款業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)遵循存款自愿、取款自由、存款有息、為存款人保密的原則。
銀行應(yīng)當(dāng)按照中國人民銀行規(guī)定的存款利率的上下限，確定存款利率，并予以公告。
商業(yè)銀行應(yīng)當(dāng)保證存款本金和利息的支付，不得拖延、拒絕支付存款本金和利息。
4、銀行業(yè)市場規(guī)制方式和手段：
（1）規(guī)制方式：
非現(xiàn)場監(jiān)管：指銀行監(jiān)管機(jī)構(gòu)通過收集銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)的經(jīng)營管理和財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)，運(yùn)用一定的技術(shù)方法，研究分析銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)經(jīng)營的總體狀況、風(fēng)險(xiǎn)管理狀況和合規(guī)情況等，發(fā)現(xiàn)其風(fēng)險(xiǎn)管理中存在的問題，對其穩(wěn)健性經(jīng)營情況進(jìn)行評(píng)價(jià)的監(jiān)管方式
現(xiàn)場監(jiān)管：即現(xiàn)場檢查。根據(jù)審慎監(jiān)管的要求，我國銀監(jiān)會(huì)及其分支機(jī)構(gòu)可以采取下列措施進(jìn)行現(xiàn)場檢查：進(jìn)入銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)進(jìn)行檢查
詢問銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)的工作人員，要求其對有關(guān)檢查事項(xiàng)作出說明
查閱、復(fù)制銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)與檢查事項(xiàng)有關(guān)的文件、資料，對可能被轉(zhuǎn)移、隱匿或者毀損的文件、資料予以封存。
檢查銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)運(yùn)用電子計(jì)算機(jī)管理業(yè)務(wù)數(shù)據(jù)的系統(tǒng)。
進(jìn)行現(xiàn)場檢查必須符合法定程序：銀監(jiān)會(huì)及其分支機(jī)構(gòu)進(jìn)行現(xiàn)場檢查，應(yīng)當(dāng)經(jīng)銀行業(yè)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)?，F(xiàn)場檢查時(shí)，檢查人員不得少于2人，并應(yīng)當(dāng)出示合法證件和檢查通知書。檢查人員少于2人或者未出示合法證件和檢查通知書的，銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)有權(quán)拒絕檢查。
（2）談話、說明與信息公開
（3）強(qiáng)制措施：
a.一般強(qiáng)制措施：（見教材第504面，要求理解記憶）
b.特別強(qiáng)制措施：
接管：在商業(yè)銀行可能或者已經(jīng)發(fā)生信用危機(jī)并嚴(yán)重影響存款人利益合法權(quán)益時(shí)，由銀行業(yè)監(jiān)管機(jī)構(gòu)所采取的整頓或重組措施。
撤銷：銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)有違法經(jīng)營、經(jīng)營管理不善等情形，不予撤銷將嚴(yán)重危害金融秩序、損害公眾利益的，國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)有權(quán)予以撤銷。
限制出境
查詢凍結(jié)
四、證券業(yè)市場規(guī)制法律制度：
1、證券業(yè)市場規(guī)制體制：
（1）國外規(guī)制體制模式：
自律性規(guī)制模式（如英國）
國家或政府集中規(guī)制模式（如美國、日本）
中間型規(guī)制模式（如德國）
（2）我國集中統(tǒng)一的證券監(jiān)管體制：實(shí)行證券業(yè)和銀行業(yè)、信托業(yè)、保險(xiǎn)業(yè)分業(yè)經(jīng)營、分業(yè)管理。國家對證券市場實(shí)行集中統(tǒng)一規(guī)制的體制，在此前提下，證券業(yè)協(xié)會(huì)、證券交易所進(jìn)行自律性管理。
2、證券市場進(jìn)入行為規(guī)制：
（1）證券市場的主體類型：規(guī)制主體是國家證券規(guī)制主管機(jī)構(gòu)，規(guī)制受體則是在證券市場中從事交易和服務(wù)的主體。
（2）證券市場準(zhǔn)入的實(shí)體要件：主要體現(xiàn)在資本（資金）、人員、制度和場所設(shè)施等方面，尤其是資本（資金）、人員資格兩個(gè)方面。
（3）證券市場準(zhǔn)入的程序性要件：證券市場大多數(shù)主體的市場準(zhǔn)入都需要履行審批或核準(zhǔn)程序，審批和核準(zhǔn)機(jī)關(guān)是國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)。同時(shí)證券市場設(shè)立后在注冊資本、章程、合并、分立等重大變更以及解散，須履行原審批或核準(zhǔn)程序，此后再履行變更登記程序。
（4）市場主體業(yè)務(wù)資格的再核定：我國對證券市場主體特別是證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)從事具體業(yè)務(wù)，既規(guī)定了范圍，又對每一個(gè)機(jī)構(gòu)具體從事的業(yè)務(wù)又設(shè)置了核定程序。
3、證券市場行為的一般規(guī)制：
證券市場行為定義：指證券發(fā)行、證券交易、上市公司收購等行為及為之服務(wù)的證券經(jīng)紀(jì)、登記結(jié)算和其他交易服務(wù)行為的總稱。
（1）證券發(fā)行行為的一般規(guī)制：
a.證券發(fā)行的模式：規(guī)制模式從總體特色上可以分為注冊制和核準(zhǔn)制兩類。
我國的證券發(fā)行規(guī)制制度基本上屬于核準(zhǔn)制，但吸收了注冊制的因素：由申請發(fā)行人按我國《公司法》以及《證券法》規(guī)定的證券發(fā)行實(shí)體要件提交資料，并由國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)或國務(wù)院授權(quán)的部門機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)或?qū)徟?，始得發(fā)行。強(qiáng)調(diào)信息披露，便于投資者及時(shí)得到全面、真實(shí)和及時(shí)的信息
b.我國證券發(fā)行的一般原則：公開、公平和公正
c.股票發(fā)行的實(shí)體要件：（見教材第512面，要求理解記憶）
d.公司債券發(fā)行的實(shí)體要件：（見教材第512至513面，要求理解記憶）
e.證券發(fā)行的程序要件：股票首次發(fā)行的程序：申請、審核、公告。
f.證券發(fā)行的承銷行為規(guī)制：（見教材第513面，要求理解記憶）
（2）證券上市行為的一般規(guī)制：（見教材第514面，要求理解）
（3）證券交易行為的一般規(guī)制：
關(guān)于交易標(biāo)的：證券交易主體買賣的證券必須是依法發(fā)行并交付的證券。
關(guān)于交易主體：為保障交易公平、公正，法律排除了某些主體在特定期限內(nèi)的交易資格。
關(guān)于交易方式：我國目前只允許證券現(xiàn)貨交易，禁止證券期貨期權(quán)交易，禁止證券公司向客房融資或者融券，從事信用交易。
（4）上市公司收購行為的一般規(guī)制：
上市公司收購：是指投資者為達(dá)到對股份有限公司控股或兼并目的而購買其已發(fā)行的股份的行為。它公為要約收購和協(xié)議收購兩種方式。
程序：（見教材第515面，要求理解記憶）
（5）證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)行為的一般規(guī)制：（見教材第516面，要求理解記憶）
（6）證券登記結(jié)算行為：證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)須承擔(dān)妥善保管義務(wù)、提供相應(yīng)資料、設(shè)立結(jié)算風(fēng)險(xiǎn)基金。
（7）證券交易服務(wù)行為：圍繞證券發(fā)行、上市、交易所進(jìn)行的服務(wù)行為，須按有關(guān)部門的標(biāo)準(zhǔn)收取費(fèi)用，并須按照執(zhí)業(yè)規(guī)則規(guī)定的工作程序出具報(bào)告，對其所出具報(bào)告內(nèi)容的真實(shí)性、準(zhǔn)確性和完整性進(jìn)行核查和驗(yàn)證，并就其負(fù)有責(zé)任的部分承擔(dān)連帶責(zé)任。
4、證券市場限制競爭和不正當(dāng)競爭行為的特別規(guī)制：
（1）信息公開行為的規(guī)制：
起始信息公開：指股票、債券首次發(fā)行信息和新發(fā)行信息的公開。
持續(xù)信息公開：指上市公司資格存續(xù)期間依法所作的信息公開。即年度中期報(bào)告及其公告、年度報(bào)告及其公告、重大事項(xiàng)的臨時(shí)報(bào)告及其公告。
終止信息公開：指對證監(jiān)會(huì)因法定事由取消其上市資格的信息所作的公開。
（2）虛假陳述行為規(guī)制：
虛假陳述概念：指對可能影響證券發(fā)行、上市、交易及其相關(guān)活動(dòng)的事實(shí)所作的不真實(shí)、誤導(dǎo)性的或有重大遺漏的記載或介紹。
虛假陳述的特征：虛假陳述的主體是特殊主體
虛假陳述的主觀方面是虛假陳述的故意或者重大過失
虛假陳述客觀方面，其內(nèi)容是可能影響證券發(fā)行、上市、交易及其相關(guān)活動(dòng)的不實(shí)信息，在行為方式上是作不真實(shí)、誤導(dǎo)性的或有重大遺漏的記載或介紹，在后果上是已經(jīng)造成或可能造成誤導(dǎo)。
虛假陳述的規(guī)制方式：隨時(shí)核查、賠償、罰款、罰金和自由刑。
（3）內(nèi)幕交易行為規(guī)制：
內(nèi)幕交易的概念：指內(nèi)幕人員及其他非法獲知內(nèi)幕信息的人，利用內(nèi)幕信息進(jìn)行證券交易的行為。
內(nèi)幕交易行為的特征：行為的主體是內(nèi)幕人員。內(nèi)幕人員是利用職務(wù)或身份之便知悉內(nèi)幕信息的人。包括（見教材第521面，要求理解記憶）
內(nèi)幕交易行為客觀方面是利用內(nèi)幕信息進(jìn)行證券交易。
內(nèi)幕信息是在證券交易活動(dòng)中涉及公司的經(jīng)營、財(cái)務(wù)或者對該公司證券的市場價(jià)格有重大影響的尚未公開的信息。
內(nèi)幕交易行為的規(guī)制方式：（見教材第522面，要求理解記憶）
（4）操縱證券市場行為的規(guī)制：
操縱證券市場概念：指以獲取不正當(dāng)利益或者轉(zhuǎn)嫁風(fēng)險(xiǎn)為目的，利用其資金、信息和其他優(yōu)勢制造虛假的證券交易量以影響交易價(jià)格的行為。
操縱證券市場行為的特征：行為主休是證券市場中的交易人和某些有特定職務(wù)的人。
行為的主觀方面是故意，以獲取不正當(dāng)利益或者轉(zhuǎn)嫁風(fēng)險(xiǎn)為目的。
行為客觀方面有四類：（見教材第522面至523面）
操縱市場行為的規(guī)制：強(qiáng)制信息公開、禁止違規(guī)囤資炒股、禁止操縱市場行為，并設(shè)定違反者的法律責(zé)任，包括沒收違法所得、罰款、刑事“雙罰”
（5）欺詐客戶行為的規(guī)制：
欺詐客戶行為概念：僅指違背誠實(shí)信用的商業(yè)道德和證券法規(guī)范，損害客戶利益的受托交易行為。
欺詐客戶行為特征：行為的主體是特殊主體——證券公司及其從業(yè)從員
行為方式是所有違背誠實(shí)信用的商業(yè)道德和證券法規(guī)范損害客戶利益的受托行為