二、量刑制度
（一）量刑情節(jié)問題：
1、法定刑、法定刑幅度與量刑情節(jié)
2、量刑情節(jié)的種類與適用
關(guān)于量刑原則方面，注意第63條第2款關(guān)于“法外減輕處罰”的程序性規(guī)定，即需要經(jīng)過人民法院的核準(zhǔn)才可以在沒有法定減輕處罰情節(jié)的情況下適用減輕處罰。
一個(gè)犯罪人也可能同時(shí)具有從寬情節(jié)與從嚴(yán)情節(jié)。在這種情況下，不能采取簡單的折抵辦法，而應(yīng)考慮不同情節(jié)的地位與作用，分別適用各種量刑情節(jié)。具體做法是，先撇開量刑情考慮應(yīng)當(dāng)判處的刑種與刑度，再考慮從嚴(yán)情節(jié)估量出刑種與刑度，然后考慮從寬情節(jié)決定刑種與刑度。
從寬處罰情節(jié)：
1.應(yīng)當(dāng)減輕或者免除處罰的
（1）防衛(wèi)過當(dāng)（20條）
（2）避險(xiǎn)過當(dāng)（21條）
（3）自首后又有重大立功的（68條第2款）
（4）脅從犯（28條）
（5）犯罪中止（24條）――沒有造成損害的，應(yīng)當(dāng)免除處罰；造成損害的，應(yīng)當(dāng)減輕處罰。
2.應(yīng)當(dāng)從輕、減輕或者免除處罰的
從犯（27條第2款）
3.應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕處罰的
已滿14不滿18歲的人犯罪（17條第3款）
4.可以免除處罰的
（1）犯罪較輕而且自首（67條）
（2）非法種植毒品原植物在收獲前自動(dòng)鏟除的（351條第3款）
5.可以減輕或者免除處罰的
（1）在國外犯罪。雖然受本法追究，但在外國已經(jīng)受過刑罰處罰的（10條）——首先考慮的是免除，其次才是減輕，這一點(diǎn)即選擇的傾向上與后面幾點(diǎn)不同。
（2）有重大立功的（68條）
（3）在被追訴前主動(dòng)交代向公司企業(yè)人員行賄行為的（164條第3款）
（4）個(gè)人貪污或者受賄數(shù)額在5000元以上不滿1萬元，犯罪后有悔改表現(xiàn)，積極退贓的（383條）
（5）在被追訴前主動(dòng)交代向國家工作人員行賄行為的（390條第2款）
（6）在被追訴前主動(dòng)交代介紹賄賂行為的（392條第2款）
6.可以從輕、減輕或者免除處罰的
（1）又聾又啞的人或者盲人犯罪（19條）
（2）犯罪預(yù)備（22條）
7.可以從輕或者減輕處罰的
（1）尚未完全喪失辨認(rèn)能力或者控制能力的精神病人犯罪的（18條第3款）
（2）犯罪未遂（23條第2款）
（3）被教唆的人沒有犯教唆之罪的，即教唆未遂的（29條第2款）
（4）犯罪后自首的（67條）
（5）犯罪后有立功表現(xiàn)的（68條第1款）
從嚴(yán)處罰情節(jié)：
總則部分——總則性僅僅有兩個(gè)，但十分重要：
（1）是教唆不滿18歲的人犯罪（29條第1款）：
（2）是累犯（第65條）。
（二）累犯制度（65條-66條）★
1、一般累犯的構(gòu)成條件：
（1）主觀條件；前后兩罪都是故意犯罪
注意三個(gè)過失犯罪：（1）妨害傳染病防治罪（330條，以出現(xiàn)危險(xiǎn)作為犯罪成立標(biāo)準(zhǔn)的過失犯罪）（2）傳染病菌種、毒種擴(kuò)散罪（3）妨害國境衛(wèi)生檢疫罪
（2）刑度條件；前后兩罪都判處有期徒刑以上，且是實(shí)刑
（3）時(shí)間條件；刑罰執(zhí)行完畢后5年內(nèi)―――刑罰執(zhí)行完畢是指主刑執(zhí)行完畢，附加刑是否執(zhí)行完畢不影響累犯的成立。
關(guān)于累犯成立的時(shí)間條件，有兩點(diǎn)需要注意，一者如果前罪因適用假釋而執(zhí)行完畢的，5年的期間應(yīng)當(dāng)從假釋期滿之日起計(jì)算而非假釋之日；二者根據(jù)人民法院1997年9月25日《關(guān)于適用刑法時(shí)間效力規(guī)定的若干問題的解釋》第3條之規(guī)定：在1997年9月30日前所犯之前罪被判處的刑罰已經(jīng)執(zhí)行完畢或者赦免，在1997年10月1日之后又犯應(yīng)當(dāng)判處有期徒刑以上刑罰之罪的，是否構(gòu)成累犯，適用新刑法65條的規(guī)定，這表明，前后兩罪跨越1997年10月1日新刑法實(shí)施之際的，是否構(gòu)成累犯的時(shí)間條件是5年而非3年；
2、特殊累犯（特別累犯）的問題——特殊點(diǎn)在于：
一是罪行的特殊性：前罪和后罪都必須是危害國家安全的犯罪；
二是相對于一般累犯而言，前罪所判處的刑罰種類，后罪應(yīng)當(dāng)判處何種刑罰，以及前罪與后罪的相隔時(shí)間，都不影響特殊累犯的成立；（但也必須是在刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后再犯罪）
3、累犯的法律后果：一是應(yīng)當(dāng)從重處罰；二是不能適用緩刑；三是不能適用假釋。
注意毒品犯罪中的“特別再犯制度”的情形：
第三百五十六條 因走私、販賣、運(yùn)輸、制造、非法持有毒品罪被判過刑，又犯本節(jié)（任何一種毒品犯罪）規(guī)定之罪的，從重處罰。
特別再犯制度（第 356 條，該制度同累犯有許多相似之處，如都導(dǎo)致從重處罰的法律后果，但其前罪僅限于走私、制造、販賣、運(yùn)輸、非法持有毒品罪這五種犯罪行為，而后罪則范圍至刑法分則第六章第七節(jié)所有的毒品犯罪，而且中間沒有時(shí)間的間隔要求、前后罪的法定刑也沒有特殊要求）
特別再犯與累犯競合時(shí)， 根據(jù)司法解釋規(guī)定要適用特別再犯，不適用累犯。
（一）量刑情節(jié)問題：
1、法定刑、法定刑幅度與量刑情節(jié)
2、量刑情節(jié)的種類與適用
關(guān)于量刑原則方面，注意第63條第2款關(guān)于“法外減輕處罰”的程序性規(guī)定，即需要經(jīng)過人民法院的核準(zhǔn)才可以在沒有法定減輕處罰情節(jié)的情況下適用減輕處罰。
一個(gè)犯罪人也可能同時(shí)具有從寬情節(jié)與從嚴(yán)情節(jié)。在這種情況下，不能采取簡單的折抵辦法，而應(yīng)考慮不同情節(jié)的地位與作用，分別適用各種量刑情節(jié)。具體做法是，先撇開量刑情考慮應(yīng)當(dāng)判處的刑種與刑度，再考慮從嚴(yán)情節(jié)估量出刑種與刑度，然后考慮從寬情節(jié)決定刑種與刑度。
從寬處罰情節(jié)：
1.應(yīng)當(dāng)減輕或者免除處罰的
（1）防衛(wèi)過當(dāng)（20條）
（2）避險(xiǎn)過當(dāng)（21條）
（3）自首后又有重大立功的（68條第2款）
（4）脅從犯（28條）
（5）犯罪中止（24條）――沒有造成損害的，應(yīng)當(dāng)免除處罰；造成損害的，應(yīng)當(dāng)減輕處罰。
2.應(yīng)當(dāng)從輕、減輕或者免除處罰的
從犯（27條第2款）
3.應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕處罰的
已滿14不滿18歲的人犯罪（17條第3款）
4.可以免除處罰的
（1）犯罪較輕而且自首（67條）
（2）非法種植毒品原植物在收獲前自動(dòng)鏟除的（351條第3款）
5.可以減輕或者免除處罰的
（1）在國外犯罪。雖然受本法追究，但在外國已經(jīng)受過刑罰處罰的（10條）——首先考慮的是免除，其次才是減輕，這一點(diǎn)即選擇的傾向上與后面幾點(diǎn)不同。
（2）有重大立功的（68條）
（3）在被追訴前主動(dòng)交代向公司企業(yè)人員行賄行為的（164條第3款）
（4）個(gè)人貪污或者受賄數(shù)額在5000元以上不滿1萬元，犯罪后有悔改表現(xiàn)，積極退贓的（383條）
（5）在被追訴前主動(dòng)交代向國家工作人員行賄行為的（390條第2款）
（6）在被追訴前主動(dòng)交代介紹賄賂行為的（392條第2款）
6.可以從輕、減輕或者免除處罰的
（1）又聾又啞的人或者盲人犯罪（19條）
（2）犯罪預(yù)備（22條）
7.可以從輕或者減輕處罰的
（1）尚未完全喪失辨認(rèn)能力或者控制能力的精神病人犯罪的（18條第3款）
（2）犯罪未遂（23條第2款）
（3）被教唆的人沒有犯教唆之罪的，即教唆未遂的（29條第2款）
（4）犯罪后自首的（67條）
（5）犯罪后有立功表現(xiàn)的（68條第1款）
從嚴(yán)處罰情節(jié)：
總則部分——總則性僅僅有兩個(gè)，但十分重要：
（1）是教唆不滿18歲的人犯罪（29條第1款）：
（2）是累犯（第65條）。
（二）累犯制度（65條-66條）★
1、一般累犯的構(gòu)成條件：
（1）主觀條件；前后兩罪都是故意犯罪
注意三個(gè)過失犯罪：（1）妨害傳染病防治罪（330條，以出現(xiàn)危險(xiǎn)作為犯罪成立標(biāo)準(zhǔn)的過失犯罪）（2）傳染病菌種、毒種擴(kuò)散罪（3）妨害國境衛(wèi)生檢疫罪
（2）刑度條件；前后兩罪都判處有期徒刑以上，且是實(shí)刑
（3）時(shí)間條件；刑罰執(zhí)行完畢后5年內(nèi)―――刑罰執(zhí)行完畢是指主刑執(zhí)行完畢，附加刑是否執(zhí)行完畢不影響累犯的成立。
關(guān)于累犯成立的時(shí)間條件，有兩點(diǎn)需要注意，一者如果前罪因適用假釋而執(zhí)行完畢的，5年的期間應(yīng)當(dāng)從假釋期滿之日起計(jì)算而非假釋之日；二者根據(jù)人民法院1997年9月25日《關(guān)于適用刑法時(shí)間效力規(guī)定的若干問題的解釋》第3條之規(guī)定：在1997年9月30日前所犯之前罪被判處的刑罰已經(jīng)執(zhí)行完畢或者赦免，在1997年10月1日之后又犯應(yīng)當(dāng)判處有期徒刑以上刑罰之罪的，是否構(gòu)成累犯，適用新刑法65條的規(guī)定，這表明，前后兩罪跨越1997年10月1日新刑法實(shí)施之際的，是否構(gòu)成累犯的時(shí)間條件是5年而非3年；
2、特殊累犯（特別累犯）的問題——特殊點(diǎn)在于：
一是罪行的特殊性：前罪和后罪都必須是危害國家安全的犯罪；
二是相對于一般累犯而言，前罪所判處的刑罰種類，后罪應(yīng)當(dāng)判處何種刑罰，以及前罪與后罪的相隔時(shí)間，都不影響特殊累犯的成立；（但也必須是在刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后再犯罪）
3、累犯的法律后果：一是應(yīng)當(dāng)從重處罰；二是不能適用緩刑；三是不能適用假釋。
注意毒品犯罪中的“特別再犯制度”的情形：
第三百五十六條 因走私、販賣、運(yùn)輸、制造、非法持有毒品罪被判過刑，又犯本節(jié)（任何一種毒品犯罪）規(guī)定之罪的，從重處罰。
特別再犯制度（第 356 條，該制度同累犯有許多相似之處，如都導(dǎo)致從重處罰的法律后果，但其前罪僅限于走私、制造、販賣、運(yùn)輸、非法持有毒品罪這五種犯罪行為，而后罪則范圍至刑法分則第六章第七節(jié)所有的毒品犯罪，而且中間沒有時(shí)間的間隔要求、前后罪的法定刑也沒有特殊要求）
特別再犯與累犯競合時(shí)， 根據(jù)司法解釋規(guī)定要適用特別再犯，不適用累犯。