所有土木工程項目可能遇到的主要風險是在施工過程中承包商在現(xiàn)場遇到開工前無法預料并拖延工期或增加費用的障礙或情況。例如地基土要比預料硬得多或軟得多,發(fā)現(xiàn)從未預料到的地下水,或者良好的地基巖石埋置深度比預料的大得多。
招標時業(yè)主通常要向可能參加投標的公司提供現(xiàn)場及其周圍狀況的有關資料。投標期間,承包商已以編制標書為目的進行了現(xiàn)場勘察和其它必要的調查。然而,對于所有的大項目,盡管有關各方進進行了種種互相信任的努力,承包商仍然有可能遇到未曾想到的延誤工期或增加支出或兼而有之的不利條件。那么,應由誰來承擔延誤工期或增加費用的后果呢?至少在習慣法國家,傳統(tǒng)的法律規(guī)定是,盡管遇到上述困難,承包商必須按雙方達成的價錢完成工程項目。在滿足某些下文將要討論的資質條件下,F(xiàn)IDIC條件堅持了這一基本原則。根據(jù)FIDIC條件,承包商一般要負責按合同價完成工程的設計(按合同規(guī)定)、施工并彌補其中的缺陷。如果施工期間發(fā)生未曾預料到的情況造成了費用增加或工期延誤或兼而有之,通常認為承包商已在其標價中為此留有余地。
但是在英國和美國,人們已普遍感到固守此原則并不符合業(yè)主的長遠利益。如果不可預見事件的所有風險全由承包商承擔,那么可以想見,為了保全自己,承包商必然會在標書中為每一種可能發(fā)生的意外事件留有余地,其結果必然是抬高標價。這樣,業(yè)主就只能把抬高的標價當做合同價來付款,不管留有余地的意外事件實際上是否發(fā)生。人們感到,這種做法從長遠來看讓業(yè)主多化許多錢,其后果是投標的準確性大大降低。而如果業(yè)主自己主動承擔不能預見事件的風險,則只需為那些實際上發(fā)生的事件化錢。由于認識到這一點,作為上述原則的一個例外,英國和美國的合同常常讓業(yè)主承擔某些不能預見事件的風險。 FIDIC條件在12.2款中采納了這一做法。規(guī)定,如果某些明確界定的意外事件發(fā)生,延誤了工期或使承包商增加支出,則承包商可以要求延長工期或索取額外補償。第12.2款規(guī)定如下:
“但是,如果在工程施工期間承包商遇上了現(xiàn)場氣候條件以外他認為任何有經(jīng)驗的承包商都無法事先預料的天然障礙或天然情況,則承包商應立即將其通知工程師,并將通知的一個副本交給業(yè)主。在收到通知時,如果工程師認為上述障礙或困難情況是任何一個有經(jīng)驗的承包商都無法事先預料的話,則應與業(yè)主和承包商進行必要的協(xié)商之后確定:
(a)根據(jù)44條承包商有權延長的工期;
(b)由于遇到上述障礙或困難情況承包商可能已經(jīng)支出的金額,此金額應追加到合同價中;并隨即將其決定通知承包商,通知的一個副本交給業(yè)主。工程師確定的結果應考慮工程師可能因此事向承包商發(fā)出的所有指示以及承包商在沒有得到工程師具體指示時可能采取工程師能夠接受的所有恰當合理的措施?!?在其他條款中也體現(xiàn)了這種免除承包商為某些不能預見風險承擔財務責任的方針。例如,可見第20.3款和20.4款(承包商可以就屬于“業(yè)主的風險“的工程損壞進行索賠)以及第65條(承包商可以就工程的損傷以及屬于”特殊風險“中規(guī)定的損失進行索賠)。承包商還可以根據(jù)44條不可預見風險造成的時間延長進行索賠(例如,可能發(fā)生的其它特殊情況”)。 合同在某些方面的方針并不是不偏不倚的。根據(jù)這些條件,當在某些規(guī)定的情況下遇到了比預見更不利的情況時,承包商有權增加費用或延長工期,或兼而有之。但是,合同條件卻沒有在承包商遇上比遇見要好的情況是讓業(yè)主收回一部分合同價或要求提前竣工。然而,在理論上好壞兩種情況出現(xiàn)的可能性是一樣的,不可預見的有利情況很可能抵消不可預見的壞情況。但是,在合同中卻沒有機會過于慷慨地解釋那些有利于承包商的條款。
招標時業(yè)主通常要向可能參加投標的公司提供現(xiàn)場及其周圍狀況的有關資料。投標期間,承包商已以編制標書為目的進行了現(xiàn)場勘察和其它必要的調查。然而,對于所有的大項目,盡管有關各方進進行了種種互相信任的努力,承包商仍然有可能遇到未曾想到的延誤工期或增加支出或兼而有之的不利條件。那么,應由誰來承擔延誤工期或增加費用的后果呢?至少在習慣法國家,傳統(tǒng)的法律規(guī)定是,盡管遇到上述困難,承包商必須按雙方達成的價錢完成工程項目。在滿足某些下文將要討論的資質條件下,F(xiàn)IDIC條件堅持了這一基本原則。根據(jù)FIDIC條件,承包商一般要負責按合同價完成工程的設計(按合同規(guī)定)、施工并彌補其中的缺陷。如果施工期間發(fā)生未曾預料到的情況造成了費用增加或工期延誤或兼而有之,通常認為承包商已在其標價中為此留有余地。
但是在英國和美國,人們已普遍感到固守此原則并不符合業(yè)主的長遠利益。如果不可預見事件的所有風險全由承包商承擔,那么可以想見,為了保全自己,承包商必然會在標書中為每一種可能發(fā)生的意外事件留有余地,其結果必然是抬高標價。這樣,業(yè)主就只能把抬高的標價當做合同價來付款,不管留有余地的意外事件實際上是否發(fā)生。人們感到,這種做法從長遠來看讓業(yè)主多化許多錢,其后果是投標的準確性大大降低。而如果業(yè)主自己主動承擔不能預見事件的風險,則只需為那些實際上發(fā)生的事件化錢。由于認識到這一點,作為上述原則的一個例外,英國和美國的合同常常讓業(yè)主承擔某些不能預見事件的風險。 FIDIC條件在12.2款中采納了這一做法。規(guī)定,如果某些明確界定的意外事件發(fā)生,延誤了工期或使承包商增加支出,則承包商可以要求延長工期或索取額外補償。第12.2款規(guī)定如下:
“但是,如果在工程施工期間承包商遇上了現(xiàn)場氣候條件以外他認為任何有經(jīng)驗的承包商都無法事先預料的天然障礙或天然情況,則承包商應立即將其通知工程師,并將通知的一個副本交給業(yè)主。在收到通知時,如果工程師認為上述障礙或困難情況是任何一個有經(jīng)驗的承包商都無法事先預料的話,則應與業(yè)主和承包商進行必要的協(xié)商之后確定:
(a)根據(jù)44條承包商有權延長的工期;
(b)由于遇到上述障礙或困難情況承包商可能已經(jīng)支出的金額,此金額應追加到合同價中;并隨即將其決定通知承包商,通知的一個副本交給業(yè)主。工程師確定的結果應考慮工程師可能因此事向承包商發(fā)出的所有指示以及承包商在沒有得到工程師具體指示時可能采取工程師能夠接受的所有恰當合理的措施?!?在其他條款中也體現(xiàn)了這種免除承包商為某些不能預見風險承擔財務責任的方針。例如,可見第20.3款和20.4款(承包商可以就屬于“業(yè)主的風險“的工程損壞進行索賠)以及第65條(承包商可以就工程的損傷以及屬于”特殊風險“中規(guī)定的損失進行索賠)。承包商還可以根據(jù)44條不可預見風險造成的時間延長進行索賠(例如,可能發(fā)生的其它特殊情況”)。 合同在某些方面的方針并不是不偏不倚的。根據(jù)這些條件,當在某些規(guī)定的情況下遇到了比預見更不利的情況時,承包商有權增加費用或延長工期,或兼而有之。但是,合同條件卻沒有在承包商遇上比遇見要好的情況是讓業(yè)主收回一部分合同價或要求提前竣工。然而,在理論上好壞兩種情況出現(xiàn)的可能性是一樣的,不可預見的有利情況很可能抵消不可預見的壞情況。但是,在合同中卻沒有機會過于慷慨地解釋那些有利于承包商的條款。