第十三章 反不正當競爭法律制度
一、概述：
1、不正當競爭行為：
（1）不正當競爭行為定義：指經(jīng)營者有悖于商業(yè)道德且違反法律規(guī)定的市場競爭行為。
（2）不正當競爭行為特征：競爭性、反道德性、違法性
（3）我國《反不正當競爭法》所規(guī)制的不正當競爭行為類型：與他人商品或者服務(wù)相混淆的虛假宣傳行為、商業(yè)賄賂行為、引人誤解的虛假宣傳行為、侵犯商業(yè)秘密行為、不當有效銷售行為、詆毀商譽行為。
（4）不正當競爭行為危害：侵犯競爭者和消費者的權(quán)利
損害市場機制，破壞市場秩序
危害信用和社會公德
2、反不正當競爭法：
（1）反不正當競爭法概念：指調(diào)整在國家規(guī)制不正當競爭行為過程中發(fā)生的社會關(guān)系，即反不正當競爭關(guān)系，包括不正當競爭行為規(guī)制關(guān)系和反不正當競爭體制關(guān)系。
（2）反不正當競爭法調(diào)整對象：是在國家規(guī)制不正當競爭行為過程中發(fā)生的社會關(guān)系，即反不正當競爭關(guān)系，包括不正當競爭行為規(guī)制關(guān)系和反不正當競爭體制關(guān)系。
（3）反不正當競爭法與反壟斷法的關(guān)系：
在宗旨和所發(fā)揮的社會經(jīng)濟功能上是協(xié)同的
所產(chǎn)生的背景、適用的市場狀況、調(diào)整的對象、規(guī)制的行為是不同的
3、反不正當競爭法的淵源：
（1）各國反不正當競爭法立法的模式：
專門立法模式：即專門制定《反不正當競爭法》，如德國、日本
合并立法模式，即制定《競爭法》，將反不正當競爭與反壟斷合并立法，如瑞典、芬蘭、俄羅斯等國。
綜合立法模式，即在其他法律中設(shè)專章、節(jié)或條款規(guī)范反不正當競爭行為，如意大利等。
援引模式，即適用其他法律的相關(guān)條款，如法國。
（2）我國反不正當競爭法的淵源主要是《中華人民共和國反不正當競爭法》
4、反不正當競爭法的執(zhí)行體制和程序：
我國的反不正當競爭法的執(zhí)行體制，在同一層次上實行綜合執(zhí)行與分別執(zhí)行相結(jié)合的體制。
二、不正當競爭行為：
1、欺騙性標示行為：
（1）含義：指經(jīng)營者對其所銷售的商品和提供的服務(wù)作出不實標記或陳述的行為。
（2）危害：
仿冒行為：雖然增加了仿冒商品或服務(wù)被消費者選擇購買的機會，卻淡化了被仿冒商業(yè)標記的市場形象，給消費者帶來識別的困難、不能或錯誤，從而侵害了被仿冒商業(yè)標記的經(jīng)營者和消費者的權(quán)利和利益。
虛假陳述行為：致使消費者因識別困難或不能造成選擇錯誤，侵犯了消費者的知情權(quán)和相應(yīng)的利益。
（3）特征：
行為主體是經(jīng)營者
行為方式是對商品和服務(wù)進行不實的標記和介紹
行為的目的是誘使消費者錯誤識別，增加交易機會，牟取商業(yè)利益。
行為的后果侵害相關(guān)經(jīng)營者和消費者的權(quán)利和利益，自己卻因此獲取了不道德且違法的利益。
（4）類型：
a.仿冒行為：
仿冒行為的標的：大多同時也是工業(yè)產(chǎn)權(quán)法所保護的商標、原產(chǎn)地名稱（地理標志）、商號等。
仿冒行為的類型：商標仿冒行為、商號仿冒行為、原產(chǎn)地名稱仿冒行為和產(chǎn)地標志仿冒行為、仿冒商業(yè)性特殊標記、仿冒商品的特殊外觀
仿冒行為的特征：仿冒的對象是市場價值更高的商業(yè)性標志
仿冒的方式是使用與其他經(jīng)營者相同或相近的商業(yè)性標志
仿冒的目的是分享市場價值更高商業(yè)性標志的商業(yè)利益。
b.虛假陳述行為：
虛假陳述行為的含義：指經(jīng)營者對其產(chǎn)品或服務(wù)信息所作的不實介紹。
虛假陳述行為的方式：包裝、裝潢中的虛假陳述
商業(yè)廣告中的虛假陳述
包裝裝潢或商業(yè)廣告以外的其他虛假陳述
其他虛假陳述，如虛假或引人誤解的現(xiàn)場演示及其錄影、冒充顧客進行欺騙性誘導、隱性廣告即用非商業(yè)廣告的形式做商業(yè)廣告，如以科技創(chuàng)新產(chǎn)品的名義，如開產(chǎn)品鑒定會、新聞發(fā)布會、學術(shù)座談會等做商業(yè)廣告，或者在大眾傳媒中，將商業(yè)廣告與新聞混同等。
虛假陳述的特征：虛假陳述的主體是經(jīng)營者。
虛假陳述的內(nèi)容是與商品和服務(wù)有關(guān)的、除商業(yè)性標志以外的其他信息
虛假陳述的方式包括經(jīng)營者對商品、服務(wù)或經(jīng)營者自身所作的任何介紹
虛假行為的目的是提高市場認知度，增加交易機會。
虛假陳述的認定：虛假陳述中的“虛假”有兩種表現(xiàn)：一種是廣告內(nèi)容虛假。另一種則是廣告內(nèi)容真實，或?qū)ζ洳鸱值睦斫庹鎸?，但一般受眾的認知效果與真實情形不一致，即引人誤解的虛假廣告，對此類虛假陳述可以著重從以下五個方面判斷：認知的致誤性、受眾的一般性、認知的常態(tài)性、廣告的整體性、致誤的可能性
2、侵犯商業(yè)秘密行為：
（1）商業(yè)秘密的含義：是不為公眾所知悉、能為經(jīng)營者帶來經(jīng)濟利益、具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。商業(yè)秘密可分為技術(shù)型商業(yè)秘密和經(jīng)營型秘密兩類。
（2）商業(yè)秘密的屬性：它屬于無形財產(chǎn)，權(quán)利人對商業(yè)秘密所享有的權(quán)利實質(zhì)上是一種無形財產(chǎn)權(quán)。
（3）商業(yè)秘密的特征：秘密性、價值性、保密性
（4）侵犯商業(yè)秘密行為的方式：不當獲取行為、不當披露行為、不當使用行為
3、詆毀商譽行為：
（1）商譽的含義：是指對經(jīng)營者綜合性的市場評價。
（2）商譽的特征：商譽主體是經(jīng)營者
商譽評價者是一切有議論權(quán)的主體
商譽評價體系復雜
商譽的評價有傾向性，具有經(jīng)濟價值。
（3）詆毀商譽行為的含義：指經(jīng)營者傳播有關(guān)競爭對手的虛假信息，以破壞競爭對手的商業(yè)信譽的不正當競爭行為。
（4）詆毀商譽行為的法律特征：（即其構(gòu)成）
其主體是與被詆毀商譽的經(jīng)營者之間存在競爭關(guān)系的經(jīng)營者。
其主觀方面可以是故意，也可以是過失。
其客觀方面是其所傳播的是有關(guān)競爭對手的虛假信息。
4、商業(yè)賄賂行為：
（1）商業(yè)賄賂含義：指經(jīng)營者為了獲取交易機會或者競爭優(yōu)勢，向能能夠影響交易的人秘密給付財物或得其他經(jīng)濟利益的行為。
（2）商業(yè)賄賂的成因：貪欲是商業(yè)行賄和受賄發(fā)生的根本原因，而法律制裁缺位，或者發(fā)現(xiàn)機率太低，或者制裁力太弱，助長了商業(yè)賄賂的發(fā)生和泛濫。
（3）商業(yè)賄賂危害：破壞市場機制，妨礙公平競爭，侵害了競爭者的利益。
侵犯交易相對人、其他經(jīng)營者和消費者利益
危害社會道德，腐蝕社會風氣
（4）商業(yè)賄賂行為的構(gòu)成：
主體：分解為行賄主體和受賄主體。行賄主體是經(jīng)營者。受賄主體交易相對人中能夠影響交易決策的個人。（注意：如果實際接受回扣、折扣、傭金的人就是行賄人的交易相對人，當然不構(gòu)成受賄和行賄。如果實際接受回扣、折扣的人是行賄人的交易相對人的工作人員和其他影響交易決策的個人，即使是回扣、折扣、傭金的名義，也仍然構(gòu)成受賄和行賄。）
主觀方面：商業(yè)賄賂中行賄的動機在于獲取交易機會或者相對于競爭對手的優(yōu)勢，受賄動機為獲取個人私利。
客觀方面：行賄是行人向受賄人給付金錢、實物和其他利益的行為。受賄則是受賄人接受行賄人給付金錢、實物和其他利益的行為。
5、不當附獎贈促銷行為：
（1）附獎贈促銷的定義：指經(jīng)營者在銷售商品或者提供服務(wù)時，通過附帶地向購買者提供物品、金錢或者其他經(jīng)濟利益作為贈予或獎勵，以促進銷售的行為。
（2）附獎贈促銷的類型：
附獎促銷：經(jīng)營者在銷售商品或者提供服務(wù)時，向通過抽簽、搖號、對號碼等方式確定的的部分購買者提供物品、金錢或者其他經(jīng)濟利益作為獎勵，以促進銷售的行為。獲獎的或然性、結(jié)果的不均性是其主要特征。
附贈促銷：是指經(jīng)營者在銷售商品或者提供服務(wù)時，對所有購買者或者所有符合其預先設(shè)定條件的購買者，附帶地提供物品、金錢或者其他經(jīng)濟利益作為贈予，以促進銷售的行為。
（3）附獎贈促銷行為的一般特征：附獎贈促銷行為的主體是經(jīng)營者
其獎勵或贈予實質(zhì)上是購買標的的一部分
附獎贈促銷行為利弊互現(xiàn)
（4）附獎贈促銷行為的利弊：
利：其作為變相降價促銷，有利于促進競爭，激勵經(jīng)營者提高生產(chǎn)效率，降低生產(chǎn)經(jīng)營成本，節(jié)約社會平均成本。
其作為變相降價競爭，有利于提高購買者的購買力。
其確能刺激購買，增加流通。
弊：所附獎贈額度過高，則會使商品和服務(wù)的價格虛高，信息失真，價格在市場機制中的核心作用被淡化、扭曲，從而破壞市場機制的作用。
所附獎贈額度過高則會誘引購買者特別是其中的消費者非理性消費決策，更是刺激他們的*心理。而且還會扭曲產(chǎn)業(yè)鏈，阻礙經(jīng)濟的發(fā)展。
所附獎贈額度過高，使本來屬于變相降價競爭、正常的市場交易被嚴重扭曲，從面危害公平交易制度。
虛假的附獎贈促銷行為，或借此推銷偽劣產(chǎn)品，或獎贈無中生有，或人為干預中獎概率等，其弊端更是而易見。
（5）不當附獎贈促銷行為的表現(xiàn)：
a.附巨額獎贈促銷：指經(jīng)營者在銷售商品或者提供服務(wù)時，違反法律規(guī)定，通過附帶地向購買者提供價值額度過高的物品、金錢或者其他經(jīng)濟利益作為贈予或獎勵，以促進銷售的行為。
我國《反不正當競爭法》僅僅限定了所附獎的絕對度，為人民幣5000元。
b.欺騙性附獎贈促銷：批經(jīng)營者在銷售商品或者提供服務(wù)時，違反法律規(guī)定，通過不誠實地附帶向購買者提供突額度過高的物品、金錢或者其他經(jīng)濟利益作為贈予或獎勵，以促進銷售的行為。
其表現(xiàn)有：附獎贈表示虛假：如數(shù)量表示虛假、種類表示虛假等等
所附獎贈品偽劣
惡意干預實際中獎概率：如惡意投放中獎標志、故意讓內(nèi)定人員中獎等等
c.附不當條款的附獎贈促銷：如附限制或剝奪消費者權(quán)利的條款、附增加消費者義務(wù)的條款、附不當解釋權(quán)條款。
一、概述：
1、不正當競爭行為：
（1）不正當競爭行為定義：指經(jīng)營者有悖于商業(yè)道德且違反法律規(guī)定的市場競爭行為。
（2）不正當競爭行為特征：競爭性、反道德性、違法性
（3）我國《反不正當競爭法》所規(guī)制的不正當競爭行為類型：與他人商品或者服務(wù)相混淆的虛假宣傳行為、商業(yè)賄賂行為、引人誤解的虛假宣傳行為、侵犯商業(yè)秘密行為、不當有效銷售行為、詆毀商譽行為。
（4）不正當競爭行為危害：侵犯競爭者和消費者的權(quán)利
損害市場機制，破壞市場秩序
危害信用和社會公德
2、反不正當競爭法：
（1）反不正當競爭法概念：指調(diào)整在國家規(guī)制不正當競爭行為過程中發(fā)生的社會關(guān)系，即反不正當競爭關(guān)系，包括不正當競爭行為規(guī)制關(guān)系和反不正當競爭體制關(guān)系。
（2）反不正當競爭法調(diào)整對象：是在國家規(guī)制不正當競爭行為過程中發(fā)生的社會關(guān)系，即反不正當競爭關(guān)系，包括不正當競爭行為規(guī)制關(guān)系和反不正當競爭體制關(guān)系。
（3）反不正當競爭法與反壟斷法的關(guān)系：
在宗旨和所發(fā)揮的社會經(jīng)濟功能上是協(xié)同的
所產(chǎn)生的背景、適用的市場狀況、調(diào)整的對象、規(guī)制的行為是不同的
3、反不正當競爭法的淵源：
（1）各國反不正當競爭法立法的模式：
專門立法模式：即專門制定《反不正當競爭法》，如德國、日本
合并立法模式，即制定《競爭法》，將反不正當競爭與反壟斷合并立法，如瑞典、芬蘭、俄羅斯等國。
綜合立法模式，即在其他法律中設(shè)專章、節(jié)或條款規(guī)范反不正當競爭行為，如意大利等。
援引模式，即適用其他法律的相關(guān)條款，如法國。
（2）我國反不正當競爭法的淵源主要是《中華人民共和國反不正當競爭法》
4、反不正當競爭法的執(zhí)行體制和程序：
我國的反不正當競爭法的執(zhí)行體制，在同一層次上實行綜合執(zhí)行與分別執(zhí)行相結(jié)合的體制。
二、不正當競爭行為：
1、欺騙性標示行為：
（1）含義：指經(jīng)營者對其所銷售的商品和提供的服務(wù)作出不實標記或陳述的行為。
（2）危害：
仿冒行為：雖然增加了仿冒商品或服務(wù)被消費者選擇購買的機會，卻淡化了被仿冒商業(yè)標記的市場形象，給消費者帶來識別的困難、不能或錯誤，從而侵害了被仿冒商業(yè)標記的經(jīng)營者和消費者的權(quán)利和利益。
虛假陳述行為：致使消費者因識別困難或不能造成選擇錯誤，侵犯了消費者的知情權(quán)和相應(yīng)的利益。
（3）特征：
行為主體是經(jīng)營者
行為方式是對商品和服務(wù)進行不實的標記和介紹
行為的目的是誘使消費者錯誤識別，增加交易機會，牟取商業(yè)利益。
行為的后果侵害相關(guān)經(jīng)營者和消費者的權(quán)利和利益，自己卻因此獲取了不道德且違法的利益。
（4）類型：
a.仿冒行為：
仿冒行為的標的：大多同時也是工業(yè)產(chǎn)權(quán)法所保護的商標、原產(chǎn)地名稱（地理標志）、商號等。
仿冒行為的類型：商標仿冒行為、商號仿冒行為、原產(chǎn)地名稱仿冒行為和產(chǎn)地標志仿冒行為、仿冒商業(yè)性特殊標記、仿冒商品的特殊外觀
仿冒行為的特征：仿冒的對象是市場價值更高的商業(yè)性標志
仿冒的方式是使用與其他經(jīng)營者相同或相近的商業(yè)性標志
仿冒的目的是分享市場價值更高商業(yè)性標志的商業(yè)利益。
b.虛假陳述行為：
虛假陳述行為的含義：指經(jīng)營者對其產(chǎn)品或服務(wù)信息所作的不實介紹。
虛假陳述行為的方式：包裝、裝潢中的虛假陳述
商業(yè)廣告中的虛假陳述
包裝裝潢或商業(yè)廣告以外的其他虛假陳述
其他虛假陳述，如虛假或引人誤解的現(xiàn)場演示及其錄影、冒充顧客進行欺騙性誘導、隱性廣告即用非商業(yè)廣告的形式做商業(yè)廣告，如以科技創(chuàng)新產(chǎn)品的名義，如開產(chǎn)品鑒定會、新聞發(fā)布會、學術(shù)座談會等做商業(yè)廣告，或者在大眾傳媒中，將商業(yè)廣告與新聞混同等。
虛假陳述的特征：虛假陳述的主體是經(jīng)營者。
虛假陳述的內(nèi)容是與商品和服務(wù)有關(guān)的、除商業(yè)性標志以外的其他信息
虛假陳述的方式包括經(jīng)營者對商品、服務(wù)或經(jīng)營者自身所作的任何介紹
虛假行為的目的是提高市場認知度，增加交易機會。
虛假陳述的認定：虛假陳述中的“虛假”有兩種表現(xiàn)：一種是廣告內(nèi)容虛假。另一種則是廣告內(nèi)容真實，或?qū)ζ洳鸱值睦斫庹鎸?，但一般受眾的認知效果與真實情形不一致，即引人誤解的虛假廣告，對此類虛假陳述可以著重從以下五個方面判斷：認知的致誤性、受眾的一般性、認知的常態(tài)性、廣告的整體性、致誤的可能性
2、侵犯商業(yè)秘密行為：
（1）商業(yè)秘密的含義：是不為公眾所知悉、能為經(jīng)營者帶來經(jīng)濟利益、具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。商業(yè)秘密可分為技術(shù)型商業(yè)秘密和經(jīng)營型秘密兩類。
（2）商業(yè)秘密的屬性：它屬于無形財產(chǎn)，權(quán)利人對商業(yè)秘密所享有的權(quán)利實質(zhì)上是一種無形財產(chǎn)權(quán)。
（3）商業(yè)秘密的特征：秘密性、價值性、保密性
（4）侵犯商業(yè)秘密行為的方式：不當獲取行為、不當披露行為、不當使用行為
3、詆毀商譽行為：
（1）商譽的含義：是指對經(jīng)營者綜合性的市場評價。
（2）商譽的特征：商譽主體是經(jīng)營者
商譽評價者是一切有議論權(quán)的主體
商譽評價體系復雜
商譽的評價有傾向性，具有經(jīng)濟價值。
（3）詆毀商譽行為的含義：指經(jīng)營者傳播有關(guān)競爭對手的虛假信息，以破壞競爭對手的商業(yè)信譽的不正當競爭行為。
（4）詆毀商譽行為的法律特征：（即其構(gòu)成）
其主體是與被詆毀商譽的經(jīng)營者之間存在競爭關(guān)系的經(jīng)營者。
其主觀方面可以是故意，也可以是過失。
其客觀方面是其所傳播的是有關(guān)競爭對手的虛假信息。
4、商業(yè)賄賂行為：
（1）商業(yè)賄賂含義：指經(jīng)營者為了獲取交易機會或者競爭優(yōu)勢，向能能夠影響交易的人秘密給付財物或得其他經(jīng)濟利益的行為。
（2）商業(yè)賄賂的成因：貪欲是商業(yè)行賄和受賄發(fā)生的根本原因，而法律制裁缺位，或者發(fā)現(xiàn)機率太低，或者制裁力太弱，助長了商業(yè)賄賂的發(fā)生和泛濫。
（3）商業(yè)賄賂危害：破壞市場機制，妨礙公平競爭，侵害了競爭者的利益。
侵犯交易相對人、其他經(jīng)營者和消費者利益
危害社會道德，腐蝕社會風氣
（4）商業(yè)賄賂行為的構(gòu)成：
主體：分解為行賄主體和受賄主體。行賄主體是經(jīng)營者。受賄主體交易相對人中能夠影響交易決策的個人。（注意：如果實際接受回扣、折扣、傭金的人就是行賄人的交易相對人，當然不構(gòu)成受賄和行賄。如果實際接受回扣、折扣的人是行賄人的交易相對人的工作人員和其他影響交易決策的個人，即使是回扣、折扣、傭金的名義，也仍然構(gòu)成受賄和行賄。）
主觀方面：商業(yè)賄賂中行賄的動機在于獲取交易機會或者相對于競爭對手的優(yōu)勢，受賄動機為獲取個人私利。
客觀方面：行賄是行人向受賄人給付金錢、實物和其他利益的行為。受賄則是受賄人接受行賄人給付金錢、實物和其他利益的行為。
5、不當附獎贈促銷行為：
（1）附獎贈促銷的定義：指經(jīng)營者在銷售商品或者提供服務(wù)時，通過附帶地向購買者提供物品、金錢或者其他經(jīng)濟利益作為贈予或獎勵，以促進銷售的行為。
（2）附獎贈促銷的類型：
附獎促銷：經(jīng)營者在銷售商品或者提供服務(wù)時，向通過抽簽、搖號、對號碼等方式確定的的部分購買者提供物品、金錢或者其他經(jīng)濟利益作為獎勵，以促進銷售的行為。獲獎的或然性、結(jié)果的不均性是其主要特征。
附贈促銷：是指經(jīng)營者在銷售商品或者提供服務(wù)時，對所有購買者或者所有符合其預先設(shè)定條件的購買者，附帶地提供物品、金錢或者其他經(jīng)濟利益作為贈予，以促進銷售的行為。
（3）附獎贈促銷行為的一般特征：附獎贈促銷行為的主體是經(jīng)營者
其獎勵或贈予實質(zhì)上是購買標的的一部分
附獎贈促銷行為利弊互現(xiàn)
（4）附獎贈促銷行為的利弊：
利：其作為變相降價促銷，有利于促進競爭，激勵經(jīng)營者提高生產(chǎn)效率，降低生產(chǎn)經(jīng)營成本，節(jié)約社會平均成本。
其作為變相降價競爭，有利于提高購買者的購買力。
其確能刺激購買，增加流通。
弊：所附獎贈額度過高，則會使商品和服務(wù)的價格虛高，信息失真，價格在市場機制中的核心作用被淡化、扭曲，從而破壞市場機制的作用。
所附獎贈額度過高則會誘引購買者特別是其中的消費者非理性消費決策，更是刺激他們的*心理。而且還會扭曲產(chǎn)業(yè)鏈，阻礙經(jīng)濟的發(fā)展。
所附獎贈額度過高，使本來屬于變相降價競爭、正常的市場交易被嚴重扭曲，從面危害公平交易制度。
虛假的附獎贈促銷行為，或借此推銷偽劣產(chǎn)品，或獎贈無中生有，或人為干預中獎概率等，其弊端更是而易見。
（5）不當附獎贈促銷行為的表現(xiàn)：
a.附巨額獎贈促銷：指經(jīng)營者在銷售商品或者提供服務(wù)時，違反法律規(guī)定，通過附帶地向購買者提供價值額度過高的物品、金錢或者其他經(jīng)濟利益作為贈予或獎勵，以促進銷售的行為。
我國《反不正當競爭法》僅僅限定了所附獎的絕對度，為人民幣5000元。
b.欺騙性附獎贈促銷：批經(jīng)營者在銷售商品或者提供服務(wù)時，違反法律規(guī)定，通過不誠實地附帶向購買者提供突額度過高的物品、金錢或者其他經(jīng)濟利益作為贈予或獎勵，以促進銷售的行為。
其表現(xiàn)有：附獎贈表示虛假：如數(shù)量表示虛假、種類表示虛假等等
所附獎贈品偽劣
惡意干預實際中獎概率：如惡意投放中獎標志、故意讓內(nèi)定人員中獎等等
c.附不當條款的附獎贈促銷：如附限制或剝奪消費者權(quán)利的條款、附增加消費者義務(wù)的條款、附不當解釋權(quán)條款。