第十三章 法定之債
侵權(quán)行為之債 :指不法侵害他人人身或財產(chǎn)權(quán)利,并造成損失而應承擔的民事賠償責任。
一、侵權(quán)行為法律適用的一般理論
(一)行為地法說:早在意大利法則區(qū)別說時代,便主張對侵權(quán)之債以行為地法為其準據(jù)法。其理論根據(jù)乃是“場所支配行為”這個古老的原則。
法國學者巴迪福認為,之所以應適用行為地法,主要基于兩大原因,即一是侵害發(fā)生地國因此種行為而蒙受的損失;一是只有適用行為地法,才能警示人們在為有關(guān)行為時得首先對其行為的危害性加強預測并評價可能導致的法律責任。
(二)法院地法說。認為侵權(quán)刑罰上犯罪在性質(zhì)上相同或類似,由于刑法不具域外效力,侵權(quán)行為地法亦當不為法院國所采用,而應以法院法法作其準據(jù)法。薩維尼認為對侵權(quán)之債應以法院地法作其準據(jù)法。
(三)最密切聯(lián)系說或“侵權(quán)行為自體法”說。由英國國際私法學家莫里斯提出?!扒謾?quán)行為自體法”即侵權(quán)行為應適用與侵權(quán)案件有最密切聯(lián)系的法律。
二、侵權(quán)行為法律適用上幾種有代表性的立法實踐。
(一)以行為地法為主,而以內(nèi)國法律加以限制。如日本,泰國,德國,中國等;1966年《葡萄牙民法典》規(guī)定:1)侵權(quán)責任,無論產(chǎn)生于不法行為,風險,仰或為某種合法行為所引起,均適用造成損害的主要行為實施地國法,而因不作為引起的侵權(quán)責任,適用責任人本應為積極行為的行為地法;2)如結(jié)果發(fā)生地法認為行為人為侵權(quán)人,即使行為實施地法不認為侵權(quán),應適用結(jié)果發(fā)生地法;3)如雙方具有共同國籍或慣常居所地,只是臨時在國外發(fā)生侵權(quán)行為,則可適用他們的共同本國法或共同慣常居所地法。
(二)一般以行為地法為主,但以最密切聯(lián)系或以“利益導向”加以限制。1978年《奧地利聯(lián)邦國際私法法規(guī)》第48條規(guī)定:1)非合同損害求償權(quán),依造成此種損害的行為發(fā)生地國家的法律;2)因不正當競爭而發(fā)生的損害與其他求償權(quán),依受此競爭影響的市場所在國的法律。
1995年《英國國際私法》第11條規(guī)定:1)一般規(guī)則是準據(jù)法乃導致侵權(quán)或不法行為之事件發(fā)生地國家的法律。2)如此類事件的某些因素發(fā)性在不同國家,依一般規(guī)則準據(jù)法應為:A)對導致個人人身傷害或因人身傷害而造成死亡所提起的訴訟,乃該個遭受傷害地法;B)因?qū)ω敭a(chǎn)損害而提起的訴訟,乃財產(chǎn)遭受損害時所在地法;C)在其他任何案件中,均適用最密切聯(lián)系地之法律。
(三)在侵權(quán)沖突法上開始引進當事人意思自治。
(四)原有法律關(guān)系中雙方當事人之間的侵權(quán)行為的法律適用。原則上主張適用原法律關(guān)系的準據(jù)法,即原合同關(guān)系一方當事人對他方造成侵權(quán),依合同準據(jù)法處理。此外如雇用關(guān)系,夫妻關(guān)系,消費關(guān)系等也有此種情況。
三、我國關(guān)于涉外侵權(quán)行為法律適用的一般規(guī)定。我國《民法通則》規(guī)定,侵權(quán)行為的損害賠償,適用侵權(quán)行為地法律。當事人雙方國籍相同或者在同一國家有住所的,也可以適用當事人本國法律或者住所地法律。中華人民共和國法律不認為在中華人民共和國領(lǐng)域外發(fā)生的行為是侵權(quán)行為的,不作為侵權(quán)行為處理。當事人雙方國籍相同或者在同一個國家有住所的,也可以適用當事人本國法律或者住所地法律。
我國人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見(試行)》規(guī)定:侵權(quán)行為地的法律包括侵權(quán)行為實施地法律和侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地法律。如果兩者不一致時,人民法院可以選擇適用。
幾種特殊的侵權(quán)行為:
(一)海上侵權(quán)行為的情形:
1、船舶相撞,或船舶與海上設施碰撞所發(fā)生的侵權(quán)行為。如果在公海上發(fā)生,因公海自由,有主張只應適用法院地法的。英美的做法便是如此。對發(fā)生在領(lǐng)海上的侵權(quán)行為,一般是將領(lǐng)海國視為侵權(quán)行為地,適用領(lǐng)海國法即侵權(quán)行為地法。
關(guān)于法律選擇,《統(tǒng)一船舶碰撞中有關(guān)民事管轄權(quán)、法律選擇、判決的承認和執(zhí)行方面若干規(guī)則的公約》規(guī)定,除當事人另有協(xié)議外,如碰撞在一國內(nèi)水或領(lǐng)海內(nèi)發(fā)生,適用該國法律;如碰撞發(fā)生在領(lǐng)海以外的水域,適用案件受理國法律;如有關(guān)的船舶都在同一國登記或由它出具證件,或都屬于同一國家所有,則不管碰撞發(fā)生在何處,均應適用該國的法律;如船舶在不同國家登記或由它們出具證件,或?qū)俨煌瑖宜?,則法院應適用對所有這些國家都適用的一些公約。公約排除反致制度。
2、發(fā)生在船舶內(nèi)部的侵權(quán),無論該船舶是處于公?;蚰硣I(lǐng)海,多主張適用旗國法。理由是船舶可視為船旗國的浮動領(lǐng)土。
3、關(guān)于在海上運送中致旅客人身傷亡或行李毀損,因有運送合同關(guān)系存在,所以有的主張依合同準據(jù)法來解決運送人的責任問題。1974年訂立了《海上旅客及其行李運輸?shù)难诺涔s》及其議定書。中國1994年3月5日經(jīng)全國人大常委會決定加入該公約及其議定書。
中國《海商法》只就船舶碰撞的損害賠償作出了明確規(guī)定:“船舶碰撞的損害賠償,適用侵權(quán)行為地法律。船舶在公海上發(fā)生碰撞的損害賠償,適用受理案件的法院所在地法律。同一國籍的船舶,不論碰撞發(fā)生于何地,碰撞船舶之間的損害賠償適用船旗國法律。”
(二)《國際油污損害民事責任公約》。主要是一個統(tǒng)一實體法公約,包括下述基本內(nèi)容
1、公約的適用范圍。僅適用于在締約國領(lǐng)土和領(lǐng)海上由于船舶逸出或排放持久性油類而發(fā)生的污染損害以及防止油污損害或?qū)⑦@種損害減小到最低限度而采取預防措施所造成的損失或損害。公約適用的船舶是指裝運散裝油類貨物的任何類型的遠洋船舶和海上船艇,但軍艦或其他為國家所有或經(jīng)營的且在當時僅用于政府的非商業(yè)性服務的船舶,不在公約的管轄范圍之內(nèi)?!按八腥恕笔侵傅怯洖榇八腥说娜?,或如果沒有這種登記,則是指擁有該船舶的人。但如果船舶為國家所有而由在該國登記為船舶經(jīng)營人的公司所經(jīng)營,則“船舶所有人”即指這種公司。
2、油污損害賠償范圍。除另有規(guī)定以外,只要船舶逸出或排放散裝油類(包括原油、燃料油、重柴油、潤滑油以及鯨油),并污染了締約國的領(lǐng)土或領(lǐng)海而且對締約國造成損害,則不論這種逸出或排放發(fā)生在何處,船舶所有人均應承擔賠償責任。
3、公約實行的是過失責任,采取舉證責任倒置原則。只有在船舶所有人自己證明損害是由下列原因之一引起的,才可以免責:第一,由于戰(zhàn)爭行為、敵對行為、內(nèi)戰(zhàn)或武裝*,或特殊的、不可避免的和不可抗拒性質(zhì)的自然現(xiàn)象所引起的;第二,完全是由于第三者有意造成損害的行為或怠慢所引起的;第三,完全是由于負責燈塔或其他助航設備的政府或其他主管*在執(zhí)行其職責時的疏忽或其他過失行為所造成的損害。
公約還規(guī)定:如果船舶所有人能證明污染損害是完全或部分地由于遭受損害人有意造成損害的行為或怠慢而引起或是由于該人的疏忽所造成,則該船舶所有人即可全部或部分第免除對該人所負的責任。
4、公約規(guī)定,船舶所有人有權(quán)將他依本公約對任何一個事件的責任限定為按船舶噸位計算賠償總額每噸2000金法郎,而且不論船舶噸位有多大,其賠償總額不超過2.1億金法郎。但是,如果事故是由于船舶所有人的實際過失或暗中參與所造成,則船舶所有人無權(quán)享受上述賠償限額。
5、公約就管轄權(quán)作了規(guī)定:當在一個或若干個締約國領(lǐng)土或領(lǐng)海內(nèi)發(fā)生了油污損害事件,或在上述領(lǐng)土或領(lǐng)海內(nèi)采取了防止或減輕油污損害的預防措施的情況下,賠償訴訟只能向上述的一個或若干個締約國的法院提出。并且每一締約國都應保證它的法院具有處理上述賠償訴訟的必要管轄權(quán)。
公約規(guī)定,除了判決時以欺騙取得或未給被告人以合理的通知和陳述其立場的公正機會以外,有管轄權(quán)的法院所作的任何判決,如果可以在原判決國實施而不再需要履行通常的復審手續(xù)時,應為各締約國所承認,并且上述確認的判決,一經(jīng)履行各締約國所規(guī)定的各項手續(xù)后,應在各該國立即實施。在履行各項手續(xù)中各締約國不得重提該案的是非。
中國于1990年1月9日決定加入了1969年《國際干預公海油污事故公約》和1973年《干預公海顯而易見油類物質(zhì)污染議定書》。我國《海商法》規(guī)定,有關(guān)船舶發(fā)生油污損害的請求權(quán),時效期間為3年,自損害發(fā)生之日起計算;但是,在任何情況下時效不得超過從造成損害的事故發(fā)生之日起六年。
(三)空中侵權(quán)行為。
A、發(fā)生在航空器內(nèi)部的侵權(quán)行為,多數(shù)國家主張適用航空器登記國法。B、因航空器碰撞或航空器與其
他物體碰撞所發(fā)生的侵權(quán)行為,一般是主張適用被碰或受害方的航空器登記國法。如碰撞雙方皆有過錯,也可適用法院地法;在同一國家登記的航空器相撞,則可適用它們共同的登記國法。C、因航空器事故致旅客死亡或物品毀損的侵權(quán)行為,目前主要適用有關(guān)的國際公約。
1、《華沙公約》是世界上第一個明確規(guī)定航空運送人權(quán)利與義務的公約。適用條件和范圍:
1)適用于所有以航空器運送旅客,行李和貨物而收取報酬的國際運輸,也適用于航空運輸企業(yè)以航空器辦理的免費運輸。
2)對“國際運輸”,公約明確規(guī)定,是指當事人簽訂的運送合同所約定的起點和終點分別在兩個締約國內(nèi),或起點和終點雖在同一締約國內(nèi),但約定中途必須在另一締約國或非締約國的主權(quán)、宗主權(quán)、委任統(tǒng)治權(quán)和權(quán)力管轄下的領(lǐng)土內(nèi)有經(jīng)停地點的運輸。幾個連續(xù)的航空承運人所辦理的運輸,如合同各方均認為是單一業(yè)務活動的,則不得因其中一個或幾個合同是在同一國的領(lǐng)土內(nèi)爾喪失其國際性質(zhì)。
3)它也明確規(guī)定以下各種空運不適用華沙公約;根據(jù)國際郵政公約所辦理的信件和包裹運輸;航空運輸企業(yè)為了開設正式航線進行試航的國際航空運輸;以及超出正常航空運輸業(yè)務以外在特殊情況下進行的運輸,如:為科學探險或緊急救助而做的運輸。
2、運送人的責任。包括:對于旅客因死亡,受傷或身體上的任何其他損害而產(chǎn)生的損失,如果造成這種損失的事故是發(fā)生在航空器上或上下航空器過程中,運送人應負責任;對于任何已登記的行李或貨物因毀滅,遺失或損壞而產(chǎn)生的損失,如查造成這種損害的事故是發(fā)生在航空運輸期間,運送人也應負責任;運送人對旅客,行李或貨物在航空運輸過程中因延誤而造成的損失應負責任。
它對運送人的責任制度,確定了下列三個基本原則,即:
(1)推定過失責任原則,只要旅客有人身或財物受到損害,首先推定運送人有過失,須負賠償責任。只有在運送人能夠證明他沒有過失或能證明損失的發(fā)生是由于受害人自己過失或自助所造成,才得以免除或減輕運送人的責任(又叫舉證責任倒置);
(2)有限責任原則,公約規(guī)定運輸旅客時,運送人對每一位旅客的責任過12.5萬金法郎為限(1955年《海牙議定書》定為25萬金法郎)。但旅客可以根據(jù)他和運送人間的特別協(xié)議,規(guī)定一個較高的責任限額,在運送已登記的行李和貨物時,運送人對行李和貨物的責任以每公斤250金法郎為限,除非托運人在交運時曾特別聲明行李或貨物運到后的價值,并繳付必要的附加費。在此情況下,運送人所負的責任不超過聲明的金額,除非運送人證明托運聲明的金額高于行李或貨物運到后的價值;對旅客自己保管的物件,運送人對每位旅客所負的責任以5000金法郎為限。
這里須指出,公約規(guī)定的12.5萬金法郎是運送人對于每位旅客的人身和財物受到損害所負賠償責任的限額,至于運送人在每一侵權(quán)案件中應支付的賠償額取決于受害人實際所受的損失大小。根據(jù)公約,在一個單一的航空運輸中,旅客即使受到兩次以上損害,可得賠償額仍以12.5萬金法郎為限;有兩個或兩個以上請求權(quán)人對同一旅客的損害求償時,各請求權(quán)人的求償額之和仍不得超過12.5萬金法郎。《華沙公約》規(guī)定運送人在原則上盡管負有限責任,但又下列情形之一的,運送人仍需負無限責任而不得引用公約關(guān)于免除或減輕運送人責任的規(guī)定:一是運送人未發(fā)給客票而載運旅客;二是如果損失的發(fā)生是由于運送人或代理人的有意不良行為,或由于運送人或其代理人的過失而根據(jù)受理法院的法律被認為等于有意的不良行為。
(3)禁止免責原則?!度A沙公約》規(guī)定,企圖免除運送人的責任或訂出低于本公約規(guī)定責任限額的任何條款,都不發(fā)生法律效力;運輸契約的任何條款和在損害發(fā)生前的任何特別協(xié)議,如果運輸契約各方借以違背本公約的規(guī)則,無論是選擇適用的法律或變更管轄權(quán)的規(guī)定,均不發(fā)生效力。
1999年《蒙特利爾公約》對國際航空運輸規(guī)則和承運人責任制度進行了重大修改。在旅客運輸方面,相比較1929年《華沙公約》及其后續(xù)的議定書,新公約的主要修改之處在于:
(1)由過錯責任制走向嚴格責任制。公約規(guī)定對于因旅客死亡或身體傷害而產(chǎn)生的損失,只要造成死亡或傷害的事故是在航空器上或上、下航空器的任何操作過程中發(fā)生,承運人就應當承擔責任。對于因托運行李毀滅、遺失或損壞而產(chǎn)生的損失,只要造成毀滅、遺失或損壞的事件是在航空器上或在托運行李處于承運人掌管之下的任何其堅發(fā)生的,承運人就應當承擔責任。但是,行李損失是由于行李的固有缺陷、質(zhì)量或瑕疵造成的,在此范圍內(nèi)承運人不承擔責任。關(guān)于非托運行李,包括個人物件,承運人對因其過錯或者其受雇人或者代理人的過錯造成的損失承擔責任。
(2)新公約創(chuàng)立了一種全新的旅客傷亡責任制度。突破了舊華沙體制下的限額賠償原則,著重考慮了對旅客提供公平賠償,并限度地保證旅客和承運人之間的利益平衡。按索賠人提出索賠額的不同,規(guī)定了不同的歸責原則,設立了雙梯度責任制。第一梯度是對于不超過10萬特別提款權(quán)的損害賠償,不論承運人有無過錯,都應當承擔責任。而第二梯度是如果索賠人提出的索賠額超過10萬特別提款權(quán),而承運人又不能證明自己沒有過錯或者證明傷亡是由于第三人的過錯造成的,承運人就應當承擔責任。
(3)新公約明確了延誤造成損失的賠償額度。對于延誤造成的損失,承運人對每名旅客的責任是4150特別提款權(quán)。對行李是每名旅客1000特別提款權(quán)。
(4)在旅客運輸中,擴大了傳統(tǒng)運輸憑證——客票的表現(xiàn)形式。新公約規(guī)定承運人只要出具一個包含出發(fā)地點、目的地點和約定的經(jīng)停地點的書面材料即可,不需要一定采取傳統(tǒng)意義的格式規(guī)范的客票形式。同樣,對“行李票”和“航空運輸單”也類似規(guī)定,引入“行李識別標簽”和“貨物收據(jù)”的內(nèi)容。
(5)新公約在原有四個法院管轄權(quán)的基礎(chǔ)上,增加了專適用于旅客傷亡的第五管轄權(quán),即旅客住所地法院。
中國《民用航空法》第189條規(guī)定:民用航空器對地面第三人的損害賠償,適用侵權(quán)行為地法。民用航空器在公海上空對水面第三人的損害賠償,適用受理案件的法院所在地法??梢?,沒有規(guī)定發(fā)生在航空器內(nèi)部的侵權(quán)行為以及因航空器事故致旅客死傷或行李物品毀損的侵權(quán)行為的法律適用問題,司法實踐中,對這類問題國際公約有規(guī)定的,適用國際公約;也可適用航空器登記國法律。
(四)涉外公路交通事故。1971年訂于海牙的《公路交通事故法律適用公約》是規(guī)范含有涉外因素的公路交通事故法律適用的統(tǒng)一沖突法公約。截至2005年2月28日,已有18個國家批準或接受公約。
1、公約的目的和適用范圍。其目的在于規(guī)定由于公路交通事故而引起的非合同性質(zhì)的民事責任,并且只適用于涉及一輛或數(shù)輛機動或非機動車輛,并與公路、向公眾開放的地面,或特定人有權(quán)通行的私有地面上的交通有關(guān)的事故。
2、準據(jù)法的確定。公路交通事故的準據(jù)法應該是事故發(fā)生國家的內(nèi)國法,但有下列情形之一的則作為例外處理;其一,如果只有一部車輛卷入事故,且它是在非事故發(fā)生地登記注冊的,在此種情況下,就適用車輛登記國的內(nèi)國法來決定駕駛員、所有人或其他實際控制車輛或?qū)囕v有利害關(guān)系的人的責任;其二,如果有兩部或兩部以上車輛卷入事故且所有車輛均于同一國家登記時,適用該登記國的法律;其三,如果在事故發(fā)生地,車外的一人或數(shù)人卷入事故并可能負有責任,且他們均于車輛登記國有慣常居所,適用該登記國的法律。
上述各種應適用于確定對受害乘客承擔責任的法律,也適用于該車輛運載的且屬于乘客或委托他照管的貨物損害賠償。但車外貨物的損害賠償責任應適用事故發(fā)生地國家的內(nèi)國法。
在應適用車輛登記國法時,如果車輛未經(jīng)登記或在幾個國家內(nèi)登記,則以它們慣常停駐的國家的內(nèi)國法代替適用。在確定責任時,無論適用什么法律作準據(jù)法,都應考慮事故發(fā)生時發(fā)生地有效的有關(guān)交通管理規(guī)則和安全規(guī)則。
3、準據(jù)法的適用范圍。責任的根據(jù)及其范圍;免除責任以及任何限制責任和劃分責任的理由;可能會導致賠償?shù)那趾驌p害是否存在及其種類;損害賠償?shù)姆绞郊捌浞秶瑩p害賠償請求權(quán)可否轉(zhuǎn)讓或繼承問題;遭到損害并能直接請求損害賠償?shù)娜耍槐救藢ζ浯砣说男袨榛蚬椭鲗ζ涔蛦T的行為應承擔的責任;時效規(guī)則。
(五)涉外產(chǎn)品責任
產(chǎn)品責任:指有瑕疵的產(chǎn)品,或者沒有正確說明用途或使用方法的產(chǎn)品,致消費者或使用者人身或財產(chǎn)的損害時,產(chǎn)品的制造者或銷售者應承擔的賠償責任。作為一種特殊的侵權(quán)行為責任,最初發(fā)端于英美國家。
目前,各國對于產(chǎn)品責任的法律適用作出明確規(guī)定的并不多。實踐中絕大多數(shù)國家把產(chǎn)品責任視為一般侵權(quán)責任,按照解決一般侵權(quán)行為法律適用的原則來確定產(chǎn)品責任的準據(jù)法。
1973年第12屆海牙國際私法會議通過的《產(chǎn)品責任法律適用公約》規(guī)定,
1、公約適用范圍:它適用于產(chǎn)品制造人、成品或部件制造人、天然產(chǎn)品的生產(chǎn)者、產(chǎn)品供應者、在產(chǎn)品的準備或分配等整個商業(yè)環(huán)節(jié)中的其他人員及上述人員的代理人或雇員等,對產(chǎn)品造成的損害所承擔的責任。損害包括因錯誤的產(chǎn)品說明或沒有對產(chǎn)品質(zhì)量、特征或使用方法予以適當說明所造成的對人身是傷害、財產(chǎn)損失和經(jīng)濟損失,但產(chǎn)品本身及間接經(jīng)濟損失不包括在內(nèi),除非該損害與其他損害相聯(lián)系。產(chǎn)品,包括天然的和工業(yè)的,不問是加工的或未加工的,也不管是動產(chǎn)或不動產(chǎn)。
不管原告以侵權(quán)行為還是以契約不履行為根據(jù)向法院提起產(chǎn)品責任賠償之訴,只要符合公約規(guī)定的適用條件,即可適用該公約。
2、公約關(guān)于產(chǎn)品責任準據(jù)法的規(guī)定了四種適用順序:第一適用順序規(guī)定,關(guān)于涉外產(chǎn)品責任的準據(jù)法,首先應該適用直接遭受損害的人的慣常居所地國家的內(nèi)國法,只要該國同時又是被請求承擔責任的人的主營業(yè)地;或直接遭受損害的人取得產(chǎn)品的地方。第二適用順序即如果不存在上述規(guī)定的情形,則適用侵害地國家的內(nèi)國法,但也需符合下列條件之一:(1)該國同時又是直接遭受損害的人的慣常居所地;(2)該國同時又是被請求承擔責任人的主營業(yè)地;(3)該國同時又是直接遭受損害的人取得產(chǎn)品的地方。第三適用順序即如果上述法律都不適用,原告可以主張適用侵害地國家的內(nèi)國法。第四適用順序即如果上述法律都不適用,并且原告沒有提出主張適用侵害地國家的內(nèi)國法時,則適用被請求承擔責任的人的主營業(yè)地國家的內(nèi)國法。
公約規(guī)定,如果被請求承擔責任的人證明他不能合理地預見產(chǎn)品或他自己的同類產(chǎn)品會經(jīng)商業(yè)渠道在該國出售,則上述規(guī)定的侵害地國家和直接遭受損害的人的慣常居所地國家的內(nèi)國法均不適用,而應適用被請求承擔責任的人的主營業(yè)地國家的內(nèi)國法。
公約規(guī)定的四個順序,必須按次序適用,不得任意逾截止。但是不管根據(jù)哪一順序確定適用的準據(jù)法,下面四點都是得共同遵循的,即:1)不論適用保國法作準據(jù)法,均須考慮產(chǎn)品銷售市場所在國家通行的有關(guān)行為規(guī)則和安全規(guī)則;2)根據(jù)公約規(guī)定適用的法律只有在其適用會明顯地與公共秩序相抵觸時方可拒絕適用;3)根據(jù)公約規(guī)定適用的法律,即使是非締約國的法律,也應予以適用;4)公約規(guī)定應適用的法律是指該國的內(nèi)國法,排除反致的適用。
《產(chǎn)品責任法律適用公約》規(guī)定,依該公約確定的準據(jù)法應決定下列問題:(1)責任的依據(jù)和范圍。包括損害賠償是基于侵權(quán)行為還是契約債務不履行而發(fā)生,其成立應具備的條件,以及應承擔責任的范圍如何等。(2)免除、限制和劃分責任的依據(jù)。(3)可以得到賠償?shù)膿p害的種類。(4)賠償?shù)姆绞郊捌浞秶?。?)損害賠償?shù)臋?quán)利能否轉(zhuǎn)讓或繼承。(6)什么人有權(quán)主張損害賠償請求權(quán)。(7)本人對其代理人的行為或雇主對其雇員的行為所負的責任。(8)舉證責任的規(guī)則。(9)時效規(guī)則。
(六)不當?shù)美蜔o因管理
因不當?shù)美蜔o因管理而生之債為“準合同之債”。無因管理可以認為類似于委托代理合同,而不當?shù)美烧J為類似于借貸合同。它包括既不是由于合同,也不是由于侵權(quán),而是依法律應在特定人之間產(chǎn)生的具有債的特征的法律關(guān)系。
凡是沒有法律上的根據(jù)致他人遭受損害而自己獲得的利益稱為不當?shù)美?BR> 對于不當?shù)美姆蛇m用。
1、適用不當?shù)美l(fā)生地法(即原因事實發(fā)生地法)。其理由是認為,不當?shù)美婕安划數(shù)美l(fā)生地國的公共秩序,社會道德風尚和法律觀念。意大利、日本、泰國的立法即如此。2、適用當事人本國法。3、適用支配原法律義務或關(guān)系的法律。4、選擇適用多種法律。1987年《瑞士聯(lián)邦國際私法法規(guī)》則規(guī)定,不當?shù)美V,首先應適用支配不當?shù)美靡援a(chǎn)生的實際的或假想的法律關(guān)系的法律,但當事人也可以協(xié)議選擇適用法院地的法律。
中國對不當?shù)美畟姆蛇m用問題尚未作出專門規(guī)定。我國私法實踐中,對于發(fā)生在我國的不當?shù)美畟?,法院適用我國《民法通則》的有關(guān)規(guī)定,即適用不當?shù)美l(fā)生地法。
無因管理又稱為“無委托的事務管理”,它是指既未受委托,又無法律上的義務而為他人管理財產(chǎn)或事務,因而支出的勞務或費用,依法有權(quán)請求他人支付。
對于無因管理準據(jù)法的選擇。
1、適用事務管理地法。對于無因管理的準據(jù)法選擇,一般主張是與不當?shù)美粯樱瑧m用事務管理地法。之所以如此,是認為無因管理制度雖使管理人與本人之間產(chǎn)生一種債權(quán)債務關(guān)系,但它不是合同關(guān)系,不能適用當事人意思自治原則。另一方面,正因為它也是一種債務關(guān)系,也不宜適用當事人的屬人法,加之,無因管理在構(gòu)成要件中既必須有為他人謀利益的意思,故是一種值得提倡和鼓勵的行為,因此,惟適用事務管理地法最為合適。
2、適用本人住所地法。因為無因和理制度既然是為保護本人的利益而設立的,故適用本人的住所地法才是最為適宜的。德國齊特爾曼主張對管理人和對本人的義務分別適用他們的本國法。
3、適用原委托合同的準據(jù)法。
目前,中國對于無因管理之債的法律適用問題亦未作出規(guī)定。
侵權(quán)行為之債 :指不法侵害他人人身或財產(chǎn)權(quán)利,并造成損失而應承擔的民事賠償責任。
一、侵權(quán)行為法律適用的一般理論
(一)行為地法說:早在意大利法則區(qū)別說時代,便主張對侵權(quán)之債以行為地法為其準據(jù)法。其理論根據(jù)乃是“場所支配行為”這個古老的原則。
法國學者巴迪福認為,之所以應適用行為地法,主要基于兩大原因,即一是侵害發(fā)生地國因此種行為而蒙受的損失;一是只有適用行為地法,才能警示人們在為有關(guān)行為時得首先對其行為的危害性加強預測并評價可能導致的法律責任。
(二)法院地法說。認為侵權(quán)刑罰上犯罪在性質(zhì)上相同或類似,由于刑法不具域外效力,侵權(quán)行為地法亦當不為法院國所采用,而應以法院法法作其準據(jù)法。薩維尼認為對侵權(quán)之債應以法院地法作其準據(jù)法。
(三)最密切聯(lián)系說或“侵權(quán)行為自體法”說。由英國國際私法學家莫里斯提出?!扒謾?quán)行為自體法”即侵權(quán)行為應適用與侵權(quán)案件有最密切聯(lián)系的法律。
二、侵權(quán)行為法律適用上幾種有代表性的立法實踐。
(一)以行為地法為主,而以內(nèi)國法律加以限制。如日本,泰國,德國,中國等;1966年《葡萄牙民法典》規(guī)定:1)侵權(quán)責任,無論產(chǎn)生于不法行為,風險,仰或為某種合法行為所引起,均適用造成損害的主要行為實施地國法,而因不作為引起的侵權(quán)責任,適用責任人本應為積極行為的行為地法;2)如結(jié)果發(fā)生地法認為行為人為侵權(quán)人,即使行為實施地法不認為侵權(quán),應適用結(jié)果發(fā)生地法;3)如雙方具有共同國籍或慣常居所地,只是臨時在國外發(fā)生侵權(quán)行為,則可適用他們的共同本國法或共同慣常居所地法。
(二)一般以行為地法為主,但以最密切聯(lián)系或以“利益導向”加以限制。1978年《奧地利聯(lián)邦國際私法法規(guī)》第48條規(guī)定:1)非合同損害求償權(quán),依造成此種損害的行為發(fā)生地國家的法律;2)因不正當競爭而發(fā)生的損害與其他求償權(quán),依受此競爭影響的市場所在國的法律。
1995年《英國國際私法》第11條規(guī)定:1)一般規(guī)則是準據(jù)法乃導致侵權(quán)或不法行為之事件發(fā)生地國家的法律。2)如此類事件的某些因素發(fā)性在不同國家,依一般規(guī)則準據(jù)法應為:A)對導致個人人身傷害或因人身傷害而造成死亡所提起的訴訟,乃該個遭受傷害地法;B)因?qū)ω敭a(chǎn)損害而提起的訴訟,乃財產(chǎn)遭受損害時所在地法;C)在其他任何案件中,均適用最密切聯(lián)系地之法律。
(三)在侵權(quán)沖突法上開始引進當事人意思自治。
(四)原有法律關(guān)系中雙方當事人之間的侵權(quán)行為的法律適用。原則上主張適用原法律關(guān)系的準據(jù)法,即原合同關(guān)系一方當事人對他方造成侵權(quán),依合同準據(jù)法處理。此外如雇用關(guān)系,夫妻關(guān)系,消費關(guān)系等也有此種情況。
三、我國關(guān)于涉外侵權(quán)行為法律適用的一般規(guī)定。我國《民法通則》規(guī)定,侵權(quán)行為的損害賠償,適用侵權(quán)行為地法律。當事人雙方國籍相同或者在同一國家有住所的,也可以適用當事人本國法律或者住所地法律。中華人民共和國法律不認為在中華人民共和國領(lǐng)域外發(fā)生的行為是侵權(quán)行為的,不作為侵權(quán)行為處理。當事人雙方國籍相同或者在同一個國家有住所的,也可以適用當事人本國法律或者住所地法律。
我國人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見(試行)》規(guī)定:侵權(quán)行為地的法律包括侵權(quán)行為實施地法律和侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地法律。如果兩者不一致時,人民法院可以選擇適用。
幾種特殊的侵權(quán)行為:
(一)海上侵權(quán)行為的情形:
1、船舶相撞,或船舶與海上設施碰撞所發(fā)生的侵權(quán)行為。如果在公海上發(fā)生,因公海自由,有主張只應適用法院地法的。英美的做法便是如此。對發(fā)生在領(lǐng)海上的侵權(quán)行為,一般是將領(lǐng)海國視為侵權(quán)行為地,適用領(lǐng)海國法即侵權(quán)行為地法。
關(guān)于法律選擇,《統(tǒng)一船舶碰撞中有關(guān)民事管轄權(quán)、法律選擇、判決的承認和執(zhí)行方面若干規(guī)則的公約》規(guī)定,除當事人另有協(xié)議外,如碰撞在一國內(nèi)水或領(lǐng)海內(nèi)發(fā)生,適用該國法律;如碰撞發(fā)生在領(lǐng)海以外的水域,適用案件受理國法律;如有關(guān)的船舶都在同一國登記或由它出具證件,或都屬于同一國家所有,則不管碰撞發(fā)生在何處,均應適用該國的法律;如船舶在不同國家登記或由它們出具證件,或?qū)俨煌瑖宜?,則法院應適用對所有這些國家都適用的一些公約。公約排除反致制度。
2、發(fā)生在船舶內(nèi)部的侵權(quán),無論該船舶是處于公?;蚰硣I(lǐng)海,多主張適用旗國法。理由是船舶可視為船旗國的浮動領(lǐng)土。
3、關(guān)于在海上運送中致旅客人身傷亡或行李毀損,因有運送合同關(guān)系存在,所以有的主張依合同準據(jù)法來解決運送人的責任問題。1974年訂立了《海上旅客及其行李運輸?shù)难诺涔s》及其議定書。中國1994年3月5日經(jīng)全國人大常委會決定加入該公約及其議定書。
中國《海商法》只就船舶碰撞的損害賠償作出了明確規(guī)定:“船舶碰撞的損害賠償,適用侵權(quán)行為地法律。船舶在公海上發(fā)生碰撞的損害賠償,適用受理案件的法院所在地法律。同一國籍的船舶,不論碰撞發(fā)生于何地,碰撞船舶之間的損害賠償適用船旗國法律。”
(二)《國際油污損害民事責任公約》。主要是一個統(tǒng)一實體法公約,包括下述基本內(nèi)容
1、公約的適用范圍。僅適用于在締約國領(lǐng)土和領(lǐng)海上由于船舶逸出或排放持久性油類而發(fā)生的污染損害以及防止油污損害或?qū)⑦@種損害減小到最低限度而采取預防措施所造成的損失或損害。公約適用的船舶是指裝運散裝油類貨物的任何類型的遠洋船舶和海上船艇,但軍艦或其他為國家所有或經(jīng)營的且在當時僅用于政府的非商業(yè)性服務的船舶,不在公約的管轄范圍之內(nèi)?!按八腥恕笔侵傅怯洖榇八腥说娜?,或如果沒有這種登記,則是指擁有該船舶的人。但如果船舶為國家所有而由在該國登記為船舶經(jīng)營人的公司所經(jīng)營,則“船舶所有人”即指這種公司。
2、油污損害賠償范圍。除另有規(guī)定以外,只要船舶逸出或排放散裝油類(包括原油、燃料油、重柴油、潤滑油以及鯨油),并污染了締約國的領(lǐng)土或領(lǐng)海而且對締約國造成損害,則不論這種逸出或排放發(fā)生在何處,船舶所有人均應承擔賠償責任。
3、公約實行的是過失責任,采取舉證責任倒置原則。只有在船舶所有人自己證明損害是由下列原因之一引起的,才可以免責:第一,由于戰(zhàn)爭行為、敵對行為、內(nèi)戰(zhàn)或武裝*,或特殊的、不可避免的和不可抗拒性質(zhì)的自然現(xiàn)象所引起的;第二,完全是由于第三者有意造成損害的行為或怠慢所引起的;第三,完全是由于負責燈塔或其他助航設備的政府或其他主管*在執(zhí)行其職責時的疏忽或其他過失行為所造成的損害。
公約還規(guī)定:如果船舶所有人能證明污染損害是完全或部分地由于遭受損害人有意造成損害的行為或怠慢而引起或是由于該人的疏忽所造成,則該船舶所有人即可全部或部分第免除對該人所負的責任。
4、公約規(guī)定,船舶所有人有權(quán)將他依本公約對任何一個事件的責任限定為按船舶噸位計算賠償總額每噸2000金法郎,而且不論船舶噸位有多大,其賠償總額不超過2.1億金法郎。但是,如果事故是由于船舶所有人的實際過失或暗中參與所造成,則船舶所有人無權(quán)享受上述賠償限額。
5、公約就管轄權(quán)作了規(guī)定:當在一個或若干個締約國領(lǐng)土或領(lǐng)海內(nèi)發(fā)生了油污損害事件,或在上述領(lǐng)土或領(lǐng)海內(nèi)采取了防止或減輕油污損害的預防措施的情況下,賠償訴訟只能向上述的一個或若干個締約國的法院提出。并且每一締約國都應保證它的法院具有處理上述賠償訴訟的必要管轄權(quán)。
公約規(guī)定,除了判決時以欺騙取得或未給被告人以合理的通知和陳述其立場的公正機會以外,有管轄權(quán)的法院所作的任何判決,如果可以在原判決國實施而不再需要履行通常的復審手續(xù)時,應為各締約國所承認,并且上述確認的判決,一經(jīng)履行各締約國所規(guī)定的各項手續(xù)后,應在各該國立即實施。在履行各項手續(xù)中各締約國不得重提該案的是非。
中國于1990年1月9日決定加入了1969年《國際干預公海油污事故公約》和1973年《干預公海顯而易見油類物質(zhì)污染議定書》。我國《海商法》規(guī)定,有關(guān)船舶發(fā)生油污損害的請求權(quán),時效期間為3年,自損害發(fā)生之日起計算;但是,在任何情況下時效不得超過從造成損害的事故發(fā)生之日起六年。
(三)空中侵權(quán)行為。
A、發(fā)生在航空器內(nèi)部的侵權(quán)行為,多數(shù)國家主張適用航空器登記國法。B、因航空器碰撞或航空器與其
他物體碰撞所發(fā)生的侵權(quán)行為,一般是主張適用被碰或受害方的航空器登記國法。如碰撞雙方皆有過錯,也可適用法院地法;在同一國家登記的航空器相撞,則可適用它們共同的登記國法。C、因航空器事故致旅客死亡或物品毀損的侵權(quán)行為,目前主要適用有關(guān)的國際公約。
1、《華沙公約》是世界上第一個明確規(guī)定航空運送人權(quán)利與義務的公約。適用條件和范圍:
1)適用于所有以航空器運送旅客,行李和貨物而收取報酬的國際運輸,也適用于航空運輸企業(yè)以航空器辦理的免費運輸。
2)對“國際運輸”,公約明確規(guī)定,是指當事人簽訂的運送合同所約定的起點和終點分別在兩個締約國內(nèi),或起點和終點雖在同一締約國內(nèi),但約定中途必須在另一締約國或非締約國的主權(quán)、宗主權(quán)、委任統(tǒng)治權(quán)和權(quán)力管轄下的領(lǐng)土內(nèi)有經(jīng)停地點的運輸。幾個連續(xù)的航空承運人所辦理的運輸,如合同各方均認為是單一業(yè)務活動的,則不得因其中一個或幾個合同是在同一國的領(lǐng)土內(nèi)爾喪失其國際性質(zhì)。
3)它也明確規(guī)定以下各種空運不適用華沙公約;根據(jù)國際郵政公約所辦理的信件和包裹運輸;航空運輸企業(yè)為了開設正式航線進行試航的國際航空運輸;以及超出正常航空運輸業(yè)務以外在特殊情況下進行的運輸,如:為科學探險或緊急救助而做的運輸。
2、運送人的責任。包括:對于旅客因死亡,受傷或身體上的任何其他損害而產(chǎn)生的損失,如果造成這種損失的事故是發(fā)生在航空器上或上下航空器過程中,運送人應負責任;對于任何已登記的行李或貨物因毀滅,遺失或損壞而產(chǎn)生的損失,如查造成這種損害的事故是發(fā)生在航空運輸期間,運送人也應負責任;運送人對旅客,行李或貨物在航空運輸過程中因延誤而造成的損失應負責任。
它對運送人的責任制度,確定了下列三個基本原則,即:
(1)推定過失責任原則,只要旅客有人身或財物受到損害,首先推定運送人有過失,須負賠償責任。只有在運送人能夠證明他沒有過失或能證明損失的發(fā)生是由于受害人自己過失或自助所造成,才得以免除或減輕運送人的責任(又叫舉證責任倒置);
(2)有限責任原則,公約規(guī)定運輸旅客時,運送人對每一位旅客的責任過12.5萬金法郎為限(1955年《海牙議定書》定為25萬金法郎)。但旅客可以根據(jù)他和運送人間的特別協(xié)議,規(guī)定一個較高的責任限額,在運送已登記的行李和貨物時,運送人對行李和貨物的責任以每公斤250金法郎為限,除非托運人在交運時曾特別聲明行李或貨物運到后的價值,并繳付必要的附加費。在此情況下,運送人所負的責任不超過聲明的金額,除非運送人證明托運聲明的金額高于行李或貨物運到后的價值;對旅客自己保管的物件,運送人對每位旅客所負的責任以5000金法郎為限。
這里須指出,公約規(guī)定的12.5萬金法郎是運送人對于每位旅客的人身和財物受到損害所負賠償責任的限額,至于運送人在每一侵權(quán)案件中應支付的賠償額取決于受害人實際所受的損失大小。根據(jù)公約,在一個單一的航空運輸中,旅客即使受到兩次以上損害,可得賠償額仍以12.5萬金法郎為限;有兩個或兩個以上請求權(quán)人對同一旅客的損害求償時,各請求權(quán)人的求償額之和仍不得超過12.5萬金法郎。《華沙公約》規(guī)定運送人在原則上盡管負有限責任,但又下列情形之一的,運送人仍需負無限責任而不得引用公約關(guān)于免除或減輕運送人責任的規(guī)定:一是運送人未發(fā)給客票而載運旅客;二是如果損失的發(fā)生是由于運送人或代理人的有意不良行為,或由于運送人或其代理人的過失而根據(jù)受理法院的法律被認為等于有意的不良行為。
(3)禁止免責原則?!度A沙公約》規(guī)定,企圖免除運送人的責任或訂出低于本公約規(guī)定責任限額的任何條款,都不發(fā)生法律效力;運輸契約的任何條款和在損害發(fā)生前的任何特別協(xié)議,如果運輸契約各方借以違背本公約的規(guī)則,無論是選擇適用的法律或變更管轄權(quán)的規(guī)定,均不發(fā)生效力。
1999年《蒙特利爾公約》對國際航空運輸規(guī)則和承運人責任制度進行了重大修改。在旅客運輸方面,相比較1929年《華沙公約》及其后續(xù)的議定書,新公約的主要修改之處在于:
(1)由過錯責任制走向嚴格責任制。公約規(guī)定對于因旅客死亡或身體傷害而產(chǎn)生的損失,只要造成死亡或傷害的事故是在航空器上或上、下航空器的任何操作過程中發(fā)生,承運人就應當承擔責任。對于因托運行李毀滅、遺失或損壞而產(chǎn)生的損失,只要造成毀滅、遺失或損壞的事件是在航空器上或在托運行李處于承運人掌管之下的任何其堅發(fā)生的,承運人就應當承擔責任。但是,行李損失是由于行李的固有缺陷、質(zhì)量或瑕疵造成的,在此范圍內(nèi)承運人不承擔責任。關(guān)于非托運行李,包括個人物件,承運人對因其過錯或者其受雇人或者代理人的過錯造成的損失承擔責任。
(2)新公約創(chuàng)立了一種全新的旅客傷亡責任制度。突破了舊華沙體制下的限額賠償原則,著重考慮了對旅客提供公平賠償,并限度地保證旅客和承運人之間的利益平衡。按索賠人提出索賠額的不同,規(guī)定了不同的歸責原則,設立了雙梯度責任制。第一梯度是對于不超過10萬特別提款權(quán)的損害賠償,不論承運人有無過錯,都應當承擔責任。而第二梯度是如果索賠人提出的索賠額超過10萬特別提款權(quán),而承運人又不能證明自己沒有過錯或者證明傷亡是由于第三人的過錯造成的,承運人就應當承擔責任。
(3)新公約明確了延誤造成損失的賠償額度。對于延誤造成的損失,承運人對每名旅客的責任是4150特別提款權(quán)。對行李是每名旅客1000特別提款權(quán)。
(4)在旅客運輸中,擴大了傳統(tǒng)運輸憑證——客票的表現(xiàn)形式。新公約規(guī)定承運人只要出具一個包含出發(fā)地點、目的地點和約定的經(jīng)停地點的書面材料即可,不需要一定采取傳統(tǒng)意義的格式規(guī)范的客票形式。同樣,對“行李票”和“航空運輸單”也類似規(guī)定,引入“行李識別標簽”和“貨物收據(jù)”的內(nèi)容。
(5)新公約在原有四個法院管轄權(quán)的基礎(chǔ)上,增加了專適用于旅客傷亡的第五管轄權(quán),即旅客住所地法院。
中國《民用航空法》第189條規(guī)定:民用航空器對地面第三人的損害賠償,適用侵權(quán)行為地法。民用航空器在公海上空對水面第三人的損害賠償,適用受理案件的法院所在地法??梢?,沒有規(guī)定發(fā)生在航空器內(nèi)部的侵權(quán)行為以及因航空器事故致旅客死傷或行李物品毀損的侵權(quán)行為的法律適用問題,司法實踐中,對這類問題國際公約有規(guī)定的,適用國際公約;也可適用航空器登記國法律。
(四)涉外公路交通事故。1971年訂于海牙的《公路交通事故法律適用公約》是規(guī)范含有涉外因素的公路交通事故法律適用的統(tǒng)一沖突法公約。截至2005年2月28日,已有18個國家批準或接受公約。
1、公約的目的和適用范圍。其目的在于規(guī)定由于公路交通事故而引起的非合同性質(zhì)的民事責任,并且只適用于涉及一輛或數(shù)輛機動或非機動車輛,并與公路、向公眾開放的地面,或特定人有權(quán)通行的私有地面上的交通有關(guān)的事故。
2、準據(jù)法的確定。公路交通事故的準據(jù)法應該是事故發(fā)生國家的內(nèi)國法,但有下列情形之一的則作為例外處理;其一,如果只有一部車輛卷入事故,且它是在非事故發(fā)生地登記注冊的,在此種情況下,就適用車輛登記國的內(nèi)國法來決定駕駛員、所有人或其他實際控制車輛或?qū)囕v有利害關(guān)系的人的責任;其二,如果有兩部或兩部以上車輛卷入事故且所有車輛均于同一國家登記時,適用該登記國的法律;其三,如果在事故發(fā)生地,車外的一人或數(shù)人卷入事故并可能負有責任,且他們均于車輛登記國有慣常居所,適用該登記國的法律。
上述各種應適用于確定對受害乘客承擔責任的法律,也適用于該車輛運載的且屬于乘客或委托他照管的貨物損害賠償。但車外貨物的損害賠償責任應適用事故發(fā)生地國家的內(nèi)國法。
在應適用車輛登記國法時,如果車輛未經(jīng)登記或在幾個國家內(nèi)登記,則以它們慣常停駐的國家的內(nèi)國法代替適用。在確定責任時,無論適用什么法律作準據(jù)法,都應考慮事故發(fā)生時發(fā)生地有效的有關(guān)交通管理規(guī)則和安全規(guī)則。
3、準據(jù)法的適用范圍。責任的根據(jù)及其范圍;免除責任以及任何限制責任和劃分責任的理由;可能會導致賠償?shù)那趾驌p害是否存在及其種類;損害賠償?shù)姆绞郊捌浞秶瑩p害賠償請求權(quán)可否轉(zhuǎn)讓或繼承問題;遭到損害并能直接請求損害賠償?shù)娜耍槐救藢ζ浯砣说男袨榛蚬椭鲗ζ涔蛦T的行為應承擔的責任;時效規(guī)則。
(五)涉外產(chǎn)品責任
產(chǎn)品責任:指有瑕疵的產(chǎn)品,或者沒有正確說明用途或使用方法的產(chǎn)品,致消費者或使用者人身或財產(chǎn)的損害時,產(chǎn)品的制造者或銷售者應承擔的賠償責任。作為一種特殊的侵權(quán)行為責任,最初發(fā)端于英美國家。
目前,各國對于產(chǎn)品責任的法律適用作出明確規(guī)定的并不多。實踐中絕大多數(shù)國家把產(chǎn)品責任視為一般侵權(quán)責任,按照解決一般侵權(quán)行為法律適用的原則來確定產(chǎn)品責任的準據(jù)法。
1973年第12屆海牙國際私法會議通過的《產(chǎn)品責任法律適用公約》規(guī)定,
1、公約適用范圍:它適用于產(chǎn)品制造人、成品或部件制造人、天然產(chǎn)品的生產(chǎn)者、產(chǎn)品供應者、在產(chǎn)品的準備或分配等整個商業(yè)環(huán)節(jié)中的其他人員及上述人員的代理人或雇員等,對產(chǎn)品造成的損害所承擔的責任。損害包括因錯誤的產(chǎn)品說明或沒有對產(chǎn)品質(zhì)量、特征或使用方法予以適當說明所造成的對人身是傷害、財產(chǎn)損失和經(jīng)濟損失,但產(chǎn)品本身及間接經(jīng)濟損失不包括在內(nèi),除非該損害與其他損害相聯(lián)系。產(chǎn)品,包括天然的和工業(yè)的,不問是加工的或未加工的,也不管是動產(chǎn)或不動產(chǎn)。
不管原告以侵權(quán)行為還是以契約不履行為根據(jù)向法院提起產(chǎn)品責任賠償之訴,只要符合公約規(guī)定的適用條件,即可適用該公約。
2、公約關(guān)于產(chǎn)品責任準據(jù)法的規(guī)定了四種適用順序:第一適用順序規(guī)定,關(guān)于涉外產(chǎn)品責任的準據(jù)法,首先應該適用直接遭受損害的人的慣常居所地國家的內(nèi)國法,只要該國同時又是被請求承擔責任的人的主營業(yè)地;或直接遭受損害的人取得產(chǎn)品的地方。第二適用順序即如果不存在上述規(guī)定的情形,則適用侵害地國家的內(nèi)國法,但也需符合下列條件之一:(1)該國同時又是直接遭受損害的人的慣常居所地;(2)該國同時又是被請求承擔責任人的主營業(yè)地;(3)該國同時又是直接遭受損害的人取得產(chǎn)品的地方。第三適用順序即如果上述法律都不適用,原告可以主張適用侵害地國家的內(nèi)國法。第四適用順序即如果上述法律都不適用,并且原告沒有提出主張適用侵害地國家的內(nèi)國法時,則適用被請求承擔責任的人的主營業(yè)地國家的內(nèi)國法。
公約規(guī)定,如果被請求承擔責任的人證明他不能合理地預見產(chǎn)品或他自己的同類產(chǎn)品會經(jīng)商業(yè)渠道在該國出售,則上述規(guī)定的侵害地國家和直接遭受損害的人的慣常居所地國家的內(nèi)國法均不適用,而應適用被請求承擔責任的人的主營業(yè)地國家的內(nèi)國法。
公約規(guī)定的四個順序,必須按次序適用,不得任意逾截止。但是不管根據(jù)哪一順序確定適用的準據(jù)法,下面四點都是得共同遵循的,即:1)不論適用保國法作準據(jù)法,均須考慮產(chǎn)品銷售市場所在國家通行的有關(guān)行為規(guī)則和安全規(guī)則;2)根據(jù)公約規(guī)定適用的法律只有在其適用會明顯地與公共秩序相抵觸時方可拒絕適用;3)根據(jù)公約規(guī)定適用的法律,即使是非締約國的法律,也應予以適用;4)公約規(guī)定應適用的法律是指該國的內(nèi)國法,排除反致的適用。
《產(chǎn)品責任法律適用公約》規(guī)定,依該公約確定的準據(jù)法應決定下列問題:(1)責任的依據(jù)和范圍。包括損害賠償是基于侵權(quán)行為還是契約債務不履行而發(fā)生,其成立應具備的條件,以及應承擔責任的范圍如何等。(2)免除、限制和劃分責任的依據(jù)。(3)可以得到賠償?shù)膿p害的種類。(4)賠償?shù)姆绞郊捌浞秶?。?)損害賠償?shù)臋?quán)利能否轉(zhuǎn)讓或繼承。(6)什么人有權(quán)主張損害賠償請求權(quán)。(7)本人對其代理人的行為或雇主對其雇員的行為所負的責任。(8)舉證責任的規(guī)則。(9)時效規(guī)則。
(六)不當?shù)美蜔o因管理
因不當?shù)美蜔o因管理而生之債為“準合同之債”。無因管理可以認為類似于委托代理合同,而不當?shù)美烧J為類似于借貸合同。它包括既不是由于合同,也不是由于侵權(quán),而是依法律應在特定人之間產(chǎn)生的具有債的特征的法律關(guān)系。
凡是沒有法律上的根據(jù)致他人遭受損害而自己獲得的利益稱為不當?shù)美?BR> 對于不當?shù)美姆蛇m用。
1、適用不當?shù)美l(fā)生地法(即原因事實發(fā)生地法)。其理由是認為,不當?shù)美婕安划數(shù)美l(fā)生地國的公共秩序,社會道德風尚和法律觀念。意大利、日本、泰國的立法即如此。2、適用當事人本國法。3、適用支配原法律義務或關(guān)系的法律。4、選擇適用多種法律。1987年《瑞士聯(lián)邦國際私法法規(guī)》則規(guī)定,不當?shù)美V,首先應適用支配不當?shù)美靡援a(chǎn)生的實際的或假想的法律關(guān)系的法律,但當事人也可以協(xié)議選擇適用法院地的法律。
中國對不當?shù)美畟姆蛇m用問題尚未作出專門規(guī)定。我國私法實踐中,對于發(fā)生在我國的不當?shù)美畟?,法院適用我國《民法通則》的有關(guān)規(guī)定,即適用不當?shù)美l(fā)生地法。
無因管理又稱為“無委托的事務管理”,它是指既未受委托,又無法律上的義務而為他人管理財產(chǎn)或事務,因而支出的勞務或費用,依法有權(quán)請求他人支付。
對于無因管理準據(jù)法的選擇。
1、適用事務管理地法。對于無因管理的準據(jù)法選擇,一般主張是與不當?shù)美粯樱瑧m用事務管理地法。之所以如此,是認為無因管理制度雖使管理人與本人之間產(chǎn)生一種債權(quán)債務關(guān)系,但它不是合同關(guān)系,不能適用當事人意思自治原則。另一方面,正因為它也是一種債務關(guān)系,也不宜適用當事人的屬人法,加之,無因管理在構(gòu)成要件中既必須有為他人謀利益的意思,故是一種值得提倡和鼓勵的行為,因此,惟適用事務管理地法最為合適。
2、適用本人住所地法。因為無因和理制度既然是為保護本人的利益而設立的,故適用本人的住所地法才是最為適宜的。德國齊特爾曼主張對管理人和對本人的義務分別適用他們的本國法。
3、適用原委托合同的準據(jù)法。
目前,中國對于無因管理之債的法律適用問題亦未作出規(guī)定。