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        2009年土地代理人綜合輔導(dǎo):集體土地所有權(quán)權(quán)能分析

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        前述所有權(quán)權(quán)能的分析適用于任何形態(tài)的真正所有權(quán),而集體土地所有權(quán)名稱的不準確性,是否會影響集體土地所有權(quán)權(quán)能的完整性或者受此影響,此種所有權(quán)是否具有真正所有權(quán)應(yīng)具有的權(quán)能呢?筆者認為,集體土地所有權(quán)在我國現(xiàn)行法律框架內(nèi),其權(quán)能是殘缺不全的。
            (一)集體土地所有權(quán)占有權(quán)能分析
            所有權(quán)的占有權(quán)能指所有人實際掌握、控制物的權(quán)能。[3]必需將此權(quán)能與事實上的占有以及基于占有而產(chǎn)生的占有權(quán)相區(qū)別。所有權(quán)的占有權(quán)能指所有人的直接占有,如果發(fā)生財產(chǎn)的間接占有,則所有權(quán)的占有權(quán)能已分離于他人。由于集體土地所有權(quán)主體的非有機性等特點,以及客體的難以實際控制性等特點,使得集體土地所有權(quán)的占有權(quán)能與其他不動產(chǎn)和動產(chǎn)所有權(quán)的占有權(quán)能的實現(xiàn)方式有明顯不同,動產(chǎn)及其他不動產(chǎn)所有權(quán)的占有權(quán)能可通過所有人的實際控制及使用該財產(chǎn)而得以實現(xiàn),但集體土地所有權(quán)的占有權(quán)能則只能通過在縣級人民政府有關(guān)登記文件上登記確權(quán)來實現(xiàn)。1998年《中華人民共和國土地管理法》(以下簡稱《土地管理法》)第11條第一款就是對集體土地所有權(quán)占有權(quán)能的實現(xiàn)方式的規(guī)定:農(nóng)民集體所有的土地,由縣級人民政府登記造冊,核發(fā)證書,確認所有權(quán)。對于哪些土地應(yīng)登記確認為集體所有,我國《憲法》第10條,《土地管理法》第8條都有相應(yīng)規(guī)定。從這些規(guī)定可知,除城市的土地以及法律明確規(guī)定屬于國家所有的其他土地之外的土地都歸集體所有。但同時,我國集體土地所有權(quán)需確權(quán)登記,而國有土地所有權(quán)則無此程序,當集體與國家發(fā)生土地所有權(quán)屬爭議時,根據(jù)土地管理局《確定土地所有權(quán)和使用權(quán)的若干規(guī)定》第18條的精神,依國家土地所有權(quán)推定原則處理,即集體不能證明爭議土地歸集體所有的,由國家享有該土地的所有權(quán)。雖然《土地管理法》第16條對此種爭議規(guī)定了先協(xié)商、協(xié)商不成由政府行政處理,以及對處理決定不服時的訴訟解決程序與方法,但由于在協(xié)商、行政處理時雙方當事人的法律地位不平等(一方是自治集體經(jīng)濟組織,另一方是享有行政權(quán)的政府或其有關(guān)部門),在土地收益日益驟增的時代,政府或其有關(guān)部門難免為了地方和部門利益而以保護國家利益的名義,侵犯集體土地所有權(quán);由于現(xiàn)行司法體制以及詳細的法律規(guī)定的欠缺,訴訟途徑一般也難以糾正行政錯誤確權(quán)的決定。從處理土地所有權(quán)屬爭議適用的國家所有權(quán)推定原則以及有關(guān)的實踐,似乎可以說:法律明文規(guī)定或政府登記確認為集體所有的土地以外的土地都歸國家所有。這與前述憲法規(guī)定的集體所有權(quán)推定的原則相悖,有違憲之嫌疑,必將影響集體土地所有權(quán)占有權(quán)能的實現(xiàn)。
            (二)集體土地所有權(quán)使用權(quán)能分析
            所有權(quán)的使用權(quán)能是指所有人按照物的性能和用途對物加以利用,以滿足生產(chǎn)生活需要的權(quán)利[4]。使用權(quán)能是所有權(quán)的最重要的權(quán)能之一,它的實現(xiàn)程度決定著所有權(quán)的效益度。所有人對其財產(chǎn)既可通過自已使用,又可通過允許他人使用來實現(xiàn)此項權(quán)能。他人使用既可通過作為他物權(quán)的使用權(quán)來實現(xiàn),也可通過非物權(quán)性質(zhì)的使用來實現(xiàn),如租賃等。在經(jīng)濟高度發(fā)展的時代,土地的有效使用方式并非自已使用,而是通過市場配置由最需要它的人的使用。我國土地所有權(quán)移轉(zhuǎn)的限制使得土地的他人使用變得更為重要?!锻恋毓芾矸ā钒鸭w土地按用途分為農(nóng)用地,建設(shè)用地和未利用地,對不同用途的土地規(guī)定了不同的有限使用方法——基本為債權(quán)性質(zhì)的使用。對于農(nóng)用地該法以承包經(jīng)營權(quán)的形式規(guī)定雖既可由農(nóng)村集體成員使用(準自已使用,《土地管理法》第14條),又可由集體外的個人或單位承包使用(他人使用,《土地管理法》第15條)。由于后種使用需經(jīng)過特別的同意與批準程序,所以這種使用在現(xiàn)實中存在很少。根據(jù)現(xiàn)行法律的規(guī)定,農(nóng)用地的承包經(jīng)營權(quán)明顯是一種債權(quán),這種債權(quán)性質(zhì)在實踐中產(chǎn)生了難以克服的問題,從而限制了農(nóng)用地的有效使用,使得農(nóng)用地的使用權(quán)能不夠充分。
            對于集體建設(shè)用地,《土地管理法》第43條規(guī)定了三種有限的自已使用[鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)用地,村民宅基地用地及鄉(xiāng)(鎮(zhèn))村公共設(shè)施和公益事業(yè)用地]和第57條規(guī)定了臨時他人使用。對上述四種使用方式該法第60、61、62及57條分別規(guī)定了嚴格的審核、審請、批準程序?!锻恋毓芾矸ā返?3條:農(nóng)民集體所有的土地的使用權(quán)不得出讓、轉(zhuǎn)讓或者出租用于非農(nóng)業(yè)建設(shè)的規(guī)定表明,除上述四種使用方式外,不可能存在其他任何形式的集體建設(shè)用地的自已或他人使用方式。如果任何單位和個人在前述方式之外需要使用集體土地進行建設(shè)的,則必須經(jīng)過征用手續(xù),使土地的性質(zhì)變?yōu)閲泻螅僖苑ǘǚ绞绞褂谩4藭r的使用已非對集體土地的使用,而是對國有土地的使用。[5]可見,集體土地所有權(quán)使用權(quán)能的實現(xiàn)方式在現(xiàn)行法律框架內(nèi)基本上是自已使用。如前,有效率的土地使用方式并非自主使用,因此,集體土地所有權(quán)的使用權(quán)能在現(xiàn)行法律中是不完整的,也是缺乏效率的。
            (三)集體土地所有權(quán)收益權(quán)能分析
            所有權(quán)的收益權(quán)能指所有人收取原物產(chǎn)生出來的新增經(jīng)濟價值的權(quán)能。[6]收益權(quán)能是依附于使用權(quán)能的,是使用權(quán)能實現(xiàn)的效果。使用權(quán)能的實現(xiàn)程度決定著收益權(quán)能的實現(xiàn)。集體農(nóng)用地由于債權(quán)性質(zhì)的使用,加之其特殊的社會保障功能,決定了它是不可能對所有者產(chǎn)生高收益的;集體建設(shè)用地因使用方式本身的限定性以及國家對土地一級市場的壟斷,高效益的土地開發(fā)使用,如房地產(chǎn)開發(fā)等使用方式,已是國有土地的專利。集體土地只有在被征用為國有土地后其使用權(quán)方可有償進入交易市場,被征用土地在交易市場上的出讓金等地價的收益權(quán)已由國家享有,而農(nóng)民集體卻不能對其原本享有所有權(quán)的土地上的房地產(chǎn)開發(fā)等使用享有收益權(quán),征用中支付的四項費用并非被征用土地的地價,即并非其收益,這就像不能把城市被拆遷房屋的補償費看成是該房屋的所有人基于其房屋的收益一樣。這不能不說是國家利益對集體利益和集體成員利益的不合理否定。由于我國集體所有的土地基本上是低效率的自已使用,高效率的土地他人使用一般只是國家土地所有權(quán)的實現(xiàn)方式,所以集體土地所有權(quán)的收益權(quán)能只能在低程度上實現(xiàn),甚至無法實現(xiàn)?!巴恋胤芍贫扔袃煞N利益和意志主線,一是社會整體利益和國家意志,一是社會成員的個體利益和當事人意志,一個理性和健全的土地法律制度,應(yīng)該是這兩條主線的有機結(jié)合?!盵7]建議以后修改有關(guān)法律、法規(guī)時,應(yīng)當改變國家利益非理性地否定集體及其成員利益的現(xiàn)狀,把兩種利益有機結(jié)合起來。
            (四)集體土地所有權(quán)處分權(quán)能分析
            所有權(quán)的處分權(quán)能是所有人依法對物進行處置,從而決定物的命運的權(quán)能。[8]處分權(quán)能是所有人實現(xiàn)其財產(chǎn)利用效益的方式之一,某種財產(chǎn)所有權(quán)形態(tài)的體系決定著所有權(quán)人處分權(quán)能的范圍。由于我國土地所有權(quán)只有兩種形態(tài)——國家所有權(quán)和集體所有權(quán)。因此理論上,集體土地所有權(quán)的處分權(quán)能只能在集體之間或集體與國家之間行使。但是現(xiàn)行法律規(guī)定排除了集體之間所有權(quán)移轉(zhuǎn)的可能性,只允許集體所有權(quán)被動的轉(zhuǎn)讓于國家,即征用??梢姡w土地所有權(quán)人無“主動處分權(quán)能”,而只有“被動處分權(quán)能”。被動處分權(quán)能并非我們通常所說的所有權(quán)處分權(quán)能的內(nèi)容。所以,結(jié)合上述使用、收益權(quán)能的分析,與其說被動處分權(quán)能是集體土地所有權(quán)的一項權(quán)能,不如說是集體土地所有權(quán)上被附加的一項義務(wù)。
            (五)集體土地所有權(quán)排除他人干涉、妨害的權(quán)能
            所有權(quán)此項權(quán)能是指所有人對其所有物進行占有、使用、受益、處分時,如遇他人之非法干涉和妨害,而依法請求排除妨礙、干涉的權(quán)能。此項權(quán)能所有人一般不主動行使,只有當積極權(quán)能受到非法侵害時才行使,它是積極權(quán)能實現(xiàn)的保證。集體土地所有權(quán)由于其客體的特殊性及積極權(quán)能實現(xiàn)方式的有限性,使得一般的民事主體不可能干涉、妨礙它,即使有也較易排除。其的干涉、妨礙來自于國家違憲征用。我國《憲法》第10條第三款明文規(guī)定,國家為了公共利益的需要,可以依照法律規(guī)定對集體土地實行征用,即公共目的是土地征用的實質(zhì)性要件之一,《土地管理法》第2條也有類似規(guī)定。但我國現(xiàn)實中征用土地的目的有二:一是為公共目的而征用集體土地,這種征用符合《憲法》第10條及《土地管理法》第2條,也與國際接軌;二是為了滿足土地市場上的一般需求,而征用集體土地,此處征用不符合《憲法》第10條及《土地管理法》第2條,在世界上也是的,[9]如我國《城市房地產(chǎn)管理法》第8條規(guī)定的,城市規(guī)劃區(qū)內(nèi)的集體土地經(jīng)征用轉(zhuǎn)為國有土地后,該幅土地的使用權(quán)方可有償出讓用于房地產(chǎn)開發(fā),即為了商用房地產(chǎn)市場的需求,便可征用集體土地。出于第一種目的的征用,無可厚非;出于第二種目的的征用,明顯是違憲、違法行為,屬于非法干涉和妨害集體土地使用權(quán)的行為。應(yīng)當允許所有者通過此項消極權(quán)能排除干涉和妨礙。但是法律并無明文規(guī)定集體土地所有者的此項權(quán)能?!锻恋毓芾矸ā飞婕凹w土地征用的條文規(guī)定了征用的權(quán)限、批準程序、補償辦法等;《土地管理法實施條例》第25條第3款規(guī)定:農(nóng)村集體經(jīng)濟組織和農(nóng)民只能就征用補償標準提出異議,并與縣級以上人民政府協(xié)調(diào)或由批準征用土地的人民政府裁決,而無權(quán)對征用行為本身提出異議,只能無條件的服從。所以說,有關(guān)法律、法規(guī)無集體土地所有者對違憲征用行為提出異議,要求裁決和訴訟的權(quán)利規(guī)定。而且該法第48條規(guī)定,在征地補償安置方案確定后,才聽取被征地的農(nóng)民集體經(jīng)濟組織和農(nóng)民的意見。試問,在現(xiàn)行補償爭議處理程序與方法下,事后聽取意見有何作用?難道只是為了程序完美嗎?
            (六)集體土地所有權(quán)剩余收益權(quán)能分析
            此項權(quán)能前面已有論述,在此需要強調(diào)的是,集體土地所有權(quán)在當前由于積極權(quán)能實現(xiàn)方式的有限性,積極權(quán)能分離于他人的機會很少。因此,此項回復(fù)權(quán)能很少有用武之地,有關(guān)法律對此并無多少規(guī)定。