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        2010年司法考試法理學(xué)輔導(dǎo)資料:法與國家

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        1。在最一般的意義上,法與國家權(quán)力構(gòu)成相互依存、相互支撐的關(guān)系。
            (1) 法表述和確認國家權(quán)力,以賦予國家權(quán)力合法性的形式強化和維護國家權(quán)力。
            (2) 法所以如此對待國家權(quán)力,是因為其必要和不可或缺:
            A。國家義務(wù)實現(xiàn)需要權(quán)力。
            B。個體權(quán)利保護需要權(quán)力。
            C。社會整合需要權(quán)力。
            D。法的創(chuàng)設(shè)和實施需要權(quán)力。
            2。但法與國家權(quán)力也存在緊張或沖突關(guān)系
            (1) 法以形式合理性和程序設(shè)置為主,其對權(quán)力合法性的確認是以制度、規(guī)范和程序的方式進行的,因而同時也就是對權(quán)力的約束和限制。
            (2) 而國家權(quán)力總是追求和實現(xiàn)一定的目的,憑借其對資源的控制及物質(zhì)強制,可自行進行,加之權(quán)力的擴張性質(zhì),使得權(quán)力凌駕于法乃至擺脫法的傾向是可能存在的,或者法只是在有助于強化權(quán)力的意義上被強調(diào)和利用。
            3。近現(xiàn)代法治的實質(zhì)和精義在於控權(quán),即對權(quán)力在形式和實質(zhì)上的合法性的強調(diào),包括權(quán)力制約權(quán)力、權(quán)利制約權(quán)力和法律的制約。
            4。當然,權(quán)力制約機制的運用,也是有限的。因為:
            (1) 所謂權(quán)力制約,是在權(quán)力存在之必要的前提下操作的,故權(quán)力制約需以在根本上不妨害權(quán)力的效能為限。
            (2) 法的至上性只意味著法相對於任何一個被具體化的國家權(quán)力具有至上地位,并不意味著法在總體上高于或脫離國家權(quán)力而存在。
            (3) 法自身存在局限,且權(quán)力因情勢而動的本性使其時常處於一種擴張和裁量的可能狀態(tài),因而,不被法完全控制的權(quán)力活動領(lǐng)域是可能存在的。
            1。社會主義民主政治是社會主義法治的前提和基礎(chǔ):
            (1) 社會主義民主政治是社會主義法治產(chǎn)生和發(fā)展的依據(jù)。
            (2) 社會主義民主政治決定社會主義法治的性質(zhì)和內(nèi)容。
            (3) 社會主義民主政治是社會主義法治權(quán)威和力量的源泉。
            2。社會主義法治是社會主義民主政治的體現(xiàn)和保障:
            (1) 社會主義法治確認人民當家作主的地位,確認民主的國家制度及其活動原則的合法性和正當性。
            (2) 社會主義法治將人民民主具體化為公民的政治權(quán)利和國家機關(guān)的職權(quán),并為其實現(xiàn)規(guī)定了程序、原則和方法。
            (3) 社會主義法治創(chuàng)造和維護民主政治穩(wěn)定的條件和環(huán)境,保障在政治穩(wěn)定的基礎(chǔ)上不斷完善和擴展民主政治。包括:
            A。法治提供自由討論和民主決策的原則和空間,提供和平、理性、公正解決糾紛的程序,避免暴力、不安定和社會動蕩;
            B。法治下的制裁有嚴格的原則、權(quán)限、程序和技術(shù)要求,具有形式上的合理性和正統(tǒng)性,本身就意味著安定和秩序;
            C。法治能彌補民主的某些內(nèi)在缺陷,防止民主的濫用或“多數(shù)人的*” 。