★★第十三講 刑罰的體系
    相關(guān)法條
    第32—60條
     管制
     拘役
     主刑 有期徒刑
     無期徒刑
    刑罰的體系 死刑
     罰金
     附加刑 剝奪政治權(quán)利
     沒收財產(chǎn)
     驅(qū)逐出境
    ★前置性的問題：主刑與附加刑的區(qū)別何在？
    （1）對具體犯罪，既可以單獨(dú)適用主刑，也可以單獨(dú)適用附加刑；
    （2）主刑只能獨(dú)立適用，而不能附加于其他刑罰方法適用；
    （3）對一個犯罪或犯罪人一次只能適用一個主刑。
    ★
     管制
     拘役
     有期徒刑
     無期徒刑
     死刑
    死刑緩期二年執(zhí)行
     死刑立即執(zhí)行
    執(zhí)行機(jī)關(guān)
     公安機(jī)關(guān)
     公安機(jī)關(guān)就近執(zhí)行
     監(jiān)獄（剩余刑期在一年以下的，由看守所代為執(zhí)行；對未成年犯在未成年犯管教所執(zhí)行刑罰）
     監(jiān)獄或其他執(zhí)行場所
     監(jiān)獄
     法院
    是否關(guān)押
     否
     關(guān)押，每月可以回家1-2天
     關(guān)押
     關(guān)押
     關(guān)押
     關(guān)押
    待遇
     同工同酬
     參加勞動的，可以酌量發(fā)給報酬；并且可以每月回家1—2天。
     無償參加勞動
     無償參加勞動
     無償參加勞動
    刑期的起算及折抵
     從判決執(zhí)行之日起計算；一日折抵兩日
     從判決執(zhí)行之日起計算；一日折抵一日
     從判決執(zhí)行之日起計算；一日折抵一日
     不折抵
     從判決確定之日起計算，不折抵
    是否適用假釋制度
     否
     否
     是
     是
     否
    期限
     3個月以上，2年以下。數(shù)罪并罰不超過3年
     1個月以上6個月以下，數(shù)罪并罰不超過1年
     6個月以上15年以下，數(shù)罪并罰不超過20年。死緩犯若有重大立功表現(xiàn)，2年期滿后減為15年以上20年以下有期徒刑
    最低實(shí)際執(zhí)行刑期
     不少于1/2
     不少于1/2
     不少于1/2
     不少于10年
     不少于14年
    ★★一、管制
     1．概念：對罪犯不予關(guān)押，但限制其一定自由，由公安機(jī)關(guān)執(zhí)行和群眾監(jiān)督改造的刑罰方法。（限制自由刑）
     2．管制犯應(yīng)遵守的規(guī)定：（刑法第39條的規(guī)定）[1]
    （1）遵守法律、行政法規(guī)，服從監(jiān)督；
    ★（2）未經(jīng)執(zhí)行機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，不得行使言論、出版、集會、結(jié)社、*、*自由的權(quán)利；
    （3）按照執(zhí)行機(jī)關(guān)規(guī)定報告自己的活動情況；
    （4）遵守執(zhí)行機(jī)關(guān)關(guān)于會客的規(guī)定；
    （5）離開所居住的市、縣或者遷居，應(yīng)當(dāng)報經(jīng)執(zhí)行機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。
    ★3．執(zhí)行機(jī)關(guān)：公安機(jī)關(guān)。
    ★4．刑期的起算及折抵：從判決執(zhí)行之日起計算；判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期二日。
     ★5．勞動報酬：同工同酬。
    二、拘役
     1．概念：短期剝奪犯罪人自由，就近實(shí)行勞動的刑罰方法。（剝奪自由刑）
     2．期限：1個月以上6個月以下，數(shù)罪并罰不得超過1年。
     3．執(zhí)行：公安機(jī)關(guān)就近執(zhí)行，如公安機(jī)關(guān)在附近的拘役所、看守所或者其他監(jiān)管場所。
     4．刑期的起算及折抵：從判決執(zhí)行之日起計算；判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日。
    三、有期徒刑
     1．概念：剝奪犯罪人一定期限的自由，實(shí)行強(qiáng)制勞動改造的刑罰方法。——剝奪自由
     2．期限：6個月以上15年以下，數(shù)罪并罰不超過20年。死緩犯確有重大立功表現(xiàn)，2年期滿以后，減為15年以上20年以下有期徒刑。
     3．執(zhí)行機(jī)關(guān)：監(jiān)獄或者其他執(zhí)行場所。剩余刑期1年以下的由看守所代為執(zhí)行，未成年人在未成年犯管教所執(zhí)行。
     4．刑期的起算及折抵：從判決執(zhí)行之日起計算；判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日。
    ★★四、無期徒刑
     1．概念：剝奪犯罪人終身自由，實(shí)行強(qiáng)迫勞動改造的刑罰方法。
     2．執(zhí)行：在監(jiān)獄或者其他執(zhí)行場所執(zhí)行；凡具有勞動能力的，應(yīng)當(dāng)參加勞動。
    ★3．不能獨(dú)立適用，應(yīng)當(dāng)附加剝奪政治權(quán)利終身。
    ★4．未成年犯如何適用？只有罪行極其嚴(yán)重的，才可以適用無期徒刑；對已滿14周歲不滿16周歲的人犯罪一般不判處無期徒刑。
    ★★五、死刑
     （一）死刑的適用制度
     1．死刑立即執(zhí)行。
     2．死刑緩刑執(zhí)行。
     ★（二）死刑的適用條件——刑法第48條
    ★1．死刑只適用于罪行極其嚴(yán)重的犯罪分子。
    ★2．對于應(yīng)當(dāng)判處死刑的犯罪分子，如果不是必須立即執(zhí)行的，可以判處死刑同時宣告緩期二年執(zhí)行。
     （三）不得適用死刑的犯罪人——包括死刑立即執(zhí)行和死刑緩期兩年執(zhí)行
     ★1．犯罪的時候不滿18周歲的人。——指“行為時”
     ★2．審判的時候懷孕的婦女。
    （1）“審判的時候”擴(kuò)大解釋為“羈押期間”；
    （2）“懷孕的婦女”擴(kuò)大解釋為“流產(chǎn)的婦女”。當(dāng)懷孕婦女因涉嫌犯罪在羈押期間自然流產(chǎn)后，又因同一事實(shí)被起訴或交付審判的，應(yīng)當(dāng)視為“審判時懷孕的婦女”；若因另一事實(shí)被起訴或交付審判的，則不能按“審判時懷孕的婦女”對待。[2]
    （四）死緩制度
    ★死緩的法律后果——三種可能性的結(jié)局及其條件。
    ★（1）執(zhí)行死刑?！室夥缸?BR>    ★（2）減為無期徒刑?！獪p為無期徒刑的條件二年期內(nèi)是沒有故意犯罪，即使有一般的違法行為甚至是過失犯罪行為而非故意犯罪的，也應(yīng)當(dāng)減為無期徒刑
    ★（3）減為有期徒刑[15，20]，從死緩考驗(yàn)期滿之日起計算。沒有故意犯罪、★有重大立功的。
    注意：如果因故意犯罪而核準(zhǔn)死刑立即執(zhí)行的不需要必須等到二年期滿，原則上發(fā)現(xiàn)故意犯罪并經(jīng)查證屬實(shí)的即可報請核準(zhǔn)執(zhí)行。而減為無期徒刑與有期徒刑則不然，需要等到二年執(zhí)行期滿之后才可以依法減處。
     （五）死刑適用的法定程序
     1．判決機(jī)關(guān)：中級以上人民法院進(jìn)行一審。
    2．核準(zhǔn)（指死刑立即執(zhí)行）：死刑除由人民法院判決的以外，都應(yīng)當(dāng)報請人民法院核準(zhǔn)。
    ★★六、罰金刑
     1．罰金刑的判處方式：
     （1）選處罰金刑：與主刑作為并列刑種，選擇適用。如刑法第275條故意毀壞財物罪。第275條：“故意毀壞公私財物，數(shù)額較大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以下有期徒刑、拘役或者罰金；數(shù)額巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上七年以下有期徒刑?！?BR>     （2）單處罰金：只判處罰金。如對單位犯罪中的單位的處罰
     （3）并處罰金：即判處主刑的同時附加適用罰金。包括必須判處罰金、可以判處罰金。如詐騙罪
     （4）并處或單處罰金：人民法院既可以在判處主刑的同時附加適用罰金，也可以只適用罰金。
    人民法院《關(guān)于適用財產(chǎn)刑若干問題的規(guī)定》（2000年12月19日施行）
     第四條 犯罪情節(jié)較輕，適用單處罰金不致再危害社會并具有下列情形之一的，可以依法單處罰金[3]：
     a.偶犯或者初犯；
     b.自首或者有立功表現(xiàn)；
     c.犯罪時不滿18周歲的；
     d.犯罪預(yù)備、中止或者未遂的；
     e.被脅迫參加犯罪的；
     f.全部退贓并有悔罪表現(xiàn)的；
    g.其他可以依法單處罰金的情形。
    ★2．罰金刑的適用依據(jù)
    人民法院根據(jù)犯罪情節(jié)，如違法所得數(shù)額、造成損失的大小等，并綜合考慮犯罪分子繳納罰金的能力。
    ★2002年卷二1．刑法分則某條文規(guī)定：犯A罪的，“處三年以下有期徒刑，并處或者單處罰金”。被告人犯A罪，但情節(jié)較輕，且其身無分文。對此，下列哪一判決符合該條規(guī)定? （ ）
    A．甲法官以被告人身無分文為由，判處有期徒刑6個月
    B．乙法官以被告人身無分文且犯罪情節(jié)較輕為由，判處有期徒劑1年，緩期2年執(zhí)行
    C．丙法官以被告人的犯罪情節(jié)較輕為由，判處拘役3個月
    D．丁法官以被告人的犯罪情節(jié)較輕為由，判處罰金1000元
    解析：D。
     3．罰金判處的數(shù)量
     （1）刑法分則有規(guī)定的，依照刑法分則的規(guī)定。——比例或確定數(shù)額
     （2）刑法分則沒有規(guī)定的：成年人，不得少于1000元；未成年人，不得少于500元，并且其監(jiān)護(hù)人或者其他人自愿代為墊付的，人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許。
    4．罰金刑的執(zhí)行——
    （1）執(zhí)行機(jī)關(guān)：財產(chǎn)刑由第一審人民法院執(zhí)行。
     （2）應(yīng)在判決指定的期限內(nèi)（判決發(fā)生法律效力第2日起最長不超過3個月）一次或者分期繳納。期滿不繳納的，強(qiáng)制繳納。
     （3）不能按規(guī)定繳納的，發(fā)現(xiàn)有財產(chǎn)的，隨時追繳。如果由于遭遇不能抗拒的災(zāi)禍繳納確實(shí)有困難的，可以酌情減少或者免除。
    ★（4）承擔(dān)民事賠償?shù)姆缸锓肿樱直慌刑幜P金的，其財產(chǎn)先承擔(dān)民事賠償。在民事責(zé)任和刑事責(zé)任發(fā)生競合時，為了保護(hù)被害人的合法權(quán)益，法律規(guī)定在犯罪分子財產(chǎn)不足時，實(shí)行“先民后刑”原則。
    ★★七、沒收財產(chǎn)
     沒收財產(chǎn)是沒收犯罪分子個人所有財產(chǎn)的一部或者全部。
     1．沒收財產(chǎn)與沒收犯罪物品的區(qū)別。沒收財產(chǎn)是沒收犯罪人合法所有并且沒有用于犯罪的財產(chǎn)。根據(jù)刑法第64條規(guī)定，犯罪分子違法所得的一切財物，應(yīng)當(dāng)予以追繳或者責(zé)令退賠；對被害人的合法財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)及時返還；違禁品和供犯罪所用的本人財物，應(yīng)當(dāng)予以沒收。
     2．沒收財產(chǎn)的類型：沒收全部財產(chǎn)、沒收部分財產(chǎn)。——根據(jù)犯罪的社會危害性及犯罪人的人身危險性確定
     3．執(zhí)行中的問題
     （1）沒收全部財產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對犯罪分子個人及其扶養(yǎng)的家屬保留必要的生活費(fèi)用。
     （2）在判處沒收財產(chǎn)的時候，不得沒收屬于犯罪分子家屬所有或者應(yīng)有的財產(chǎn)。
     ★（3）沒收財產(chǎn)以前犯罪分子所負(fù)的正當(dāng)債務(wù)，需要以沒收的財產(chǎn)償還的，經(jīng)債權(quán)人請求，應(yīng)當(dāng)償還。[4]
     （4）執(zhí)行機(jī)關(guān)：第一審人民法院。
    ★★八、剝奪政治權(quán)利
     ★1．剝奪政治權(quán)利的內(nèi)容（刑法第54條）
     ★（1）選舉權(quán)和被選舉權(quán)。另外，請注意：《中華人民共和國村民委員會組織法》規(guī)定，依照法律被剝奪政治權(quán)利的人沒有參加村委會的選舉權(quán)和被選舉權(quán)。
     （2）言論、出版、集會、結(jié)社、*、*自由的權(quán)利；
    ★（3）擔(dān)任國家機(jī)關(guān)職務(wù)的權(quán)利；
    ★（4）擔(dān)任國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位和人民團(tuán)體領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)的權(quán)利。
     ★ 2．適用情形：
     ★（1）應(yīng)當(dāng)附加適用?！：野踩姆缸锓肿樱槐慌刑幩佬?、無期徒刑的犯罪分子。
    ★（2）可以附加適用?！獙τ诠室鈿⑷?、強(qiáng)*、放火、爆炸、投毒、搶劫等嚴(yán)重破壞社會秩序的犯罪分子，可以附加剝奪政治權(quán)利。（太寬泛了，幾乎可以包容所有犯罪，如盜竊罪。1997年12月31日人民法院《關(guān)于對故意傷害、盜竊等嚴(yán)重破壞社會秩序的犯罪分子能否附加剝奪政治權(quán)利問題的批復(fù)》指出，對于故意殺人、強(qiáng)*、放火、爆炸、投毒、搶劫等嚴(yán)重破壞社會秩序的犯罪分子，可以附加剝奪政治權(quán)利。對故意傷害、盜竊等其他嚴(yán)重破壞社會秩序的犯罪，犯罪分子主觀惡性較大、犯罪情節(jié)惡劣、罪行嚴(yán)重的，也可以依法附加剝奪政治權(quán)利）
     3．剝奪政治權(quán)利的期限
     （1）死刑、無期徒刑的犯罪分子：應(yīng)當(dāng)剝奪政治權(quán)利終身。
     （2）死緩減為有期徒刑或者無期徒刑減為有期徒刑的，應(yīng)當(dāng)把附加剝奪政治權(quán)利的期限改為：3年以上10年以下。
     （3）獨(dú)立適用或者判處有期徒刑、拘役附加適用剝奪政治權(quán)利的期限：1年以上5年以下。
     （4）判處管制附加剝奪政治權(quán)利的：期限與管制期限相同。
     4．剝奪政治權(quán)利的效力的幾個問題：
     （1）附加剝奪政治權(quán)利的，其效力當(dāng)然適用于主刑執(zhí)行期間，期限從主刑執(zhí)行完畢后起計算。例如，甲被判處有期徒刑徒刑3年，剝奪政治權(quán)利5年，那其在有期徒刑3年期間及釋放后的5年均無政治權(quán)利。
     （2）被判處有期徒刑、拘役、管制而沒有附加剝奪政治權(quán)利的，在執(zhí)行期間仍然享有政治權(quán)利。適用主刑未附加剝奪政治權(quán)利的，罪犯準(zhǔn)予行使選舉權(quán)，但其他權(quán)利受限制。
     ★5．剝奪政治權(quán)利的起算
    獨(dú)立適用剝奪政治權(quán)利
     管制附加剝奪政治權(quán)利
     有期徒刑、拘役附加剝奪政治權(quán)利的；
     死刑、無期徒刑附加剝奪政治權(quán)利終身
     原判死緩減為無期徒刑
     死刑緩期二年執(zhí)行、無期徒刑減為有期徒刑附加剝奪政治權(quán)利的
    期限為1年以上5年以下。從判決執(zhí)行之日起計算[5]
     從判決執(zhí)行之日起計算，與管制的刑期相同，同時起算、同時執(zhí)行
     附加剝奪政治權(quán)利1年以上5年以下。從有期徒刑、拘役執(zhí)行完畢之日起或自假釋之日起算，剝奪政治權(quán)利的效力及于主刑執(zhí)行期間。
     應(yīng)當(dāng)剝奪政治權(quán)利終身，只要判處死刑、無期徒刑，即應(yīng)附加剝奪政治權(quán)利終身。不存在起算問題。
     其附加剝奪政治權(quán)利，期限不變，仍為終身。不存在起算問題。
     期限相應(yīng)減為3—10年。從減刑后有期徒刑執(zhí)行完畢之日或假釋之日起起算，剝奪政治權(quán)利效力及于減刑后有期徒刑期間。
    ★總結(jié)：剝奪政治權(quán)利的期限的計算，從罪犯離開羈押場所起計算。
    6.執(zhí)行機(jī)關(guān)：公安機(jī)關(guān)。
    九、驅(qū)逐出境
     強(qiáng)迫犯罪的外國人（外國國籍和無國籍的人）離開中國國（邊）境的刑罰方法。
     注意：與《外國人入境出境管理法》規(guī)定的作為行政處罰、由公安機(jī)關(guān)決定適用的驅(qū)逐出境性質(zhì)不同。
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    [1] 緩刑、假釋也應(yīng)當(dāng)遵守（1）（3）（4）（5），第（2）項權(quán)利仍然享有；管制犯的第（2）項權(quán)利是受到了限制的；剝奪政治權(quán)利的人，完全沒有第（2）項權(quán)利。
    [2] 1998年8月7日人民法院《關(guān)于對懷孕婦女在羈押期間自然流產(chǎn)審判時是否可以適用死刑問題的批復(fù)》指出，懷孕婦女因涉嫌犯罪在羈押期間自然流產(chǎn)后，又因同一事實(shí)被起訴、交付審判的，應(yīng)當(dāng)視為“審判的時候懷孕的婦女”，依法不適用死刑。
    [3] 其前提是刑法中具有判處單處罰金的規(guī)定。
    [4] 《刑法》第60條規(guī)定的“沒收財產(chǎn)以前犯罪分子所負(fù)的正當(dāng)債務(wù)”，是指犯罪分子判決生效前所負(fù)他人的合法債務(wù)。
    [5] ★刑法中有兩處規(guī)定了“從判決確定之日起計算”：（1）第51條：死刑緩期執(zhí)行的期間，從判決確定之日起計算。死刑緩期執(zhí)行減為有期徒刑的刑期，從死刑緩期執(zhí)行期滿之日起計算。（2）第73條第2款：緩刑考驗(yàn)期限，從判決確定之日起計算。