2010年注冊會計師《經(jīng)濟法》沖刺模擬試題(12)
參考答案及解析
一、單項選擇題
1
[答案] B
[解析] 本題考核點是委托代理。根據(jù)規(guī)定，授權(quán)委托書授權(quán)不明的，被代理人應(yīng)當對第三人承擔民事責任，代理人負連帶責任。參見教材P24。
2
[答案] A
[解析] 本題考核訴訟時效中斷的時效期間計算。根據(jù)我國《民法通則》的規(guī)定，當事人一方向義務(wù)人提出請求履行義務(wù)的要求，可以引起訴訟時效中斷。2006年5月10日B銀行向A企業(yè)提出償還貸款本息要求的行為能夠引起訴訟時效中斷。訴訟時效從中斷事由結(jié)束的當天重新計算。借款合同的訴訟時效是2年，即2006年5月10日～2008年5月10日。參見教材P28。
3
[答案] D
[解析] 本題考核判決和裁定的區(qū)別。除不予受理、對管轄權(quán)的異議、駁回起訴的裁定可以上訴外，其他裁定一律不準上訴。參加教材P33。
4
[答案] A
[解析] 本題考核職權(quán)限制的效力。個人獨資企業(yè)的投資人對受托人或者被聘用的人員職權(quán)的限制，不得對抗善意第三人;受托人或者被聘用人員超出投資人的限制與善意第三人的有關(guān)業(yè)務(wù)交往應(yīng)當有效。但投資人委托或者聘用的人員管理個人獨資企業(yè)事務(wù)時違反雙方訂立的合同，給投資人造成損害的，承擔民事賠償責任。參見教材P39。
5
[答案] D
[解析] 本題考核特殊的普通合伙企業(yè)的相關(guān)規(guī)定。合伙企業(yè)法規(guī)定，特殊的普通合伙企業(yè)，一個合伙人或者數(shù)個合伙人在執(zhí)業(yè)活動中因故意或者重大過失造成合伙企業(yè)債務(wù)的，應(yīng)當承擔無限責任或者無限連帶責任，其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額為限承擔責任。合伙人在執(zhí)業(yè)活動中非因故意或者重大過失造成的合伙企業(yè)債務(wù)以及合伙企業(yè)的其他債務(wù)，由全體合伙人承擔無限連帶責任。參見教材P58。
6
[答案] D
[解析] 本題考核點是有限合伙企業(yè)。第三人有理由相信有限合伙人為普通合伙人并與其交易的，該有限合伙人對該筆交易承擔與普通合伙人同樣的責任。有限合伙人未經(jīng)授權(quán)以有限合伙企業(yè)名義與他人進行交易，給有限合伙企業(yè)或者其他合伙人造成損失的，該有限合伙人應(yīng)當承擔賠償責任。參見教材P61。
7
[答案] C
[解析] 本題考核外商投資企業(yè)合并后的性質(zhì)。根據(jù)規(guī)定，非上市的股份有限公司與有限責任公司合并后可以是股份有限公司，也可以是有限責任公司，因此選項C的說法錯誤。參見教材P86。
8
[答案] B
[解析] 本題考核點是合作企業(yè)董事會會議制度。合作企業(yè)章程的修改、注冊資本的增減、資產(chǎn)抵押以及合作企業(yè)的合并、分立、解散等事項，應(yīng)由出席董事會會議的董事一致通過。參見教材P101。
9
[答案] D
[解析] 本題考核點是公司法人財產(chǎn)權(quán)。公司為公司股東或者實際控制人提供擔保的，必須經(jīng)股東會或者股東大會決議。接受擔保的股東或者受實際控制人支配的股東，不得參加上述規(guī)定事項的表決。該項表決由出席會議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。參見教材P117。
10
[答案] D
[解析] 本題考核關(guān)聯(lián)關(guān)系董事表決權(quán)的排除制度。根據(jù)規(guī)定，上市公司董事與董事會會議決議事項所涉及企業(yè)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的，不得對該項決議行使表決權(quán)，也不得代理其他董事代為行使表決權(quán)。該董事會會議由過半數(shù)的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事出席方可舉行，董事會會議所作決議須經(jīng)無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事過半數(shù)通過。本題無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事為8人，因此需要有5人以上出席會議才可召開，該項表決，需要經(jīng)過全體無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事(8人)過半數(shù)(5人)以上通過。參見教材P146。
11
[答案] A
[解析] 本題考核增發(fā)股票中配售數(shù)量的限制。根據(jù)規(guī)定，擬配售股份數(shù)量不超過本次配售股份前股本總額的30%。參見教材P178。
12
[答案] D
[解析] 本題考核點是暫停股票上市的情形。本題中，D選項公司不按規(guī)定公開其財務(wù)狀況，應(yīng)暫停該公司股票交易。參見教材P183。
13
[答案] B
[解析] 本題考核破產(chǎn)債權(quán)申報的特別規(guī)定。根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法律制度的規(guī)定，債權(quán)人先向債務(wù)人申報債權(quán)追償?shù)?，對于其在破產(chǎn)程序中未受清償?shù)牟糠?，債?quán)人要求保證人承擔保證責任的，最遲應(yīng)當在破產(chǎn)程序終結(jié)后6個月內(nèi)提出。參見教材P264。
14
[答案] B
[解析] 本題考核債務(wù)人取回質(zhì)物、留置物?！镀髽I(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請后，管理人可以通過清償債務(wù)或者提供為債權(quán)人接受的擔保，取回質(zhì)物、留置物。 在質(zhì)物或者留置物的價值低于被擔保的債權(quán)額時，以該質(zhì)物或者留置物當時的市場價值為限。參見教材P256。
15
[答案] D
[解析] 本題考核債權(quán)人會議的表決。通過和解協(xié)議屬于特別決議，首先由出席會議的有表決權(quán)的債權(quán)人過半數(shù)(本題7人有表決權(quán))通過，并且其所代表的債權(quán)額，必須占無財產(chǎn)擔保債權(quán)總額的2/3以上(本題為3000-900=2100，2/3即1400萬元)。參見教材P275。
16
[答案] D
[解析] 本題考核國家出資企業(yè)管理者的任免范圍。履行出資人職責的機構(gòu)有權(quán)依法任免國有獨資企業(yè)的總經(jīng)理、副經(jīng)理、財務(wù)負責人和其他高級管理人員。參見教材P287。
17
[答案] D
[解析] 本題的考核點為國有企業(yè)與集體企業(yè)之間產(chǎn)權(quán)糾紛的處理程序。經(jīng)協(xié)商不能解決的，可依司法程序處理。參見教材P305。
18
[答案] A
[解析] 本題考核國有資產(chǎn)評估項目的備案制。根據(jù)規(guī)定，屬于國家授權(quán)投資機構(gòu)的中央企業(yè)負責辦理資產(chǎn)總額賬面值在5000萬元(不含)以下項目的備案，5000萬元以上的項目由國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)辦理。參見教材P308。
19
[答案] B
[解析] 本題考核國有股東應(yīng)及時收取上市公司股份轉(zhuǎn)讓價款的規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，擬受讓方以現(xiàn)金支付股份轉(zhuǎn)讓價款的，國有股東應(yīng)當在股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議簽訂后5個工作日內(nèi)收取不低于轉(zhuǎn)讓收入30%的保證金。參見教材P325。
20
[答案] A
[解析] 本題考核點是代位權(quán)。代位權(quán)是指因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害，債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)。參見教材P371。
21
[答案] D
[解析] 本題考核點是合同的轉(zhuǎn)讓。當事人訂立合同后分立的，除債權(quán)人和債務(wù)人另有約定的以外，由分立的法人或者其他組織對合同的權(quán)利和義務(wù)享有連帶債權(quán)，承擔連帶債務(wù)。參見教材P382。
22
[答案] A
[解析] 本題考核點是借款的利息。借款的利息不得預(yù)先在本金中扣除，利息預(yù)先在本金中扣除的，應(yīng)當按照實際借款數(shù)額返還借款并計算利息。實際借款額為4.75萬元，利息為0.2375萬元，甲應(yīng)返還乙4.9875萬元。參見教材P394。
23
[答案] A
[解析] 本題考核個人結(jié)匯和境內(nèi)個人購匯年度總額的規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，個人結(jié)匯和境內(nèi)個人購匯年度總額分別為每人每年等值5萬美元。參見教材P426。
24
[答案] C
[解析] 本題考核境內(nèi)機構(gòu)向境外投資的用匯審批。根據(jù)規(guī)定，境內(nèi)機構(gòu)向境外投資的，應(yīng)將外匯資金的來源報經(jīng)國家外匯管理機關(guān)審批。境外投資項目用匯金額在100萬美元以下的，由外匯管理局省級分局審批。參見教材P424。
25
[答案] D
[解析] 本題考核信用卡的風險控制指標。(1)同一持卡人單筆透支發(fā)生額個人卡不得超過2萬元(含等值外幣)、單位卡不得超過5萬元(含等值外幣)。(2)同一賬戶月透支余額個人卡不得超過 5萬元(含等值外幣)，單位卡不得超過發(fā)卡銀行對該單位綜合授信額度的 3%。參見教材P452。
26
[答案] D
[解析] 本題考核點是匯票的記載事項。根據(jù)《票據(jù)法》規(guī)定，(1)如果匯票上未記載付款日期的。視為見票即付，并不必然導(dǎo)致票據(jù)的無效
(2)如果匯票上未記載付款地的，付款地為付款人的營業(yè)場所、住所或者經(jīng)常居住地
(3)收款人名稱為絕對應(yīng)記載事項。匯票上的收款人名稱，不可以授權(quán)補記(支票可以)
(4)匯票上的出票日期，為絕對應(yīng)記載事項。匯票未記載絕對應(yīng)記載事項之一的，匯票無效，所以D選項正確。參見教材P499。
27
[答案] C
[解析] 本題考核點是票據(jù)抗辯權(quán)。根據(jù)規(guī)定，背書不連續(xù)的情況下，屬于形式上的不連續(xù)，此時票據(jù)債務(wù)人可以行使對物的抗辯。其他選項均屬于行使抗辯權(quán)的限制。參見教材P495。
28
[答案] A
[解析] 本題考核點是涉外票據(jù)的法律適用。匯票、本票出票時的記載事項，適用出票地法律。參見教材P525。
29
[答案] B
[解析] 本題考核專利申請的“先申請原則”。兩個以上的申請人分別就同樣的發(fā)明創(chuàng)造申請專利的情況下，對先提出申請的申請人授予專利權(quán)。先申請的判斷標準是申請日。參見教材P538。
30
[答案] B
[解析] 本題考核商標的分類。根據(jù)商標的用途，可將商標分為商品商標和服務(wù)商標。商品商標是用于生產(chǎn)銷售的商品上的標記。參見教材P548。
31
[答案] D
[解析] 本題考核點是不正當競爭行為。有下列情形之一的，不屬于不正當競爭行為
(1)銷售鮮活商品
(2)處理有效期限即將到期的商品或其他積壓的商品
(3)季節(jié)性降價
(4)因清償債務(wù)、轉(zhuǎn)產(chǎn)、歇業(yè)降價銷售商品。參見教材P574。
32
[答案] C
[解析] 本題考核投資人以股份出資的相關(guān)規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，投資人可以以其持有的在中國境內(nèi)設(shè)立的有限責任公司或者股份有限公司的股權(quán)作為出資，投資于境內(nèi)其他有限責任公司或者股份有限公司。用作出資的股權(quán)應(yīng)當權(quán)屬清楚、權(quán)能完整、依法可以轉(zhuǎn)讓。具有下列情形的股權(quán)不得用作出資
(1)股權(quán)公司的注冊資本尚未繳足
(2)已被設(shè)立質(zhì)權(quán)
(3)已被依法凍結(jié)
(4)股權(quán)公司章程約定不得轉(zhuǎn)讓
(5)法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院決定規(guī)定，股權(quán)公司股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)應(yīng)當報經(jīng)批準而未經(jīng)批準。本題中，甲公司的注冊資本尚未完全到位，即便張某自己足額繳納了出資的，也不能以該股權(quán)進行出資。
參見教材P130
二、多項選擇題
1
[答案] CD
[解析] 本題考核訴訟時效期間的起算。人身傷害損害賠償?shù)脑V訟時效期間，傷害明顯的，從受傷之日起算;傷害當時未發(fā)現(xiàn)，后經(jīng)檢查確診的，從傷勢確診之日起算。參見教材P28。
2
[答案] BC
[解析] 本題考核代理的適用范圍?；橐龅怯?、收養(yǎng)子女等行為具有人身性質(zhì)，不適用代理。參見教材P22。
3
[答案] ABD
[解析] 本題考核點是普通合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行。合伙人之間轉(zhuǎn)讓在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額不需要全體合伙人一致同意。參見教材P50。
4
[答案] AD
[解析] 本題考核合伙企業(yè)的解散。根據(jù)規(guī)定，合伙企業(yè)有下列情形之一的，應(yīng)當解散
(1)合伙期限屆滿，合伙人決定不再經(jīng)營
(2)合伙協(xié)議約定的解散事由出現(xiàn)
(3)全體合伙人決定解散
(4)合伙人已不具備法定人數(shù)滿30天
(5)合伙協(xié)議約定的合伙目的已經(jīng)實現(xiàn)或者無法實現(xiàn)
(6)依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關(guān)閉或者被撤銷
(7)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他原因。參見教材P63。
5
[答案] BCD
[解析] 本題考核點是中外合資經(jīng)營企業(yè)董事會會議制度。按規(guī)定，下列事項必須經(jīng)出席董事會會議的董事一致通過方可作出決議
(1)合營企業(yè)章程的修改
(2)合營企業(yè)的終止、解散
(3)合營企業(yè)注冊資本的增加、減少
(4)合營企業(yè)的合并、分立。參見教材P92。
6
[答案] BCD
[解析] 本題考核反壟斷審查的規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，外國投資者向商務(wù)部和國家工商行政管理總局報送并購方案的情形有
(1)境外并購一方當事人在我國境內(nèi)擁有資產(chǎn)30億元人民幣以上
(2)境外并購一方當事人當年在中國市場上的營業(yè)額15億元人民幣以上
(3)境外并購一方當事人及與其有關(guān)聯(lián)關(guān)系的企業(yè)在中國市場占有率已經(jīng)達到20%
(4)由于境外并購，境外并購一方當事人及與其有關(guān)聯(lián)關(guān)系的企業(yè)在中國的市場占有率達到25%
(5)由于境外并購，境外并購一方當事人直接或間接參股境內(nèi)相關(guān)行業(yè)的外商投資企業(yè)將超過15家。本題選項A是錯誤。參見教材P81。
7
[答案] CD
[解析] 本題考核公司收購本公司股份的情況。根據(jù)規(guī)定，上市公司董事、監(jiān)事和高級管理人員所持股份不超過1000股的，可一次全部轉(zhuǎn)讓，不受《公司法》所規(guī)定的轉(zhuǎn)讓比例的限制。參見教材P151。
8
[答案] ABC
[解析] 本題考核點是公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員任職資格。本公司股東可以擔任公司董事、監(jiān)事、高級管理人員。參見教材P136。
9
[答案] BCD
[解析] 本題考核點是首次公開發(fā)行股票并上市的條件。根據(jù)規(guī)定，發(fā)行人最近3個會計年度凈利潤均為正數(shù)且累計超過人民幣3000萬元，凈利潤以扣除非經(jīng)常性損益前后較低者為計算依據(jù)，是首次公開發(fā)行股票并上市的條件之一。參見教材P173。
10
[答案] BCD
[解析] 本題考核點是一致行動人的界定。根據(jù)規(guī)定，投資者之間存在合伙、合作、聯(lián)營等其他經(jīng)濟利益關(guān)系，構(gòu)成一致行動人。參見教材P208。
11
[答案] ABCD
[解析] 本題考核更換管理人的情形。根據(jù)規(guī)定，個人管理人有下列情形之一的，人民法院可以根據(jù)債權(quán)人會議的申請或者依職權(quán)逕行決定更換管理人
(1)執(zhí)業(yè)資格被取消、吊銷
(2)與本案有利害關(guān)系
(3)履行職務(wù)時，因故意或者重大過失導(dǎo)致債權(quán)人利益受到損害
(4)失蹤、死亡或者喪失民事行為能力
(5)因健康原因無法履行職務(wù)
(6)執(zhí)業(yè)責任保險失效
(7)有本規(guī)定第二十六條規(guī)定的情形。參見教材P253。
12
[答案] ACD
[解析] 本題考核點是破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)。債務(wù)人財產(chǎn)不足以清償所有破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)的，先行清償破產(chǎn)費用。參見教材P262。
13
[答案] ABC
[解析] 本題考核點是申請重整。重整申請應(yīng)向人民法院提出。參見教材P271。
14
[答案] BD
[解析] 本題考核法律對國家出資企業(yè)管理者的兼職限制。根據(jù)規(guī)定，未經(jīng)履行出資人職責的機構(gòu)同意，國有獨資企業(yè)、國有獨資公司的董事、高級管理人員不得在其他企業(yè)兼職。未經(jīng)股東會、股東大會同意，國有資本控股公司、國有資本參股公司的董事、高級管理人員不得在經(jīng)營同類業(yè)務(wù)的其他企業(yè)兼職。未經(jīng)履行出資人職責的機構(gòu)同意，國有獨資公司的董事長不得兼任經(jīng)理。未經(jīng)股東會、股東大會同意，國有資本控股公司的董事長不得兼任經(jīng)理。董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事。參見教材P288。
15
[答案] CD
[解析] 本題考核業(yè)主共有部分的共同管理權(quán)。根據(jù)規(guī)定，業(yè)主對于籌集和使用建筑物及其附屬設(shè)施的維修資金和改建、重建建筑物及其附屬設(shè)施的行為則應(yīng)當經(jīng)專有部分占建筑物總面積2/3以上的業(yè)主且占總?cè)藬?shù)2/3以上的業(yè)主同意。參見教材P345。
16
[答案] ABC
[解析] 本題考核點是抵押權(quán)的實現(xiàn)。抵押權(quán)未登記的，按照債權(quán)比例清償。參見教材P355。
17
[答案] ABC
[解析] 本題考核點是要約失效的情形。包括
(1)拒絕要約的通知到達要約人
(2)要約人依法撤銷要約
(3)承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾
(4)受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更。參見教材P365。
18
[答案] BC
[解析] 本題考核點是買賣合同中標的物的風險承擔。出賣人出賣交由承運人運輸?shù)脑谕緲说奈?，除當事人另有約定的外，毀損、滅失的風險自合同成立時起由買受人承擔。6月3日簽訂合同后，風險即轉(zhuǎn)移給丙企業(yè)。參見教材P390。
19
[答案] BD
[解析] 本題考核點是連帶責任保證。當事人對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照連帶責任保證承擔保證責任。連帶責任保證的債務(wù)人在主合同規(guī)定的債務(wù)履行期屆滿沒有履行債務(wù)的，債權(quán)人可以要求債務(wù)人履行債務(wù)，也可以要求保證人在其保證范圍內(nèi)承擔保證責任。參見教材P376。
20
[答案] CD
[解析] 本題考核點是票據(jù)變造。如果當事人簽章在變造之前(甲和乙)，應(yīng)按原記載的內(nèi)容負責;如果當事人簽章在變造之后(丙和丁)，則應(yīng)按變造后的記載內(nèi)容負責。參見教材P496。
21
[答案] CD
[解析] 本題考核票據(jù)背書的規(guī)定。(1)背書人在背書時記載“不得轉(zhuǎn)讓”字樣的，原背書人對被背書人的后手不承擔票據(jù)責任。(2)背書附條件的，所附條件無效，背書有效。(3)將匯票金額的一部分或者將匯票金額分別轉(zhuǎn)讓給2人以上的背書無效。參見教材P502。
22
[答案] AC
[解析] 本題考核點是票據(jù)的保證。被保證的匯票，保證人應(yīng)當與被保證人對持票人承擔連帶責任。匯票到期后得不到付款的，持票人有權(quán)向保證人請求付款，保證人應(yīng)當足額付款。保證人清償匯票債務(wù)后，可以行使持票人對被保證人及其前手的追索權(quán)。參見教材P509。
23
[答案] BCD
[解析] 本題考核點是授予專利權(quán)的條件。B選項屬于疾病的診斷方法，C選項屬于智力活動的方法，D選項屬于科學(xué)發(fā)現(xiàn)，都不能被授予專利權(quán)。參見教材P538。
24
[答案] ABD
[解析] 本題考核馳名商標的法律保護。認定馳名商標應(yīng)當考慮下列因素
(1)相關(guān)公眾對該商標的知曉程度
(2)該商標使用的持續(xù)時間
(3)該商標的任何宣傳工作的持續(xù)時間、程度和地理范圍
(4)該商標作為馳名商標受保護的記錄
(5)該商標馳名的其他因素。參見教材P561。
25
[答案] AD
[解析] 本題考核我國《反壟斷法》所規(guī)定的縱向壟斷協(xié)議。我國《反壟斷法》規(guī)定的縱向壟斷協(xié)議包括
(1)固定向第三人轉(zhuǎn)售商品的價格
(2)限定向第三人轉(zhuǎn)售商品的。本題中，選項B和C屬于“橫向”壟斷協(xié)議中禁止的情形。參見教材P583。
26
[答案] ABCD
[解析] 本題考核《反壟斷法》豁免的壟斷協(xié)議類型。屬于可被《反壟斷法》豁免的壟斷協(xié)議類型包括：為改進技術(shù)、研究開發(fā)新產(chǎn)品的，因此選項B可以得到豁免;為提高產(chǎn)品質(zhì)量、降低成本、增進效率，統(tǒng)一產(chǎn)品規(guī)格、標準或者實行專業(yè)化分工的，因此選項A可以得到豁免;為實現(xiàn)節(jié)約能源、保護環(huán)境、救災(zāi)救助等社會公共利益的，因此選項C可以得到豁免;因經(jīng)濟不景氣，為緩解銷售量嚴重下降或者生產(chǎn)明顯過剩的，因此選項D可以得到豁免。參見教材P586。
27
[答案] ACD
[解析] 本題考核公司在清算期間的行為限制。根據(jù)規(guī)定，清算期間，公司的代表機構(gòu)為清算組，由清算組負責處理未了事務(wù)，代表公司對外進行訴訟。在清算組未成立前，仍然由原公司法定代表人代表公司進行訴訟。因此選項B的說法是錯誤的。
28
[答案] BD
[解析] 本題考核公開發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券的信息披露。公開發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券披露的募集說明書與公開增發(fā)股票是不一致的，因此選項A的說法錯誤;可轉(zhuǎn)換公司債券募集說明書中“可以”約定債券持有人按照約定的條件和價格將所持債券回收給上市公司，因此選項C的說法錯誤。
三、綜合題
1
[答案]
(1)①B公司向A企業(yè)發(fā)出的電子郵件是要約。B公司向A企業(yè)發(fā)出的電子郵件內(nèi)容具體確定，表達出訂立合同的意思，并包括一經(jīng)承諾合同即足以成立的各項基本條款，表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。參見教材P364。
The email sent to Enterprise A by Co. B constitutes an offer. The email replied to Co. A by Co. B is specific and definite, and indicates that upon a acceptance by the offeree, the offeror will be bound thereby. (ref to p364 of textbook)
②A企業(yè)的回復(fù)是新的要約。《合同法》規(guī)定，受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更的，為新要約。本案中，A企業(yè)對原要約的關(guān)鍵條款(數(shù)量、價款)作了修改，屬于實質(zhì)性的變更。參見教材P365。
The reply by Company A is a new offer. According to the Contract Law, a purported acceptance dispatched by the offeree which materially alters the terms of the offer constitutes a new offer. In this case, Company A modifies the key terms (the quantity and the price) of the offer and so it is material change.. (ref to p 365 of textbook)
(2)如果A企業(yè)不同意購買微波爐，由此造成的損失應(yīng)由李某承擔責任。根據(jù)規(guī)定，有限合伙人未經(jīng)授權(quán)以有限合伙企業(yè)名義與他人進行交易，給有限合伙企業(yè)或者其他合伙人造成損失的，該有限合伙人應(yīng)當承擔賠償責任。參見教材P61。
If Company A doesnt agree to purchase microwave oven, Mr. Li should be liable for the losses resulting from the said purchase. According to the regulations, where without authorization a limited partner transacts a deal with another person in the name of the limited liability partnership and thus causes losses to the partnership or other partners, the said partner shall be liable for the losses. (refer to p111 of textbook)
(3)張某提出的要求不正確。首先，根據(jù)規(guī)定，有限合伙企業(yè)至少應(yīng)當有1個普通合伙人。如果張某轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶耍珹企業(yè)應(yīng)當解散。其次，根據(jù)規(guī)定，普通合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶说?，對其作為普通合伙人期間合伙企業(yè)發(fā)生的債務(wù)承擔無限連帶責任。參見教材P59、P63。
The requirement by Mr. Zhang is incorrect. First of all, according to the regulations, there shall be at least one general partner in a limited liability partnership. If Mr. Zhang becomes a limited partner, Company A shall be dissolved. Secondly, according to the regulations, where a general partner becomes a limited partner, he shall bear unlimited joint and several liability for the debts the partnership incurs during the period he is a general partner. Please refer to pages 59 and 63 of the text
(4)A企業(yè)不可以向人民法院提起訴訟。根據(jù)《仲裁法》規(guī)定，合法有效的仲裁協(xié)議對雙方當事人訴權(quán)的行使產(chǎn)生一定的限制，在當事人雙方發(fā)生協(xié)議約定的爭議時，任何一方只能將爭議提交仲裁，而不能向人民法院起訴。參見教材P34。
Company A cannot bring a suit before a Peoples Court. A peoples court shall not accept an action initiated by one of the parties if the parties have concluded an arbitration agreement, unless the arbitration agreement is invalid
(5)A企業(yè)的主張正確。根據(jù)《合同法》規(guī)定，債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人，應(yīng)當經(jīng)債權(quán)人同意;否則債務(wù)人轉(zhuǎn)移合同義務(wù)的行為對債權(quán)人不發(fā)生效力，債權(quán)人有權(quán)拒絕第三人向其履行，同時有權(quán)要求債務(wù)人履行義務(wù)并承擔不履行或遲延履行合同的法律責任。參見教材P381。
Company As claim is right. According to the Contract Law, if the obligor assigns its obligations, wholly or in part, to a third party, it shall obtain consent from the obligee first. Such assignment is not binding upon the obligor if notice was not given. The obligor is entitled to reject third party rendering performance and at the same time is also entitled to claim obligor to render performance and assume the responsibility arising from the non-performance or delayed performance
2
[答案] (1)甲公司符合首次公開發(fā)行股票并上市中法定存續(xù)的期限條件。根據(jù)規(guī)定，有限責任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限公司的，持續(xù)經(jīng)營時間可以從有限責任公司成立之日起計算，并達3年以上。本題中，甲公司在2007年1月依法由有限責任公司變更設(shè)立，且凈資產(chǎn)值100%折股，因此其持續(xù)經(jīng)營期限可以從乙有限責任公司設(shè)立時開始計算，其經(jīng)營期限已經(jīng)超過了3年。參見教材P172。
(2)①乙有限責任公司依法變更為甲股份有限公司時發(fā)起人人數(shù)符合規(guī)定。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，設(shè)立股份有限公司，應(yīng)有2人以上200人以下的發(fā)起人，本題中發(fā)起人人數(shù)為5人，符合規(guī)定。參見教材P140。
②乙有限責任公司依法變更為甲股份有限公司時凈資產(chǎn)折股比例符合規(guī)定。根據(jù)《公司法》規(guī)定，有限責任公司變更為股份有限公司時，折合的實收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額。本題中，折股比例為100%，并未高于公司凈資產(chǎn)額，因此是符合規(guī)定的。參見教材P141。
(3)甲公司發(fā)行前的股本總額符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，股份有限公司首次公開發(fā)行股票并上市前股本總額不少于人民幣3000萬元。本題中，甲公司股本總額達到了2.5億元，因此是符合規(guī)定的。參見教材P183。
(4)甲公司無形資產(chǎn)占凈資產(chǎn)的比例不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，發(fā)行人最近一期期末無形資產(chǎn)(扣除土地使用權(quán)、水面養(yǎng)殖權(quán)和采礦權(quán)等)后占凈資產(chǎn)的比例不高于20%。本題中，2008年末經(jīng)審計的凈資產(chǎn)的20%為26000×20%=5200(萬元)，其無形資產(chǎn)價值為6000萬元，高于了凈資產(chǎn)的20%，因此是不符合規(guī)定的。參見教材P247。
(5)①甲公司最近3個會計年度的凈利潤符合首次發(fā)行股票并上市的財務(wù)指標標準。根據(jù)規(guī)定，發(fā)行人最近3個會計年度凈利潤應(yīng)均為正數(shù)且累計超過人民幣3000萬元，凈利潤以扣除非經(jīng)常性損益前后較低者為計算依據(jù)。本題中，甲公司最近3個會計年度凈利潤均為正數(shù)且累計額為5621萬元，因此是符合規(guī)定的。參見教材P174。
②甲公司最近3個會計年度的現(xiàn)金流量和營業(yè)收入符合首次發(fā)行股票并上市的財務(wù)指標標準。根據(jù)規(guī)定，發(fā)行人最近3個會計年度經(jīng)營活動產(chǎn)生的現(xiàn)金流量凈額累計應(yīng)超過人民幣5000萬元;或者最近3個會計年度營業(yè)收入累計超過人民幣3億元。也就是說，以上兩個標準滿足其中一個即可。本題中，甲公司最近3個會計年度營業(yè)收入累計額為9800萬元，未超過3億元的標準，但是其經(jīng)營活動產(chǎn)生的現(xiàn)金流量凈額為5300萬元，超過了規(guī)定的標準，因此是符合規(guī)定的。參見教材P174。
③公司2008年末不存在未彌補的虧損符合首次發(fā)行股票并上市的財務(wù)指標標準。根據(jù)規(guī)定，發(fā)行人最近一期期末不存在未彌補虧損。參見教材P174。
(6)該情形構(gòu)成甲公司首次公開發(fā)行股票并上市的障礙。根據(jù)規(guī)定，發(fā)行人的業(yè)務(wù)應(yīng)當獨立于控股股東，與控股股東不得有同業(yè)競爭或者顯失公平的關(guān)聯(lián)交易。本題中，甲公司與控股股東A存在同業(yè)競爭，因此不符合首次公開發(fā)行股票并上市的條件。參見教材P173。
(7)該情形構(gòu)成甲公司首次公開發(fā)行股票并上市的障礙。根據(jù)規(guī)定，發(fā)行人的總經(jīng)理、副總經(jīng)理、財務(wù)負責人、董事會秘書等高級管理人員不得在控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)中擔任董事、監(jiān)事之外的其他職務(wù)。本題中，甲公司的財務(wù)負責人王某同時擔任控股股東A公司的董事兼總經(jīng)理，構(gòu)成甲公司首次公開發(fā)行股票并上市的障礙。參見教材P246。
3
[答案] (1)A公司解除合同的主張符合規(guī)定。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，當事人一方延遲履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行的，當事人可以解除合同。在本案中，B公司未在3月10日按期交付設(shè)備，經(jīng)A公司催告后在合理期限內(nèi)仍未交付，因此A公司可以主張解除合同。參見教材P383。
(2)A公司要求B公司雙倍返還定金30萬元，同時支付違約金20萬元不符合規(guī)定。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，當事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或定金條款，但兩者不可同時并用。參見教材P380。
(3)C銀行拒絕付款的理由不成立。根據(jù)《票據(jù)法》的規(guī)定，票據(jù)是無因證券，票據(jù)關(guān)系一經(jīng)形成，就與基礎(chǔ)關(guān)系(買賣合同)相分離，基礎(chǔ)關(guān)系(買賣合同)是否存在，是否有效，對票據(jù)關(guān)系都不起影響作用。在本題中，持票人D公司通過背書方式依法取得匯票，依法享有票據(jù)權(quán)利。因此，承兌人C銀行于匯票到期日必須向持票人無條件地支付匯票金額。參見教材P482。
(4)甲公司為A公司的借款提供保證的形式為連帶責任保證。根據(jù)規(guī)定，如果當事人在保證合同中對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照連帶責任保證承擔保證責任。本題中，由于甲公司未與C銀行約定具體的保證形式，因此應(yīng)該認定為連帶責任保證。參見教材P376。
(5)甲公司的保證期間為2007年5月1日-2009年5月1日。根據(jù)規(guī)定，保證合同約定保證人承擔保證責任，直至主債務(wù)本息還清時為止等類似內(nèi)容的，視為約定不明，保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起2年。本題中，甲公司與C銀行就保證期間的約定不明確，因此甲公司的保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日(2007年5月1日)起2年。參見教材P377。
(6)甲公司提出先就A公司提供的抵押物清償，不足的部分再由自己承擔的說法符合規(guī)定。根據(jù)《物權(quán)法》的規(guī)定，物的擔保和保證并存時，沒有約定或者約定不明的，如果保證與債務(wù)人提供的物的擔保并存，則債權(quán)人先就債務(wù)人的物的擔保求償。保證在物的擔保不足清償時承擔補充清償責任。本題中，由于各自均未約定擔保份額和清償順序，因此A企業(yè)(債務(wù)人)提供的物保與甲公司提供的人保并存，應(yīng)該先執(zhí)行物的擔保，甲公司就不足的部分承擔補充清償責任。參見教材P378。
4
[答案] (1)該太陽能集熱器的專利申請權(quán)屬于喬某和占某兩人，因為由兩人或者兩人以上共同完成的發(fā)明創(chuàng)造為共同發(fā)明創(chuàng)造，根據(jù)規(guī)定，合作開發(fā)完成的發(fā)明創(chuàng)造，除當事人另有約定的以外，申請專利的權(quán)利屬于合作開發(fā)的當事人共有，本題中，喬某和占某是該太陽能集熱器的共同發(fā)明人，因此專利申請權(quán)歸該二人享有。參見教材P533。
(2)按照我國《專利法》的規(guī)定，轉(zhuǎn)讓專利申請權(quán)的，當事人應(yīng)當訂立書面合同，并向國務(wù)院專利行政部門登記，由國務(wù)院專利行政部門予以公告，專利申請權(quán)的轉(zhuǎn)讓自登記之日起生效。參見教材P542。
(3)由于王某的申請文件是郵寄的，所以應(yīng)以其寄出的郵戳日為申請日，即2005年8 月12日。參見教材P540。
(4)該專利權(quán)應(yīng)授予譚某，因為按照我國《專利法》的規(guī)定，兩個以上的申請人分別就同樣的發(fā)明創(chuàng)造申請專利的，專利權(quán)，應(yīng)授予最先申請的人，本案中譚某的申請日為2005年8月2日，而王某是在2005年8月12日才寄出申請文件，所以譚某申請在先，應(yīng)獲得該實用新型專利權(quán)。參見教材P538。
(5)占某可以請求專利復(fù)審委員會宣告該專利權(quán)無效。根據(jù)規(guī)定，合作開發(fā)的當事人一方不同意申請專利的，另一方或者他方不得申請專利權(quán)，又根據(jù)《專利法》第45條規(guī)定，自國務(wù)院專利行政部門公告授予專利權(quán)之日起，任何單位或者個人認為該專利權(quán)的授予不符合《專利法》有關(guān)規(guī)定的，均可以請求專利復(fù)審委員會宣告該專利權(quán)無效，專利復(fù)審委員會對宣告專利權(quán)無效的請求應(yīng)當及時審查并做出決定，并通知請求人和專利權(quán)人。參見教材P542。
(6)法院應(yīng)判決S有限公司承擔相應(yīng)的民事責任，即支持原告訴訟請求，包括停止侵權(quán)和賠償損失。有關(guān)專利管理工作部門對S有限公司的假冒專利行為可以給予行政處罰，可以責令其改正并予公告，沒收違法所得，可以并處違法所得4倍以下的罰款，沒有違法所得的，可以處20萬元以下的罰款。參見教材P545。
3
[答案] (1)A公司解除合同的主張符合規(guī)定。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，當事人一方延遲履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行的，當事人可以解除合同。在本案中，B公司未在3月10日按期交付設(shè)備，經(jīng)A公司催告后在合理期限內(nèi)仍未交付，因此A公司可以主張解除合同。參見教材P383。
(2)A公司要求B公司雙倍返還定金30萬元，同時支付違約金20萬元不符合規(guī)定。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，當事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或定金條款，但兩者不可同時并用。參見教材P380。
(3)C銀行拒絕付款的理由不成立。根據(jù)《票據(jù)法》的規(guī)定，票據(jù)是無因證券，票據(jù)關(guān)系一經(jīng)形成，就與基礎(chǔ)關(guān)系(買賣合同)相分離，基礎(chǔ)關(guān)系(買賣合同)是否存在，是否有效，對票據(jù)關(guān)系都不起影響作用。在本題中，持票人D公司通過背書方式依法取得匯票，依法享有票據(jù)權(quán)利。因此，承兌人C銀行于匯票到期日必須向持票人無條件地支付匯票金額。參見教材P482。
(4)甲公司為A公司的借款提供保證的形式為連帶責任保證。根據(jù)規(guī)定，如果當事人在保證合同中對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照連帶責任保證承擔保證責任。本題中，由于甲公司未與C銀行約定具體的保證形式，因此應(yīng)該認定為連帶責任保證。參見教材P376。
(5)甲公司的保證期間為2007年5月1日-2009年5月1日。根據(jù)規(guī)定，保證合同約定保證人承擔保證責任，直至主債務(wù)本息還清時為止等類似內(nèi)容的，視為約定不明，保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起2年。本題中，甲公司與C銀行就保證期間的約定不明確，因此甲公司的保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日(2007年5月1日)起2年。參見教材P377。
(6)甲公司提出先就A公司提供的抵押物清償，不足的部分再由自己承擔的說法符合規(guī)定。根據(jù)《物權(quán)法》的規(guī)定，物的擔保和保證并存時，沒有約定或者約定不明的，如果保證與債務(wù)人提供的物的擔保并存，則債權(quán)人先就債務(wù)人的物的擔保求償。保證在物的擔保不足清償時承擔補充清償責任。本題中，由于各自均未約定擔保份額和清償順序，因此A企業(yè)(債務(wù)人)提供的物保與甲公司提供的人保并存，應(yīng)該先執(zhí)行物的擔保，甲公司就不足的部分承擔補充清償責任。參見教材P378。
4
[答案] (1)該太陽能集熱器的專利申請權(quán)屬于喬某和占某兩人，因為由兩人或者兩人以上共同完成的發(fā)明創(chuàng)造為共同發(fā)明創(chuàng)造，根據(jù)規(guī)定，合作開發(fā)完成的發(fā)明創(chuàng)造，除當事人另有約定的以外，申請專利的權(quán)利屬于合作開發(fā)的當事人共有，本題中，喬某和占某是該太陽能集熱器的共同發(fā)明人，因此專利申請權(quán)歸該二人享有。參見教材P533。
(2)按照我國《專利法》的規(guī)定，轉(zhuǎn)讓專利申請權(quán)的，當事人應(yīng)當訂立書面合同，并向國務(wù)院專利行政部門登記，由國務(wù)院專利行政部門予以公告，專利申請權(quán)的轉(zhuǎn)讓自登記之日起生效。參見教材P542。
(3)由于王某的申請文件是郵寄的，所以應(yīng)以其寄出的郵戳日為申請日，即2005年8 月12日。參見教材P540。
(4)該專利權(quán)應(yīng)授予譚某，因為按照我國《專利法》的規(guī)定，兩個以上的申請人分別就同樣的發(fā)明創(chuàng)造申請專利的，專利權(quán)，應(yīng)授予最先申請的人，本案中譚某的申請日為2005年8月2日，而王某是在2005年8月12日才寄出申請文件，所以譚某申請在先，應(yīng)獲得該實用新型專利權(quán)。參見教材P538。
(5)占某可以請求專利復(fù)審委員會宣告該專利權(quán)無效。根據(jù)規(guī)定，合作開發(fā)的當事人一方不同意申請專利的，另一方或者他方不得申請專利權(quán)，又根據(jù)《專利法》第45條規(guī)定，自國務(wù)院專利行政部門公告授予專利權(quán)之日起，任何單位或者個人認為該專利權(quán)的授予不符合《專利法》有關(guān)規(guī)定的，均可以請求專利復(fù)審委員會宣告該專利權(quán)無效，專利復(fù)審委員會對宣告專利權(quán)無效的請求應(yīng)當及時審查并做出決定，并通知請求人和專利權(quán)人。參見教材P542。
(6)法院應(yīng)判決S有限公司承擔相應(yīng)的民事責任，即支持原告訴訟請求，包括停止侵權(quán)和賠償損失。有關(guān)專利管理工作部門對S有限公司的假冒專利行為可以給予行政處罰，可以責令其改正并予公告，沒收違法所得，可以并處違法所得4倍以下的罰款，沒有違法所得的，可以處20萬元以下的罰款。參見教材P545。
參考答案及解析
一、單項選擇題
1
[答案] B
[解析] 本題考核點是委托代理。根據(jù)規(guī)定，授權(quán)委托書授權(quán)不明的，被代理人應(yīng)當對第三人承擔民事責任，代理人負連帶責任。參見教材P24。
2
[答案] A
[解析] 本題考核訴訟時效中斷的時效期間計算。根據(jù)我國《民法通則》的規(guī)定，當事人一方向義務(wù)人提出請求履行義務(wù)的要求，可以引起訴訟時效中斷。2006年5月10日B銀行向A企業(yè)提出償還貸款本息要求的行為能夠引起訴訟時效中斷。訴訟時效從中斷事由結(jié)束的當天重新計算。借款合同的訴訟時效是2年，即2006年5月10日～2008年5月10日。參見教材P28。
3
[答案] D
[解析] 本題考核判決和裁定的區(qū)別。除不予受理、對管轄權(quán)的異議、駁回起訴的裁定可以上訴外，其他裁定一律不準上訴。參加教材P33。
4
[答案] A
[解析] 本題考核職權(quán)限制的效力。個人獨資企業(yè)的投資人對受托人或者被聘用的人員職權(quán)的限制，不得對抗善意第三人;受托人或者被聘用人員超出投資人的限制與善意第三人的有關(guān)業(yè)務(wù)交往應(yīng)當有效。但投資人委托或者聘用的人員管理個人獨資企業(yè)事務(wù)時違反雙方訂立的合同，給投資人造成損害的，承擔民事賠償責任。參見教材P39。
5
[答案] D
[解析] 本題考核特殊的普通合伙企業(yè)的相關(guān)規(guī)定。合伙企業(yè)法規(guī)定，特殊的普通合伙企業(yè)，一個合伙人或者數(shù)個合伙人在執(zhí)業(yè)活動中因故意或者重大過失造成合伙企業(yè)債務(wù)的，應(yīng)當承擔無限責任或者無限連帶責任，其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額為限承擔責任。合伙人在執(zhí)業(yè)活動中非因故意或者重大過失造成的合伙企業(yè)債務(wù)以及合伙企業(yè)的其他債務(wù)，由全體合伙人承擔無限連帶責任。參見教材P58。
6
[答案] D
[解析] 本題考核點是有限合伙企業(yè)。第三人有理由相信有限合伙人為普通合伙人并與其交易的，該有限合伙人對該筆交易承擔與普通合伙人同樣的責任。有限合伙人未經(jīng)授權(quán)以有限合伙企業(yè)名義與他人進行交易，給有限合伙企業(yè)或者其他合伙人造成損失的，該有限合伙人應(yīng)當承擔賠償責任。參見教材P61。
7
[答案] C
[解析] 本題考核外商投資企業(yè)合并后的性質(zhì)。根據(jù)規(guī)定，非上市的股份有限公司與有限責任公司合并后可以是股份有限公司，也可以是有限責任公司，因此選項C的說法錯誤。參見教材P86。
8
[答案] B
[解析] 本題考核點是合作企業(yè)董事會會議制度。合作企業(yè)章程的修改、注冊資本的增減、資產(chǎn)抵押以及合作企業(yè)的合并、分立、解散等事項，應(yīng)由出席董事會會議的董事一致通過。參見教材P101。
9
[答案] D
[解析] 本題考核點是公司法人財產(chǎn)權(quán)。公司為公司股東或者實際控制人提供擔保的，必須經(jīng)股東會或者股東大會決議。接受擔保的股東或者受實際控制人支配的股東，不得參加上述規(guī)定事項的表決。該項表決由出席會議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。參見教材P117。
10
[答案] D
[解析] 本題考核關(guān)聯(lián)關(guān)系董事表決權(quán)的排除制度。根據(jù)規(guī)定，上市公司董事與董事會會議決議事項所涉及企業(yè)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的，不得對該項決議行使表決權(quán)，也不得代理其他董事代為行使表決權(quán)。該董事會會議由過半數(shù)的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事出席方可舉行，董事會會議所作決議須經(jīng)無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事過半數(shù)通過。本題無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事為8人，因此需要有5人以上出席會議才可召開，該項表決，需要經(jīng)過全體無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事(8人)過半數(shù)(5人)以上通過。參見教材P146。
11
[答案] A
[解析] 本題考核增發(fā)股票中配售數(shù)量的限制。根據(jù)規(guī)定，擬配售股份數(shù)量不超過本次配售股份前股本總額的30%。參見教材P178。
12
[答案] D
[解析] 本題考核點是暫停股票上市的情形。本題中，D選項公司不按規(guī)定公開其財務(wù)狀況，應(yīng)暫停該公司股票交易。參見教材P183。
13
[答案] B
[解析] 本題考核破產(chǎn)債權(quán)申報的特別規(guī)定。根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法律制度的規(guī)定，債權(quán)人先向債務(wù)人申報債權(quán)追償?shù)?，對于其在破產(chǎn)程序中未受清償?shù)牟糠?，債?quán)人要求保證人承擔保證責任的，最遲應(yīng)當在破產(chǎn)程序終結(jié)后6個月內(nèi)提出。參見教材P264。
14
[答案] B
[解析] 本題考核債務(wù)人取回質(zhì)物、留置物?！镀髽I(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請后，管理人可以通過清償債務(wù)或者提供為債權(quán)人接受的擔保，取回質(zhì)物、留置物。 在質(zhì)物或者留置物的價值低于被擔保的債權(quán)額時，以該質(zhì)物或者留置物當時的市場價值為限。參見教材P256。
15
[答案] D
[解析] 本題考核債權(quán)人會議的表決。通過和解協(xié)議屬于特別決議，首先由出席會議的有表決權(quán)的債權(quán)人過半數(shù)(本題7人有表決權(quán))通過，并且其所代表的債權(quán)額，必須占無財產(chǎn)擔保債權(quán)總額的2/3以上(本題為3000-900=2100，2/3即1400萬元)。參見教材P275。
16
[答案] D
[解析] 本題考核國家出資企業(yè)管理者的任免范圍。履行出資人職責的機構(gòu)有權(quán)依法任免國有獨資企業(yè)的總經(jīng)理、副經(jīng)理、財務(wù)負責人和其他高級管理人員。參見教材P287。
17
[答案] D
[解析] 本題的考核點為國有企業(yè)與集體企業(yè)之間產(chǎn)權(quán)糾紛的處理程序。經(jīng)協(xié)商不能解決的，可依司法程序處理。參見教材P305。
18
[答案] A
[解析] 本題考核國有資產(chǎn)評估項目的備案制。根據(jù)規(guī)定，屬于國家授權(quán)投資機構(gòu)的中央企業(yè)負責辦理資產(chǎn)總額賬面值在5000萬元(不含)以下項目的備案，5000萬元以上的項目由國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)辦理。參見教材P308。
19
[答案] B
[解析] 本題考核國有股東應(yīng)及時收取上市公司股份轉(zhuǎn)讓價款的規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，擬受讓方以現(xiàn)金支付股份轉(zhuǎn)讓價款的，國有股東應(yīng)當在股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議簽訂后5個工作日內(nèi)收取不低于轉(zhuǎn)讓收入30%的保證金。參見教材P325。
20
[答案] A
[解析] 本題考核點是代位權(quán)。代位權(quán)是指因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害，債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)。參見教材P371。
21
[答案] D
[解析] 本題考核點是合同的轉(zhuǎn)讓。當事人訂立合同后分立的，除債權(quán)人和債務(wù)人另有約定的以外，由分立的法人或者其他組織對合同的權(quán)利和義務(wù)享有連帶債權(quán)，承擔連帶債務(wù)。參見教材P382。
22
[答案] A
[解析] 本題考核點是借款的利息。借款的利息不得預(yù)先在本金中扣除，利息預(yù)先在本金中扣除的，應(yīng)當按照實際借款數(shù)額返還借款并計算利息。實際借款額為4.75萬元，利息為0.2375萬元，甲應(yīng)返還乙4.9875萬元。參見教材P394。
23
[答案] A
[解析] 本題考核個人結(jié)匯和境內(nèi)個人購匯年度總額的規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，個人結(jié)匯和境內(nèi)個人購匯年度總額分別為每人每年等值5萬美元。參見教材P426。
24
[答案] C
[解析] 本題考核境內(nèi)機構(gòu)向境外投資的用匯審批。根據(jù)規(guī)定，境內(nèi)機構(gòu)向境外投資的，應(yīng)將外匯資金的來源報經(jīng)國家外匯管理機關(guān)審批。境外投資項目用匯金額在100萬美元以下的，由外匯管理局省級分局審批。參見教材P424。
25
[答案] D
[解析] 本題考核信用卡的風險控制指標。(1)同一持卡人單筆透支發(fā)生額個人卡不得超過2萬元(含等值外幣)、單位卡不得超過5萬元(含等值外幣)。(2)同一賬戶月透支余額個人卡不得超過 5萬元(含等值外幣)，單位卡不得超過發(fā)卡銀行對該單位綜合授信額度的 3%。參見教材P452。
26
[答案] D
[解析] 本題考核點是匯票的記載事項。根據(jù)《票據(jù)法》規(guī)定，(1)如果匯票上未記載付款日期的。視為見票即付，并不必然導(dǎo)致票據(jù)的無效
(2)如果匯票上未記載付款地的，付款地為付款人的營業(yè)場所、住所或者經(jīng)常居住地
(3)收款人名稱為絕對應(yīng)記載事項。匯票上的收款人名稱，不可以授權(quán)補記(支票可以)
(4)匯票上的出票日期，為絕對應(yīng)記載事項。匯票未記載絕對應(yīng)記載事項之一的，匯票無效，所以D選項正確。參見教材P499。
27
[答案] C
[解析] 本題考核點是票據(jù)抗辯權(quán)。根據(jù)規(guī)定，背書不連續(xù)的情況下，屬于形式上的不連續(xù)，此時票據(jù)債務(wù)人可以行使對物的抗辯。其他選項均屬于行使抗辯權(quán)的限制。參見教材P495。
28
[答案] A
[解析] 本題考核點是涉外票據(jù)的法律適用。匯票、本票出票時的記載事項，適用出票地法律。參見教材P525。
29
[答案] B
[解析] 本題考核專利申請的“先申請原則”。兩個以上的申請人分別就同樣的發(fā)明創(chuàng)造申請專利的情況下，對先提出申請的申請人授予專利權(quán)。先申請的判斷標準是申請日。參見教材P538。
30
[答案] B
[解析] 本題考核商標的分類。根據(jù)商標的用途，可將商標分為商品商標和服務(wù)商標。商品商標是用于生產(chǎn)銷售的商品上的標記。參見教材P548。
31
[答案] D
[解析] 本題考核點是不正當競爭行為。有下列情形之一的，不屬于不正當競爭行為
(1)銷售鮮活商品
(2)處理有效期限即將到期的商品或其他積壓的商品
(3)季節(jié)性降價
(4)因清償債務(wù)、轉(zhuǎn)產(chǎn)、歇業(yè)降價銷售商品。參見教材P574。
32
[答案] C
[解析] 本題考核投資人以股份出資的相關(guān)規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，投資人可以以其持有的在中國境內(nèi)設(shè)立的有限責任公司或者股份有限公司的股權(quán)作為出資，投資于境內(nèi)其他有限責任公司或者股份有限公司。用作出資的股權(quán)應(yīng)當權(quán)屬清楚、權(quán)能完整、依法可以轉(zhuǎn)讓。具有下列情形的股權(quán)不得用作出資
(1)股權(quán)公司的注冊資本尚未繳足
(2)已被設(shè)立質(zhì)權(quán)
(3)已被依法凍結(jié)
(4)股權(quán)公司章程約定不得轉(zhuǎn)讓
(5)法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院決定規(guī)定，股權(quán)公司股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)應(yīng)當報經(jīng)批準而未經(jīng)批準。本題中，甲公司的注冊資本尚未完全到位，即便張某自己足額繳納了出資的，也不能以該股權(quán)進行出資。
參見教材P130
二、多項選擇題
1
[答案] CD
[解析] 本題考核訴訟時效期間的起算。人身傷害損害賠償?shù)脑V訟時效期間，傷害明顯的，從受傷之日起算;傷害當時未發(fā)現(xiàn)，后經(jīng)檢查確診的，從傷勢確診之日起算。參見教材P28。
2
[答案] BC
[解析] 本題考核代理的適用范圍?；橐龅怯?、收養(yǎng)子女等行為具有人身性質(zhì)，不適用代理。參見教材P22。
3
[答案] ABD
[解析] 本題考核點是普通合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行。合伙人之間轉(zhuǎn)讓在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額不需要全體合伙人一致同意。參見教材P50。
4
[答案] AD
[解析] 本題考核合伙企業(yè)的解散。根據(jù)規(guī)定，合伙企業(yè)有下列情形之一的，應(yīng)當解散
(1)合伙期限屆滿，合伙人決定不再經(jīng)營
(2)合伙協(xié)議約定的解散事由出現(xiàn)
(3)全體合伙人決定解散
(4)合伙人已不具備法定人數(shù)滿30天
(5)合伙協(xié)議約定的合伙目的已經(jīng)實現(xiàn)或者無法實現(xiàn)
(6)依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關(guān)閉或者被撤銷
(7)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他原因。參見教材P63。
5
[答案] BCD
[解析] 本題考核點是中外合資經(jīng)營企業(yè)董事會會議制度。按規(guī)定，下列事項必須經(jīng)出席董事會會議的董事一致通過方可作出決議
(1)合營企業(yè)章程的修改
(2)合營企業(yè)的終止、解散
(3)合營企業(yè)注冊資本的增加、減少
(4)合營企業(yè)的合并、分立。參見教材P92。
6
[答案] BCD
[解析] 本題考核反壟斷審查的規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，外國投資者向商務(wù)部和國家工商行政管理總局報送并購方案的情形有
(1)境外并購一方當事人在我國境內(nèi)擁有資產(chǎn)30億元人民幣以上
(2)境外并購一方當事人當年在中國市場上的營業(yè)額15億元人民幣以上
(3)境外并購一方當事人及與其有關(guān)聯(lián)關(guān)系的企業(yè)在中國市場占有率已經(jīng)達到20%
(4)由于境外并購，境外并購一方當事人及與其有關(guān)聯(lián)關(guān)系的企業(yè)在中國的市場占有率達到25%
(5)由于境外并購，境外并購一方當事人直接或間接參股境內(nèi)相關(guān)行業(yè)的外商投資企業(yè)將超過15家。本題選項A是錯誤。參見教材P81。
7
[答案] CD
[解析] 本題考核公司收購本公司股份的情況。根據(jù)規(guī)定，上市公司董事、監(jiān)事和高級管理人員所持股份不超過1000股的，可一次全部轉(zhuǎn)讓，不受《公司法》所規(guī)定的轉(zhuǎn)讓比例的限制。參見教材P151。
8
[答案] ABC
[解析] 本題考核點是公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員任職資格。本公司股東可以擔任公司董事、監(jiān)事、高級管理人員。參見教材P136。
9
[答案] BCD
[解析] 本題考核點是首次公開發(fā)行股票并上市的條件。根據(jù)規(guī)定，發(fā)行人最近3個會計年度凈利潤均為正數(shù)且累計超過人民幣3000萬元，凈利潤以扣除非經(jīng)常性損益前后較低者為計算依據(jù)，是首次公開發(fā)行股票并上市的條件之一。參見教材P173。
10
[答案] BCD
[解析] 本題考核點是一致行動人的界定。根據(jù)規(guī)定，投資者之間存在合伙、合作、聯(lián)營等其他經(jīng)濟利益關(guān)系，構(gòu)成一致行動人。參見教材P208。
11
[答案] ABCD
[解析] 本題考核更換管理人的情形。根據(jù)規(guī)定，個人管理人有下列情形之一的，人民法院可以根據(jù)債權(quán)人會議的申請或者依職權(quán)逕行決定更換管理人
(1)執(zhí)業(yè)資格被取消、吊銷
(2)與本案有利害關(guān)系
(3)履行職務(wù)時，因故意或者重大過失導(dǎo)致債權(quán)人利益受到損害
(4)失蹤、死亡或者喪失民事行為能力
(5)因健康原因無法履行職務(wù)
(6)執(zhí)業(yè)責任保險失效
(7)有本規(guī)定第二十六條規(guī)定的情形。參見教材P253。
12
[答案] ACD
[解析] 本題考核點是破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)。債務(wù)人財產(chǎn)不足以清償所有破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)的，先行清償破產(chǎn)費用。參見教材P262。
13
[答案] ABC
[解析] 本題考核點是申請重整。重整申請應(yīng)向人民法院提出。參見教材P271。
14
[答案] BD
[解析] 本題考核法律對國家出資企業(yè)管理者的兼職限制。根據(jù)規(guī)定，未經(jīng)履行出資人職責的機構(gòu)同意，國有獨資企業(yè)、國有獨資公司的董事、高級管理人員不得在其他企業(yè)兼職。未經(jīng)股東會、股東大會同意，國有資本控股公司、國有資本參股公司的董事、高級管理人員不得在經(jīng)營同類業(yè)務(wù)的其他企業(yè)兼職。未經(jīng)履行出資人職責的機構(gòu)同意，國有獨資公司的董事長不得兼任經(jīng)理。未經(jīng)股東會、股東大會同意，國有資本控股公司的董事長不得兼任經(jīng)理。董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事。參見教材P288。
15
[答案] CD
[解析] 本題考核業(yè)主共有部分的共同管理權(quán)。根據(jù)規(guī)定，業(yè)主對于籌集和使用建筑物及其附屬設(shè)施的維修資金和改建、重建建筑物及其附屬設(shè)施的行為則應(yīng)當經(jīng)專有部分占建筑物總面積2/3以上的業(yè)主且占總?cè)藬?shù)2/3以上的業(yè)主同意。參見教材P345。
16
[答案] ABC
[解析] 本題考核點是抵押權(quán)的實現(xiàn)。抵押權(quán)未登記的，按照債權(quán)比例清償。參見教材P355。
17
[答案] ABC
[解析] 本題考核點是要約失效的情形。包括
(1)拒絕要約的通知到達要約人
(2)要約人依法撤銷要約
(3)承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾
(4)受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更。參見教材P365。
18
[答案] BC
[解析] 本題考核點是買賣合同中標的物的風險承擔。出賣人出賣交由承運人運輸?shù)脑谕緲说奈?，除當事人另有約定的外，毀損、滅失的風險自合同成立時起由買受人承擔。6月3日簽訂合同后，風險即轉(zhuǎn)移給丙企業(yè)。參見教材P390。
19
[答案] BD
[解析] 本題考核點是連帶責任保證。當事人對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照連帶責任保證承擔保證責任。連帶責任保證的債務(wù)人在主合同規(guī)定的債務(wù)履行期屆滿沒有履行債務(wù)的，債權(quán)人可以要求債務(wù)人履行債務(wù)，也可以要求保證人在其保證范圍內(nèi)承擔保證責任。參見教材P376。
20
[答案] CD
[解析] 本題考核點是票據(jù)變造。如果當事人簽章在變造之前(甲和乙)，應(yīng)按原記載的內(nèi)容負責;如果當事人簽章在變造之后(丙和丁)，則應(yīng)按變造后的記載內(nèi)容負責。參見教材P496。
21
[答案] CD
[解析] 本題考核票據(jù)背書的規(guī)定。(1)背書人在背書時記載“不得轉(zhuǎn)讓”字樣的，原背書人對被背書人的后手不承擔票據(jù)責任。(2)背書附條件的，所附條件無效，背書有效。(3)將匯票金額的一部分或者將匯票金額分別轉(zhuǎn)讓給2人以上的背書無效。參見教材P502。
22
[答案] AC
[解析] 本題考核點是票據(jù)的保證。被保證的匯票，保證人應(yīng)當與被保證人對持票人承擔連帶責任。匯票到期后得不到付款的，持票人有權(quán)向保證人請求付款，保證人應(yīng)當足額付款。保證人清償匯票債務(wù)后，可以行使持票人對被保證人及其前手的追索權(quán)。參見教材P509。
23
[答案] BCD
[解析] 本題考核點是授予專利權(quán)的條件。B選項屬于疾病的診斷方法，C選項屬于智力活動的方法，D選項屬于科學(xué)發(fā)現(xiàn)，都不能被授予專利權(quán)。參見教材P538。
24
[答案] ABD
[解析] 本題考核馳名商標的法律保護。認定馳名商標應(yīng)當考慮下列因素
(1)相關(guān)公眾對該商標的知曉程度
(2)該商標使用的持續(xù)時間
(3)該商標的任何宣傳工作的持續(xù)時間、程度和地理范圍
(4)該商標作為馳名商標受保護的記錄
(5)該商標馳名的其他因素。參見教材P561。
25
[答案] AD
[解析] 本題考核我國《反壟斷法》所規(guī)定的縱向壟斷協(xié)議。我國《反壟斷法》規(guī)定的縱向壟斷協(xié)議包括
(1)固定向第三人轉(zhuǎn)售商品的價格
(2)限定向第三人轉(zhuǎn)售商品的。本題中，選項B和C屬于“橫向”壟斷協(xié)議中禁止的情形。參見教材P583。
26
[答案] ABCD
[解析] 本題考核《反壟斷法》豁免的壟斷協(xié)議類型。屬于可被《反壟斷法》豁免的壟斷協(xié)議類型包括：為改進技術(shù)、研究開發(fā)新產(chǎn)品的，因此選項B可以得到豁免;為提高產(chǎn)品質(zhì)量、降低成本、增進效率，統(tǒng)一產(chǎn)品規(guī)格、標準或者實行專業(yè)化分工的，因此選項A可以得到豁免;為實現(xiàn)節(jié)約能源、保護環(huán)境、救災(zāi)救助等社會公共利益的，因此選項C可以得到豁免;因經(jīng)濟不景氣，為緩解銷售量嚴重下降或者生產(chǎn)明顯過剩的，因此選項D可以得到豁免。參見教材P586。
27
[答案] ACD
[解析] 本題考核公司在清算期間的行為限制。根據(jù)規(guī)定，清算期間，公司的代表機構(gòu)為清算組，由清算組負責處理未了事務(wù)，代表公司對外進行訴訟。在清算組未成立前，仍然由原公司法定代表人代表公司進行訴訟。因此選項B的說法是錯誤的。
28
[答案] BD
[解析] 本題考核公開發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券的信息披露。公開發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券披露的募集說明書與公開增發(fā)股票是不一致的，因此選項A的說法錯誤;可轉(zhuǎn)換公司債券募集說明書中“可以”約定債券持有人按照約定的條件和價格將所持債券回收給上市公司，因此選項C的說法錯誤。
三、綜合題
1
[答案]
(1)①B公司向A企業(yè)發(fā)出的電子郵件是要約。B公司向A企業(yè)發(fā)出的電子郵件內(nèi)容具體確定，表達出訂立合同的意思，并包括一經(jīng)承諾合同即足以成立的各項基本條款，表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。參見教材P364。
The email sent to Enterprise A by Co. B constitutes an offer. The email replied to Co. A by Co. B is specific and definite, and indicates that upon a acceptance by the offeree, the offeror will be bound thereby. (ref to p364 of textbook)
②A企業(yè)的回復(fù)是新的要約。《合同法》規(guī)定，受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更的，為新要約。本案中，A企業(yè)對原要約的關(guān)鍵條款(數(shù)量、價款)作了修改，屬于實質(zhì)性的變更。參見教材P365。
The reply by Company A is a new offer. According to the Contract Law, a purported acceptance dispatched by the offeree which materially alters the terms of the offer constitutes a new offer. In this case, Company A modifies the key terms (the quantity and the price) of the offer and so it is material change.. (ref to p 365 of textbook)
(2)如果A企業(yè)不同意購買微波爐，由此造成的損失應(yīng)由李某承擔責任。根據(jù)規(guī)定，有限合伙人未經(jīng)授權(quán)以有限合伙企業(yè)名義與他人進行交易，給有限合伙企業(yè)或者其他合伙人造成損失的，該有限合伙人應(yīng)當承擔賠償責任。參見教材P61。
If Company A doesnt agree to purchase microwave oven, Mr. Li should be liable for the losses resulting from the said purchase. According to the regulations, where without authorization a limited partner transacts a deal with another person in the name of the limited liability partnership and thus causes losses to the partnership or other partners, the said partner shall be liable for the losses. (refer to p111 of textbook)
(3)張某提出的要求不正確。首先，根據(jù)規(guī)定，有限合伙企業(yè)至少應(yīng)當有1個普通合伙人。如果張某轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶耍珹企業(yè)應(yīng)當解散。其次，根據(jù)規(guī)定，普通合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶说?，對其作為普通合伙人期間合伙企業(yè)發(fā)生的債務(wù)承擔無限連帶責任。參見教材P59、P63。
The requirement by Mr. Zhang is incorrect. First of all, according to the regulations, there shall be at least one general partner in a limited liability partnership. If Mr. Zhang becomes a limited partner, Company A shall be dissolved. Secondly, according to the regulations, where a general partner becomes a limited partner, he shall bear unlimited joint and several liability for the debts the partnership incurs during the period he is a general partner. Please refer to pages 59 and 63 of the text
(4)A企業(yè)不可以向人民法院提起訴訟。根據(jù)《仲裁法》規(guī)定，合法有效的仲裁協(xié)議對雙方當事人訴權(quán)的行使產(chǎn)生一定的限制，在當事人雙方發(fā)生協(xié)議約定的爭議時，任何一方只能將爭議提交仲裁，而不能向人民法院起訴。參見教材P34。
Company A cannot bring a suit before a Peoples Court. A peoples court shall not accept an action initiated by one of the parties if the parties have concluded an arbitration agreement, unless the arbitration agreement is invalid
(5)A企業(yè)的主張正確。根據(jù)《合同法》規(guī)定，債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人，應(yīng)當經(jīng)債權(quán)人同意;否則債務(wù)人轉(zhuǎn)移合同義務(wù)的行為對債權(quán)人不發(fā)生效力，債權(quán)人有權(quán)拒絕第三人向其履行，同時有權(quán)要求債務(wù)人履行義務(wù)并承擔不履行或遲延履行合同的法律責任。參見教材P381。
Company As claim is right. According to the Contract Law, if the obligor assigns its obligations, wholly or in part, to a third party, it shall obtain consent from the obligee first. Such assignment is not binding upon the obligor if notice was not given. The obligor is entitled to reject third party rendering performance and at the same time is also entitled to claim obligor to render performance and assume the responsibility arising from the non-performance or delayed performance
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[答案] (1)甲公司符合首次公開發(fā)行股票并上市中法定存續(xù)的期限條件。根據(jù)規(guī)定，有限責任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限公司的，持續(xù)經(jīng)營時間可以從有限責任公司成立之日起計算，并達3年以上。本題中，甲公司在2007年1月依法由有限責任公司變更設(shè)立，且凈資產(chǎn)值100%折股，因此其持續(xù)經(jīng)營期限可以從乙有限責任公司設(shè)立時開始計算，其經(jīng)營期限已經(jīng)超過了3年。參見教材P172。
(2)①乙有限責任公司依法變更為甲股份有限公司時發(fā)起人人數(shù)符合規(guī)定。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，設(shè)立股份有限公司，應(yīng)有2人以上200人以下的發(fā)起人，本題中發(fā)起人人數(shù)為5人，符合規(guī)定。參見教材P140。
②乙有限責任公司依法變更為甲股份有限公司時凈資產(chǎn)折股比例符合規(guī)定。根據(jù)《公司法》規(guī)定，有限責任公司變更為股份有限公司時，折合的實收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額。本題中，折股比例為100%，并未高于公司凈資產(chǎn)額，因此是符合規(guī)定的。參見教材P141。
(3)甲公司發(fā)行前的股本總額符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，股份有限公司首次公開發(fā)行股票并上市前股本總額不少于人民幣3000萬元。本題中，甲公司股本總額達到了2.5億元，因此是符合規(guī)定的。參見教材P183。
(4)甲公司無形資產(chǎn)占凈資產(chǎn)的比例不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，發(fā)行人最近一期期末無形資產(chǎn)(扣除土地使用權(quán)、水面養(yǎng)殖權(quán)和采礦權(quán)等)后占凈資產(chǎn)的比例不高于20%。本題中，2008年末經(jīng)審計的凈資產(chǎn)的20%為26000×20%=5200(萬元)，其無形資產(chǎn)價值為6000萬元，高于了凈資產(chǎn)的20%，因此是不符合規(guī)定的。參見教材P247。
(5)①甲公司最近3個會計年度的凈利潤符合首次發(fā)行股票并上市的財務(wù)指標標準。根據(jù)規(guī)定，發(fā)行人最近3個會計年度凈利潤應(yīng)均為正數(shù)且累計超過人民幣3000萬元，凈利潤以扣除非經(jīng)常性損益前后較低者為計算依據(jù)。本題中，甲公司最近3個會計年度凈利潤均為正數(shù)且累計額為5621萬元，因此是符合規(guī)定的。參見教材P174。
②甲公司最近3個會計年度的現(xiàn)金流量和營業(yè)收入符合首次發(fā)行股票并上市的財務(wù)指標標準。根據(jù)規(guī)定，發(fā)行人最近3個會計年度經(jīng)營活動產(chǎn)生的現(xiàn)金流量凈額累計應(yīng)超過人民幣5000萬元;或者最近3個會計年度營業(yè)收入累計超過人民幣3億元。也就是說，以上兩個標準滿足其中一個即可。本題中，甲公司最近3個會計年度營業(yè)收入累計額為9800萬元，未超過3億元的標準，但是其經(jīng)營活動產(chǎn)生的現(xiàn)金流量凈額為5300萬元，超過了規(guī)定的標準，因此是符合規(guī)定的。參見教材P174。
③公司2008年末不存在未彌補的虧損符合首次發(fā)行股票并上市的財務(wù)指標標準。根據(jù)規(guī)定，發(fā)行人最近一期期末不存在未彌補虧損。參見教材P174。
(6)該情形構(gòu)成甲公司首次公開發(fā)行股票并上市的障礙。根據(jù)規(guī)定，發(fā)行人的業(yè)務(wù)應(yīng)當獨立于控股股東，與控股股東不得有同業(yè)競爭或者顯失公平的關(guān)聯(lián)交易。本題中，甲公司與控股股東A存在同業(yè)競爭，因此不符合首次公開發(fā)行股票并上市的條件。參見教材P173。
(7)該情形構(gòu)成甲公司首次公開發(fā)行股票并上市的障礙。根據(jù)規(guī)定，發(fā)行人的總經(jīng)理、副總經(jīng)理、財務(wù)負責人、董事會秘書等高級管理人員不得在控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)中擔任董事、監(jiān)事之外的其他職務(wù)。本題中，甲公司的財務(wù)負責人王某同時擔任控股股東A公司的董事兼總經(jīng)理，構(gòu)成甲公司首次公開發(fā)行股票并上市的障礙。參見教材P246。
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[答案] (1)A公司解除合同的主張符合規(guī)定。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，當事人一方延遲履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行的，當事人可以解除合同。在本案中，B公司未在3月10日按期交付設(shè)備，經(jīng)A公司催告后在合理期限內(nèi)仍未交付，因此A公司可以主張解除合同。參見教材P383。
(2)A公司要求B公司雙倍返還定金30萬元，同時支付違約金20萬元不符合規(guī)定。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，當事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或定金條款，但兩者不可同時并用。參見教材P380。
(3)C銀行拒絕付款的理由不成立。根據(jù)《票據(jù)法》的規(guī)定，票據(jù)是無因證券，票據(jù)關(guān)系一經(jīng)形成，就與基礎(chǔ)關(guān)系(買賣合同)相分離，基礎(chǔ)關(guān)系(買賣合同)是否存在，是否有效，對票據(jù)關(guān)系都不起影響作用。在本題中，持票人D公司通過背書方式依法取得匯票，依法享有票據(jù)權(quán)利。因此，承兌人C銀行于匯票到期日必須向持票人無條件地支付匯票金額。參見教材P482。
(4)甲公司為A公司的借款提供保證的形式為連帶責任保證。根據(jù)規(guī)定，如果當事人在保證合同中對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照連帶責任保證承擔保證責任。本題中，由于甲公司未與C銀行約定具體的保證形式，因此應(yīng)該認定為連帶責任保證。參見教材P376。
(5)甲公司的保證期間為2007年5月1日-2009年5月1日。根據(jù)規(guī)定，保證合同約定保證人承擔保證責任，直至主債務(wù)本息還清時為止等類似內(nèi)容的，視為約定不明，保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起2年。本題中，甲公司與C銀行就保證期間的約定不明確，因此甲公司的保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日(2007年5月1日)起2年。參見教材P377。
(6)甲公司提出先就A公司提供的抵押物清償，不足的部分再由自己承擔的說法符合規(guī)定。根據(jù)《物權(quán)法》的規(guī)定，物的擔保和保證并存時，沒有約定或者約定不明的，如果保證與債務(wù)人提供的物的擔保并存，則債權(quán)人先就債務(wù)人的物的擔保求償。保證在物的擔保不足清償時承擔補充清償責任。本題中，由于各自均未約定擔保份額和清償順序，因此A企業(yè)(債務(wù)人)提供的物保與甲公司提供的人保并存，應(yīng)該先執(zhí)行物的擔保，甲公司就不足的部分承擔補充清償責任。參見教材P378。
4
[答案] (1)該太陽能集熱器的專利申請權(quán)屬于喬某和占某兩人，因為由兩人或者兩人以上共同完成的發(fā)明創(chuàng)造為共同發(fā)明創(chuàng)造，根據(jù)規(guī)定，合作開發(fā)完成的發(fā)明創(chuàng)造，除當事人另有約定的以外，申請專利的權(quán)利屬于合作開發(fā)的當事人共有，本題中，喬某和占某是該太陽能集熱器的共同發(fā)明人，因此專利申請權(quán)歸該二人享有。參見教材P533。
(2)按照我國《專利法》的規(guī)定，轉(zhuǎn)讓專利申請權(quán)的，當事人應(yīng)當訂立書面合同，并向國務(wù)院專利行政部門登記，由國務(wù)院專利行政部門予以公告，專利申請權(quán)的轉(zhuǎn)讓自登記之日起生效。參見教材P542。
(3)由于王某的申請文件是郵寄的，所以應(yīng)以其寄出的郵戳日為申請日，即2005年8 月12日。參見教材P540。
(4)該專利權(quán)應(yīng)授予譚某，因為按照我國《專利法》的規(guī)定，兩個以上的申請人分別就同樣的發(fā)明創(chuàng)造申請專利的，專利權(quán)，應(yīng)授予最先申請的人，本案中譚某的申請日為2005年8月2日，而王某是在2005年8月12日才寄出申請文件，所以譚某申請在先，應(yīng)獲得該實用新型專利權(quán)。參見教材P538。
(5)占某可以請求專利復(fù)審委員會宣告該專利權(quán)無效。根據(jù)規(guī)定，合作開發(fā)的當事人一方不同意申請專利的，另一方或者他方不得申請專利權(quán)，又根據(jù)《專利法》第45條規(guī)定，自國務(wù)院專利行政部門公告授予專利權(quán)之日起，任何單位或者個人認為該專利權(quán)的授予不符合《專利法》有關(guān)規(guī)定的，均可以請求專利復(fù)審委員會宣告該專利權(quán)無效，專利復(fù)審委員會對宣告專利權(quán)無效的請求應(yīng)當及時審查并做出決定，并通知請求人和專利權(quán)人。參見教材P542。
(6)法院應(yīng)判決S有限公司承擔相應(yīng)的民事責任，即支持原告訴訟請求，包括停止侵權(quán)和賠償損失。有關(guān)專利管理工作部門對S有限公司的假冒專利行為可以給予行政處罰，可以責令其改正并予公告，沒收違法所得，可以并處違法所得4倍以下的罰款，沒有違法所得的，可以處20萬元以下的罰款。參見教材P545。
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[答案] (1)A公司解除合同的主張符合規(guī)定。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，當事人一方延遲履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行的，當事人可以解除合同。在本案中，B公司未在3月10日按期交付設(shè)備，經(jīng)A公司催告后在合理期限內(nèi)仍未交付，因此A公司可以主張解除合同。參見教材P383。
(2)A公司要求B公司雙倍返還定金30萬元，同時支付違約金20萬元不符合規(guī)定。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，當事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或定金條款，但兩者不可同時并用。參見教材P380。
(3)C銀行拒絕付款的理由不成立。根據(jù)《票據(jù)法》的規(guī)定，票據(jù)是無因證券，票據(jù)關(guān)系一經(jīng)形成，就與基礎(chǔ)關(guān)系(買賣合同)相分離，基礎(chǔ)關(guān)系(買賣合同)是否存在，是否有效，對票據(jù)關(guān)系都不起影響作用。在本題中，持票人D公司通過背書方式依法取得匯票，依法享有票據(jù)權(quán)利。因此，承兌人C銀行于匯票到期日必須向持票人無條件地支付匯票金額。參見教材P482。
(4)甲公司為A公司的借款提供保證的形式為連帶責任保證。根據(jù)規(guī)定，如果當事人在保證合同中對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照連帶責任保證承擔保證責任。本題中，由于甲公司未與C銀行約定具體的保證形式，因此應(yīng)該認定為連帶責任保證。參見教材P376。
(5)甲公司的保證期間為2007年5月1日-2009年5月1日。根據(jù)規(guī)定，保證合同約定保證人承擔保證責任，直至主債務(wù)本息還清時為止等類似內(nèi)容的，視為約定不明，保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起2年。本題中，甲公司與C銀行就保證期間的約定不明確，因此甲公司的保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日(2007年5月1日)起2年。參見教材P377。
(6)甲公司提出先就A公司提供的抵押物清償，不足的部分再由自己承擔的說法符合規(guī)定。根據(jù)《物權(quán)法》的規(guī)定，物的擔保和保證并存時，沒有約定或者約定不明的，如果保證與債務(wù)人提供的物的擔保并存，則債權(quán)人先就債務(wù)人的物的擔保求償。保證在物的擔保不足清償時承擔補充清償責任。本題中，由于各自均未約定擔保份額和清償順序，因此A企業(yè)(債務(wù)人)提供的物保與甲公司提供的人保并存，應(yīng)該先執(zhí)行物的擔保，甲公司就不足的部分承擔補充清償責任。參見教材P378。
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[答案] (1)該太陽能集熱器的專利申請權(quán)屬于喬某和占某兩人，因為由兩人或者兩人以上共同完成的發(fā)明創(chuàng)造為共同發(fā)明創(chuàng)造，根據(jù)規(guī)定，合作開發(fā)完成的發(fā)明創(chuàng)造，除當事人另有約定的以外，申請專利的權(quán)利屬于合作開發(fā)的當事人共有，本題中，喬某和占某是該太陽能集熱器的共同發(fā)明人，因此專利申請權(quán)歸該二人享有。參見教材P533。
(2)按照我國《專利法》的規(guī)定，轉(zhuǎn)讓專利申請權(quán)的，當事人應(yīng)當訂立書面合同，并向國務(wù)院專利行政部門登記，由國務(wù)院專利行政部門予以公告，專利申請權(quán)的轉(zhuǎn)讓自登記之日起生效。參見教材P542。
(3)由于王某的申請文件是郵寄的，所以應(yīng)以其寄出的郵戳日為申請日，即2005年8 月12日。參見教材P540。
(4)該專利權(quán)應(yīng)授予譚某，因為按照我國《專利法》的規(guī)定，兩個以上的申請人分別就同樣的發(fā)明創(chuàng)造申請專利的，專利權(quán)，應(yīng)授予最先申請的人，本案中譚某的申請日為2005年8月2日，而王某是在2005年8月12日才寄出申請文件，所以譚某申請在先，應(yīng)獲得該實用新型專利權(quán)。參見教材P538。
(5)占某可以請求專利復(fù)審委員會宣告該專利權(quán)無效。根據(jù)規(guī)定，合作開發(fā)的當事人一方不同意申請專利的，另一方或者他方不得申請專利權(quán)，又根據(jù)《專利法》第45條規(guī)定，自國務(wù)院專利行政部門公告授予專利權(quán)之日起，任何單位或者個人認為該專利權(quán)的授予不符合《專利法》有關(guān)規(guī)定的，均可以請求專利復(fù)審委員會宣告該專利權(quán)無效，專利復(fù)審委員會對宣告專利權(quán)無效的請求應(yīng)當及時審查并做出決定，并通知請求人和專利權(quán)人。參見教材P542。
(6)法院應(yīng)判決S有限公司承擔相應(yīng)的民事責任，即支持原告訴訟請求，包括停止侵權(quán)和賠償損失。有關(guān)專利管理工作部門對S有限公司的假冒專利行為可以給予行政處罰，可以責令其改正并予公告，沒收違法所得，可以并處違法所得4倍以下的罰款，沒有違法所得的，可以處20萬元以下的罰款。參見教材P545。