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        解讀《電子簽名法》的立法精神

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        十屆全國人大常委會第十一次會議8月28日表決通過了《中華人民共和國電子簽名法》(以下簡稱《電子簽名法》),該法將于2005年4月1日起施行。這部法律的出臺早已是各方所千呼萬喚的,也是中國信息化進程發(fā)展的必然要求和有力保障,以至于被各界贊譽為“中國首部真正的信息化法律”。
            但是人們不能奢望以一部法律解決信息化領(lǐng)域所有的問題,這是不可能也是不現(xiàn)實的,而且一部法律的實施效果還要受多重因素的制約。中國信息化法治的外在環(huán)境在某種程度是最重要的因素,無怪乎有些人在該法出臺即將出臺時并未表現(xiàn)出異常的興奮,畢竟中國信息化領(lǐng)域的信用問題、安全問題、執(zhí)法與司法環(huán)境問題等還很有待進一步的解決,因此《電子簽名法》的頒布僅僅是中國信息化法治建設(shè)的新的開端,但無論如何該法的通過和即將頒布都將對我國信息科技領(lǐng)域帶來深遠的影響,尤其對電子商務(wù)和電子政務(wù)的發(fā)展而言更是意義重大。因此在該法的通過和即將頒布之際,解讀該法及其立法精神似乎更顯得迫切和必要。
            該法共五章三十六條,分別由總則、數(shù)據(jù)電文、電子簽名與認(rèn)證、法律責(zé)任和附則構(gòu)成。該法主要內(nèi)容就是明確賦予了電子簽名與傳統(tǒng)簽名同樣的法律效力、規(guī)定了數(shù)據(jù)電文作為證據(jù)應(yīng)具備的因素、電子認(rèn)證服務(wù)實行市場準(zhǔn)入制及對該領(lǐng)域的監(jiān)管和各方的法律責(zé)任等。通觀該法,其主要體現(xiàn)了以下幾方面的法律原則和精神:
            技術(shù)中立的原則。各國進行電子簽名立法時都要遇到這樣一個問題,電子簽名技術(shù)是否應(yīng)該特定化,即是否在法律上賦予某種技術(shù)特定的效力。各國做法不一,有的實行技術(shù)特定化原則,有的實行技術(shù)非特定化原則,也稱技術(shù)中立或者非歧視性原則,也有的國家采取折中的原則,當(dāng)然也各有各自的理由。我國電子簽名法借鑒了聯(lián)合國貿(mào)法會《電子商務(wù)示范法》的做法,采取了技術(shù)中立的原則,沒有規(guī)定具體的技術(shù),賦予了電子簽名技術(shù)商平等的市場競爭機會,讓市場來決定采取什么樣的電子簽名技術(shù),而只是在法律上確立一個大致的標(biāo)準(zhǔn),只要在效果上具備傳統(tǒng)簽名的效力即可。該法的第二條對電子簽名的界定上采取了廣義的標(biāo)準(zhǔn)體現(xiàn)了這一立法原則和思想,即只要能夠做到“識別簽名人身份”和“表明簽名人認(rèn)可其中內(nèi)容”即具有法律的效力。這一立法精神的貫徹與實施不僅僅體現(xiàn)了對技術(shù)廠商的寬容與支持,更是為了鼓勵信息技術(shù)的發(fā)展,否則一是技術(shù)的特定化損害了大部分商家的利益,更是阻礙了技術(shù)的更新與進步,也不利于技術(shù)廠商為消費者提供優(yōu)良的服務(wù),也使消費者的選擇權(quán)無法實現(xiàn)。同時這一原則的確立也是認(rèn)證機構(gòu)的法律規(guī)范制度確立的重要依據(jù)。
            合同自由的原則。電子簽名法本質(zhì)上還屬于私法,而私法中一個基礎(chǔ)性的原則就是私法自治原則,進一步的表現(xiàn)就是合同自由原則,也即是在合同的訂立過程中,從合同相對方的選擇、合同內(nèi)容的確定、訂立方法到違約救濟方式的選擇都是由合同雙方當(dāng)事人協(xié)商確定。電子簽名法作為私法同樣貫徹了這一基本的原則和精神,主要體現(xiàn)在該法第三條的規(guī)定:“民事活動中的合同或者其他文件、單證等文書,當(dāng)事人可以約定使用或者不使用電子簽名、數(shù)據(jù)電文。當(dāng)事人約定使用電子簽名、數(shù)據(jù)電文的文書,不得僅因為其采用電子簽名、數(shù)據(jù)電文的形式而否定其法律效力?!边@就意味著訂立合同時不僅僅可以選擇電子簽名或者不選擇電子簽名,而且可以選擇雙方共同認(rèn)可的電子簽名技術(shù),或者雙方采取的電子簽名技術(shù)雖不一致,但只要雙方都承認(rèn)即可,同時也意味著可以選擇不同的認(rèn)證機構(gòu)的證書,但這涉及到一個交叉認(rèn)證的問題,甚至涉及到不同國家間電子簽名效力的問題。但是這一原則是有限制的,該法的適用要和民法通則和合同法相互配合,根據(jù)民法和合同法的基本精神,禁止權(quán)利濫用,合同內(nèi)容不能違背法律的強行性規(guī)定和社會公共利益,否則關(guān)于電子簽名方面的自由協(xié)商內(nèi)容仍然是無效的,甚至整個合同無效。因此,盡管該法賦予了當(dāng)事人的自由選擇的權(quán)利,但不意味著可以濫用該權(quán)利。這也是各方對該法進行解讀以及適用時應(yīng)該注意的問題。
            認(rèn)證機構(gòu)市場主導(dǎo)和政府監(jiān)管的原則。電子簽名法詳細規(guī)定了認(rèn)證機構(gòu)的設(shè)立、法律責(zé)任以及有關(guān)管理制度,這也是因為認(rèn)證機構(gòu)在電子認(rèn)證過程的實踐中居于極其重要的地位。因為電子簽名的真實性、有效性、安全性以及在程序法上都要求認(rèn)證機構(gòu)要具備諸多的義務(wù)和責(zé)任,為此對認(rèn)證機構(gòu)的設(shè)置模式就要進行慎重的選擇??疾旄鲊牧⒎J?,大致有三種:一是政府或者政府授權(quán)機構(gòu)組建,以政府信譽做擔(dān)保,二是采取市場導(dǎo)向的原則,通過市場優(yōu)勝劣汰,三是行業(yè)自律型。我國電子簽名法采取了市場導(dǎo)向的原則,但設(shè)置了比較嚴(yán)格的市場準(zhǔn)入條件,同時由信息產(chǎn)業(yè)主管部門進行證書發(fā)放并進行監(jiān)督管理,同時嚴(yán)格規(guī)則了認(rèn)證機構(gòu)的義務(wù)及法律責(zé)任,這一方面考慮了我國的現(xiàn)實狀況,另一方面又考慮到市場自由、技術(shù)中立原則以及電子商務(wù)的發(fā)展要求。同時通過賦予嚴(yán)格的法律責(zé)任有利于認(rèn)證市場的健康發(fā)展以及用戶合法權(quán)益的維護。不過該法并沒有具體規(guī)定認(rèn)證機構(gòu)操做方面的具體內(nèi)容以及交叉認(rèn)證,而是留給其他的法律來規(guī)定
            面向國際的原則。電子商務(wù)是面向全球的,這就要求電子商務(wù)領(lǐng)域的立法也要面向全球,具有開放性,電子簽名立法也不例外,尤其是不同國家之間的電子交易時電子簽名的效力問題更是重要。為此,電子簽名法第二十六條明確規(guī)定:“經(jīng)國務(wù)院信息產(chǎn)業(yè)主管部門根據(jù)有關(guān)協(xié)議或者對等原則核準(zhǔn)后,中華人民共和國境外的電子認(rèn)證服務(wù)提供者在境外簽發(fā)的電子簽名認(rèn)證證書與依照本法設(shè)立的電子認(rèn)證服務(wù)提供者簽發(fā)的電子簽名認(rèn)證證書具有同等的法律效力?!边@為跨國電子商務(wù)的發(fā)展掃除了一個根本的障礙。同時面向國際的立法精神還體現(xiàn)在電子簽名的廣義概念的采納、技術(shù)中立原則和市場導(dǎo)向原則的確立、電子簽名具體規(guī)則上,特別突出的體現(xiàn)是有關(guān)電子代理人的規(guī)定,該法第九條規(guī)定了發(fā)件人的信息系統(tǒng)自動發(fā)送的數(shù)據(jù)電文視為發(fā)送人發(fā)送,這和國際上普遍規(guī)定的電子代理人的行為效力歸屬于本人的做法相符。總之該法無論在立法原則還是一些具體的做法上都和國際接軌,有利于電子商務(wù)規(guī)則和標(biāo)準(zhǔn)的國際統(tǒng)一,便于各國間開展電子商務(wù)交易。