第九章 合同法（總則）
一、本章考情分析
本章是歷年考試的重點章，在最近幾年的考試中本章在各種題型中均有考題，尤其是綜合題。學習本章內(nèi)容時，應注意與第一章中法律行為與代理等民法基本理論、擔保物權、票據(jù)法律關系等內(nèi)容結合。本章知識點多，操作性強，復習中應注重理解合同法規(guī)則，通過練習熟練規(guī)則的應用。
二、本章應掌握的重點、難點內(nèi)容
（1）合同的訂立（要約、承諾；以實際履行推定合同成立；締約過失責任）；
（2）合同的效力（無效合同與可撤銷合同區(qū)別及后果處理）；
（3）合同的履行（履行規(guī)則；抗辯權；保全措施）；
（4）合同的擔保（擔保效力和擔保責任；保證；定金；上市公司擔保的限制）；
（5）合同的法定解除；
（6）違約責任（承擔方式；免責事由）。
三、本章主要內(nèi)容講解
（一）合同
合同，指平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協(xié)議。而同屬民事法律領域的婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護等有關身份關系的協(xié)議，以及其他法律性質(zhì)的協(xié)議，如行政合同，則適用其他有關法律的規(guī)定。
合同的相對性（對應于物權的絕對性）：對合同的當事人具有約束力。
（二）合同的訂立
1.合同訂立程序
（1）要約
要約條件：內(nèi)容具體確定；表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。
注意將要約與要約邀請相區(qū)別。
要約到達受要約人時生效。
要約可以撤回。
要約可以撤銷。但有下列情形之一的，要約不得撤銷：要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷：受要約人有理由認為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準備工作。
要約失效的情形（注意：受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更即新要約）。
（2）承諾
承諾的條件：內(nèi)容應當與要約的內(nèi)容一致。承諾應當在要約確定的期限內(nèi)到達要約人（注意要約沒有確定承諾期限的處理）。
承諾自通知到達要約人時生效。承諾生效時合同成立。
受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾的（遲延承諾），除要約人及時通知受要約人該承諾有效的以外，應視為新要約。
受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按照通常情形能夠及時到達要約人，但因其他原因使承諾到達要約人時超過承諾期限的（遲到承諾），除要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，該承諾有效。
2.合同成立的時間與地點
采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點；沒有主營業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點。當事人另有約定的，按照其約定。
合同的推定成立：合同當事人約定采用書面形式訂立合同，當事人未采用書面形式
但一方已經(jīng)履行主要義務并且對方接受的，該合同成立。
3.格式條款的訂立與適用
采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應當遵循公平原則確定當事人之間的權利和義務，并采取合理的方式提請對方注意免除或者限制其責任的條款，按照對方的要求，對該條款予以說明。
如果格式條款具有《合同法》規(guī)定的合同無效和免責條款無效的情形，或者提供格式條款一方免除其責任、加重對方責任、排除對方主要權利的，該條款無效。
對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應當按照通常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的，應當作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的，應當采用非格式條款。
4.免責條款
合同中的下列免責條款無效：造成對方人身傷害的；因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的。
5.締約過失責任
當事人在訂立合同過程中，因故意或者過失致使合同未成立、未生效、被撤銷或無效，給他人造成損失而應承擔的損害賠償責任。
注意與違約責任的區(qū)別。
【例題1·單項選擇題】甲公司7月1日通過報紙發(fā)布廣告，稱其有某型號的電腦出售，每臺售價8000元，隨到隨購，數(shù)量不限，廣告有效期至7月30日。乙公司委托王某攜帶金額16萬元的支票于7月28日到甲公司購買電腦，但甲公司稱廣告所述電腦已全部售完。乙公司為此受到一定的經(jīng)濟損失。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，下列表述正確的是（ ）。
A.甲公司的廣告構成要約，乙公司的行為構成承諾，甲公司不承擔違約責任
B.甲公司的廣告構成要約，乙公司的行為構成承諾，甲公司應當承擔違約責任
C.甲公司的廣告不構成要約，乙公司的行為不構成承諾，甲公司不承擔民事責任
D.甲公司的廣告構成要約，乙公司的行為不構成承諾，甲公司不承擔民事責任
『正確答案』B
『答案解析』甲公司的廣告符合要約的兩個條件，應屬要約。可排除C。而乙公司是在要約規(guī)定的期限內(nèi)，按要約的要求以行為承諾，合同應成立，甲公司應承擔違約責任。應選B。
【例題2·單項選擇題】2007年4月30日，甲以手機短信形式向乙發(fā)出購買一臺筆記本電腦的要約，乙于當日回短信同意要約。但由于“五一”期間短信系統(tǒng)繁忙，甲于5月3日才收到乙的短信，并因個人原因于5月8日才閱讀乙的短信，后于9日回復乙“短信收到”。甲乙之間買賣合同的成立時間是（?。?。
A.2007年4月30日
B.2007年5且3日
C.2007年5月8日
D.2007年5月9日
『正確答案』B
『答案解析』本題考核以要約方式訂立合同的成立時間。根據(jù)規(guī)定，承諾生效時合同成立，承諾自通知到達要約人時生效，采取數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，該數(shù)據(jù)電文進入該特定系統(tǒng)的時間，視為承諾到達時間。本題中，甲于5月3日收到乙的承諾短信，此時合同成立。
【例題3·多項選擇題】根據(jù)《合同法》的規(guī)定，下列各項中，屬于不得撤銷要約的情形有（?。?。
A.要約已經(jīng)到達受要約人
B.要約人確定了承諾期限
C.要約人明示要約不可撤銷
D.受要約人已對要約作出承諾
『正確答案』BCD
『答案解析』根據(jù)《合同法》的規(guī)定，法律規(guī)定了兩種不得撤銷要約的情形：（1）要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷；（2）受要約人有理由認為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準備工作。所以B、C正確。D選項，因受約人作出承諾則合同成立，所以不能撤銷。A選項只說明要約生效。
【例題4·多項選擇題】根據(jù)《合同法》的規(guī)定，下列各項中，屬于合同成立的情形有（?。?。
A.甲向乙發(fā)出要約，乙作出承諾，該承諾除對履行地點提出異議外，其余內(nèi)容均與要約一致
B.甲、乙約定以書面形式訂立合同，但在簽訂書面合同之前甲已履行主要義務，乙接受了履行
C.甲、乙采用書面形式訂立一合同，但在雙方簽章之前，甲履行了主要義務，乙接受了履行
D.甲于5月10日向乙發(fā)出要約，要約規(guī)定承諾期限截止至5月20日，乙于5月18日發(fā)出承諾信函，該信函5月21日到達甲
『正確答案』BC
『答案解析』A選項是對要約的內(nèi)容作實質(zhì)性變更，是新要約。D選項是遲到的承諾。
一、本章考情分析
本章是歷年考試的重點章，在最近幾年的考試中本章在各種題型中均有考題，尤其是綜合題。學習本章內(nèi)容時，應注意與第一章中法律行為與代理等民法基本理論、擔保物權、票據(jù)法律關系等內(nèi)容結合。本章知識點多，操作性強，復習中應注重理解合同法規(guī)則，通過練習熟練規(guī)則的應用。
二、本章應掌握的重點、難點內(nèi)容
（1）合同的訂立（要約、承諾；以實際履行推定合同成立；締約過失責任）；
（2）合同的效力（無效合同與可撤銷合同區(qū)別及后果處理）；
（3）合同的履行（履行規(guī)則；抗辯權；保全措施）；
（4）合同的擔保（擔保效力和擔保責任；保證；定金；上市公司擔保的限制）；
（5）合同的法定解除；
（6）違約責任（承擔方式；免責事由）。
三、本章主要內(nèi)容講解
（一）合同
合同，指平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協(xié)議。而同屬民事法律領域的婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護等有關身份關系的協(xié)議，以及其他法律性質(zhì)的協(xié)議，如行政合同，則適用其他有關法律的規(guī)定。
合同的相對性（對應于物權的絕對性）：對合同的當事人具有約束力。
（二）合同的訂立
1.合同訂立程序
（1）要約
要約條件：內(nèi)容具體確定；表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。
注意將要約與要約邀請相區(qū)別。
要約到達受要約人時生效。
要約可以撤回。
要約可以撤銷。但有下列情形之一的，要約不得撤銷：要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷：受要約人有理由認為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準備工作。
要約失效的情形（注意：受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更即新要約）。
（2）承諾
承諾的條件：內(nèi)容應當與要約的內(nèi)容一致。承諾應當在要約確定的期限內(nèi)到達要約人（注意要約沒有確定承諾期限的處理）。
承諾自通知到達要約人時生效。承諾生效時合同成立。
受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾的（遲延承諾），除要約人及時通知受要約人該承諾有效的以外，應視為新要約。
受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按照通常情形能夠及時到達要約人，但因其他原因使承諾到達要約人時超過承諾期限的（遲到承諾），除要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，該承諾有效。
2.合同成立的時間與地點
采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點；沒有主營業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點。當事人另有約定的，按照其約定。
合同的推定成立：合同當事人約定采用書面形式訂立合同，當事人未采用書面形式
但一方已經(jīng)履行主要義務并且對方接受的，該合同成立。
3.格式條款的訂立與適用
采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應當遵循公平原則確定當事人之間的權利和義務，并采取合理的方式提請對方注意免除或者限制其責任的條款，按照對方的要求，對該條款予以說明。
如果格式條款具有《合同法》規(guī)定的合同無效和免責條款無效的情形，或者提供格式條款一方免除其責任、加重對方責任、排除對方主要權利的，該條款無效。
對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應當按照通常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的，應當作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的，應當采用非格式條款。
4.免責條款
合同中的下列免責條款無效：造成對方人身傷害的；因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的。
5.締約過失責任
當事人在訂立合同過程中，因故意或者過失致使合同未成立、未生效、被撤銷或無效，給他人造成損失而應承擔的損害賠償責任。
注意與違約責任的區(qū)別。
【例題1·單項選擇題】甲公司7月1日通過報紙發(fā)布廣告，稱其有某型號的電腦出售，每臺售價8000元，隨到隨購，數(shù)量不限，廣告有效期至7月30日。乙公司委托王某攜帶金額16萬元的支票于7月28日到甲公司購買電腦，但甲公司稱廣告所述電腦已全部售完。乙公司為此受到一定的經(jīng)濟損失。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，下列表述正確的是（ ）。
A.甲公司的廣告構成要約，乙公司的行為構成承諾，甲公司不承擔違約責任
B.甲公司的廣告構成要約，乙公司的行為構成承諾，甲公司應當承擔違約責任
C.甲公司的廣告不構成要約，乙公司的行為不構成承諾，甲公司不承擔民事責任
D.甲公司的廣告構成要約，乙公司的行為不構成承諾，甲公司不承擔民事責任
『正確答案』B
『答案解析』甲公司的廣告符合要約的兩個條件，應屬要約。可排除C。而乙公司是在要約規(guī)定的期限內(nèi)，按要約的要求以行為承諾，合同應成立，甲公司應承擔違約責任。應選B。
【例題2·單項選擇題】2007年4月30日，甲以手機短信形式向乙發(fā)出購買一臺筆記本電腦的要約，乙于當日回短信同意要約。但由于“五一”期間短信系統(tǒng)繁忙，甲于5月3日才收到乙的短信，并因個人原因于5月8日才閱讀乙的短信，后于9日回復乙“短信收到”。甲乙之間買賣合同的成立時間是（?。?。
A.2007年4月30日
B.2007年5且3日
C.2007年5月8日
D.2007年5月9日
『正確答案』B
『答案解析』本題考核以要約方式訂立合同的成立時間。根據(jù)規(guī)定，承諾生效時合同成立，承諾自通知到達要約人時生效，采取數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，該數(shù)據(jù)電文進入該特定系統(tǒng)的時間，視為承諾到達時間。本題中，甲于5月3日收到乙的承諾短信，此時合同成立。
【例題3·多項選擇題】根據(jù)《合同法》的規(guī)定，下列各項中，屬于不得撤銷要約的情形有（?。?。
A.要約已經(jīng)到達受要約人
B.要約人確定了承諾期限
C.要約人明示要約不可撤銷
D.受要約人已對要約作出承諾
『正確答案』BCD
『答案解析』根據(jù)《合同法》的規(guī)定，法律規(guī)定了兩種不得撤銷要約的情形：（1）要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷；（2）受要約人有理由認為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準備工作。所以B、C正確。D選項，因受約人作出承諾則合同成立，所以不能撤銷。A選項只說明要約生效。
【例題4·多項選擇題】根據(jù)《合同法》的規(guī)定，下列各項中，屬于合同成立的情形有（?。?。
A.甲向乙發(fā)出要約，乙作出承諾，該承諾除對履行地點提出異議外，其余內(nèi)容均與要約一致
B.甲、乙約定以書面形式訂立合同，但在簽訂書面合同之前甲已履行主要義務，乙接受了履行
C.甲、乙采用書面形式訂立一合同，但在雙方簽章之前，甲履行了主要義務，乙接受了履行
D.甲于5月10日向乙發(fā)出要約，要約規(guī)定承諾期限截止至5月20日，乙于5月18日發(fā)出承諾信函，該信函5月21日到達甲
『正確答案』BC
『答案解析』A選項是對要約的內(nèi)容作實質(zhì)性變更，是新要約。D選項是遲到的承諾。