司法考試押題:2011國家司法考試卷二考前押密試題答案及解析2
二、多項選擇題
51.[考點]罪刑法定原則
[答案及解析]AB。罪刑法定原則的經(jīng)典表述是,“法無明文規(guī)定不為罪”,“法無明文規(guī)定不處罰”?!缎谭ā返?條明文規(guī)定了罪刑法定原則。罪刑法定原則的具體要求如下:(1)規(guī)定犯罪及其法律后果的法律必須是立法機關制定的成文的法律,行政規(guī)章不得規(guī)定刑罰,習慣法不得作為刑法的淵源,判例也不應作為刑法的淵源。(2)禁止不利于行為人的事后法(禁止溯及既往)。(3)禁止不利于行為人的類推解釋。(4)禁止絕對的不定刑與絕對的不定期刑。(5)刑法的處罰范圍與處罰程度必須具有合理性:只能將值得科處刑罰的行為規(guī)定為犯罪,禁止將輕微危害行為當作犯罪處理;處罰程度必須適應現(xiàn)階段一般人的價值觀念。(6)對犯罪及其法律后果的規(guī)定必須明確:對犯罪構成的規(guī)定必須明確;對法律后果的規(guī)定必須明確。(7)禁止不均衡的、殘虐的刑罰。
本題中D項只是一種擴大解釋,不是類推解釋,沒有違反罪刑法定原則。
52.[考點]間接故意
[答案及解析]AB。明知自己的行為會發(fā)生危害社會的結果,并且放任這種結果發(fā)生,因而構成犯罪的,是間接故意犯罪。C項屬于過于自信過失。間接故意通常包括以下兩種情況:一是行為人為了實現(xiàn)某種違法犯罪意圖而放任危害結果的發(fā)生。二是行為人為了實現(xiàn)某種犯罪意圖而放任另一危害結果的發(fā)生。間接故意與過于自信過失的區(qū)別關鍵在于意志因素不同:間接故意對危害結果的發(fā)生是放任的、反對的、容忍的,而過于自信的過失對于危害結果的發(fā)生是反對的,但由于過于自信而沒有預料到危害結果會發(fā)生,故D項屬于過于自信的過失。
53.[考點]犯罪未遂
[答案及解析]ABC。《人民法院、人民檢察院關于辦理盜竊油氣、破壞油氣設備等刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第3條規(guī)定:“盜竊油氣或者正在使用的油氣設備,構成犯罪,但未危害公共安全的,依照刑法第二百六十四條的規(guī)定,以盜竊罪定罪處罰。盜竊油氣,數(shù)額巨大但尚未運離現(xiàn)場的,以盜竊未遂定罪處罰?!惫蔄項當選。根據(jù)人民法院關于“兩搶”的司法解釋,對于搶劫罪的加重犯,除了“搶劫致人重傷、死亡的”,其他加重情節(jié)均有既、未遂形態(tài),而搶劫罪的既遂標準是劫取財物或者致人輕傷以上后果之一的,C項屬于搶劫罪加重犯的未遂;拐賣兒童是指以出賣為目的,有拐騙、綁架、收買、販賣、接送、中轉兒童行為之一的,本罪即屬于所謂的行為犯,只要實行上述行為之一的即構成犯罪既遂。D項不屬于犯罪未遂。
54.[考點]數(shù)罪并罰
[答案及解析]BC。司法工作人員因受賄而徇私枉法或枉法裁判的,應成立牽連犯,擇一重罪處罰,不實行數(shù)罪并罰。因挪用公款、收受賄賂構成犯罪的,依照數(shù)罪并罰的規(guī)定處罰。挪用公款進行非法活動構成其他犯罪的,依照數(shù)罪并罰的規(guī)定處罰。
55.[考點]刑罰的種類
[答案及解析]CD。死緩是死刑的執(zhí)行方式,不是刑罰種類。被判處無期徒刑的犯罪分子不一定都實際服刑終身。如確有悔改或者立功表現(xiàn),在執(zhí)行一定期限后,可以獲減刑、假釋或者赦免。故C、D項錯誤。
56.[考點]從重處罰
[答案及解析]ABCD。依照《刑法》第65條的規(guī)定,被判處有期徒刑以上刑罰的犯罪分子,刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后,在5年內再犯應當判處有期徒刑以上刑罰之罪的,是累犯,應當從重處罰。A項情形屬于累犯從重。根據(jù)《刑法》第353條第3款的規(guī)定,引誘、教唆、欺騙或者強迫未成年人吸食、注射毒品的,從重處罰。可知8項當選。依據(jù)《刑法》第238條第l款的規(guī)定,非法拘禁他人或者以其他方法非法剝奪他人人身自由的,處3年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權利。具有毆打、侮辱情節(jié)的,從重處罰??芍狢項當選。根據(jù)《刑法》第384條第2款的規(guī)定,挪用用于救災、搶險、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟款物歸個人使用的,從重處罰,因此D項當選。故可知本題ABCD項為正確答案。57.[考點]不得假釋的情形
[答案及解析]AD。根據(jù)《刑法修正案(八)》第16條規(guī)定:“被判處有期徒刑的犯罪分子,執(zhí)行原判刑期二分之一以上,被判處無期徒刑的犯罪分子,實際執(zhí)行十三年以上,如果認真遵守監(jiān)規(guī),接受教育改造,確有悔改表現(xiàn),沒有再犯罪的危險的,可以假釋。如果有特殊情況,經(jīng)人民法院核準,可以不受上述執(zhí)行刑期的限制。對累犯以及因故意殺人、強*、搶劫、綁架、放火、爆炸、投放危險物質或者有組織的暴力性犯罪被判處十年以上有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子,不得假釋。對犯罪分子決定假釋時,應當考慮其假釋后對所居住社區(qū)的影響。”A、D項當選。
58.[考點]破壞交通工具罪
[答案及解析]ABD。破壞交通工具罪,是指故意破壞火車、汽車、電車、船只、航空器,已經(jīng)或者足以使上述交通工具發(fā)生傾覆、毀壞危險,危害公共安全的行為。
本罪侵犯的客體是交通運輸安全,犯罪對象是火車、汽車、電車、船只、航空器等大型交通工具??陀^方面表現(xiàn)為行為人實施了破壞火車、汽車、電車、船只、航空器等交通工具,已經(jīng)或者足以使交通工具發(fā)生傾覆、毀壞危險的行為。行為人破壞交通工具的行為必須具有造成交通工具傾覆、毀壞的危險,即破壞的是交通工具的關鍵部位,與交通工具的安全運行緊密相連,或者使交通工具報廢或嚴重毀損;行為人所破壞的還必須是正在使用期間的交通工具,如果破壞的是尚未投入使用、正在修理中或者封存不用的交通工具,不能構成破壞交通工具罪。
59.[考點]洗錢罪的對象
[答案及解析]ABD。根據(jù)《刑法》第l91條的規(guī)定:“明知是毒品犯罪、黑社會性質的組織犯罪、恐怖活動犯罪、走私犯罪、貪污賄賂犯罪、破壞金融管理秩序犯罪、金融詐騙犯罪的所得及其產(chǎn)生的收益,為掩飾、隱瞞其來源和性質,有下列行為之一的,沒收實施以上犯罪的所得及其產(chǎn)生的收益,處五年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處洗錢數(shù)額百分之五以上百分之二十以下罰金;情節(jié)嚴重的,處五年以上十年以下有期徒刑,并處洗錢數(shù)額百分之五以上百分之二十以下罰金:(一)提供資金賬戶的;(工)協(xié)助將財產(chǎn)轉換為現(xiàn)金、金融票據(jù)、有價證券的;(三_)通過轉賬或者其他結算方式協(xié)助資金轉移的;(’四)協(xié)助將資金匯往境外的;(五)以其他方法掩飾、隱瞞犯罪所得及其收益的來源和性質的。單位犯前款罪的,對單位判處罰金,并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員,處五年以下有期徒刑或者拘役;情節(jié)嚴重的,處五年以上十年以下有期徒刑?!北緱l即洗錢罪。根據(jù)《人民法院關于審理洗錢等刑事案件具體應用法律若于問題的解釋》第1條的規(guī)定,“上游犯罪”為毒品犯罪、黑社會性質的組織犯罪、恐怖活動犯罪、走私犯罪、貪污賄賂犯罪、破壞金融管理秩序犯罪、金融詐騙犯罪七種。60.[考點]非法經(jīng)營罪
[答案及解析]ABcD。非法經(jīng)營罪,是指違反國家規(guī)定,進行非法經(jīng)營活動,擾亂市場秩序,情節(jié)嚴重的行為。
本罪侵犯的客體是國家對物資、金銀、對外貿易.及工商的管理秩序;客觀方面表現(xiàn)為違反國家規(guī)定,進行非法經(jīng)營活動,擾亂市場秩序,情節(jié)嚴重的行為。具體包括下述四種情形:(1)未經(jīng)許可經(jīng)營法律、行政法規(guī)規(guī)定的專營、專賣物品或者其他限制買賣的物品的;(2)買賣進出口許可證、進出口原產(chǎn)地證明以及其他法律、行政法規(guī)規(guī)定的經(jīng)營許可證或者批準文件的;(3)未經(jīng)國家有關主管部門批準,非法經(jīng)營證券、期貨或者保險業(yè)務的;(4)其他嚴重擾亂市場秩序的非法經(jīng)營行為。
本題中,A項根據(jù)《刑法》第225條,屬于未經(jīng)許可經(jīng)營法律法規(guī)規(guī)定的專營專賣物品;B項根據(jù)《刑法修正案(一)》第8條;C項根據(jù)《人民法院關于審理擾亂電信市場管理秩序案件具體應用法律若干問題的解釋》;D項根據(jù)《人民法院關于審理騙購外匯、非法買賣外匯刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第4條。
61.[考點]內幕交易、泄露內幕信息罪的犯罪主體
[答案及解析]ABCD。依據(jù)《刑法修正案(七)》第l80條第l款的規(guī)定:“證券、期貨交易內幕信息的知情人員或者非法獲取證券、期貨交易內幕信息的人員,在涉及證券的發(fā)行,證券、期貨交易或者其他對證券、期貨交易價格有重大影響的信息尚未公開前,買人或者賣出該證券,或者從事與該內幕信息有關的期貨交易,或者泄露該信息,或者明示、暗示他人從事上述交易活動,情節(jié)嚴重的,處五年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金;情節(jié)特別嚴重的,處五年以上十年以下有期徒刑,并處違法所得一倍以上五倍以下罰金。”
第4款:“證券交易所、期貨交易所、證券公司、期貨經(jīng)紀公司、基金管理公司、商業(yè)銀行、保險公司等金融機構的從業(yè)人員以及有關監(jiān)管部門或者行業(yè)協(xié)會的工作人員,利用因職務便利獲取的內幕信息以外的其他未公開的信息,違反規(guī)定,從事與該信息相關的證券、期貨交易活動,或者明示、暗示他人從事相關交易活動,情節(jié)嚴重的,依照第一款的規(guī)定處罰?!?BR> 62.[考點]按搶劫罪定罪處罰的情形
[答案及解析]ABC。根據(jù)《人民法院關于審理搶劫、搶奪刑事案件適用法律若干問題的意見》第11條規(guī)定:“對于駕駛機動車、非機動車(以下簡稱駕駛車輛)奪取他人財物的,一般以搶奪罪從重處罰。但具有下列情形之一,應當以搶劫罪定罪處罰:(1)駕駛車輛,逼擠、撞擊或強行逼倒他人以排除他人反抗,乘機奪取財物的;(2)駕駛車輛強搶財物時,因被害人不放手而采取強拉硬拽方法劫取財物的;(3)行為人明知其駕駛車輛強行奪取他人財物的手段會造成他人傷亡的后果,仍然強行奪取并放任造成財物持有人輕傷以上后果的?!?BR> 63.[考點]賭博罪的主體
[答案及解析]AD。構成賭博罪在主觀上必須具有以營利為目的,本罪的主體實際上由兩種人構成,B項“賭頭”,即開設*、聚集他人組織、提供場所并從中獲利者,至于其本人是否參與賭博,不影響本罪的成立。C、項“賭棍”,即以賭博為常業(yè)者。一般參與賭博者可以給予治安處罰,但不宜作為犯罪處理。凡曾參與賭注較大的賭博者并非一定是以賭博為常業(yè)者;*的所有雇員并非全是賭頭,所以A、D不正確。
64.[考點]挪用公款“歸個人使用”的情形
[答案及解析]AD。根據(jù)《全國人大常委會關于(中華人民共和國刑法)第三百八十四條第一款的解釋》,有下列情形之一的,屬于挪用公款“歸個人使用”:“將公款供本人、親友或者其他自然人使用的;以個人名義將公款供其他單位使用的;個人決定以單位名義將公款供其他單位使用,謀取個人利益的。
65.[考點]徇私枉法罪與包庇罪的區(qū)別
[答案及解析]ABCD。徇私枉法罪的主體只能由司法工作人員構成,要求利用職務上的便利,而且只能發(fā)生在刑事訴訟過程中,即判決生效之前,其所侵犯的客體除了他人的人身權利以外,主要侵犯的是司法機關的正常工作秩序和聲譽。包庇罪通過作假證明、幫助毀滅罪跡、隱藏或毀滅罪證等手段,實現(xiàn)包庇行為,不要求利用職務之便進行包庇,可以在犯罪分子犯罪后的任何階段實施,既可能在偵查、預審、起訴、審判階段實施,也可能在判決之后實施,侵犯的客體主要是司法機關的正常工作秩序。
66.[考點]刑事訴訟與民事訴訟、行政訴訟的差別
[答案及解析]BC。刑事訴訟、民事訴訟和行政訴訟之間最明顯、最主要的差別,在于這三種訴訟所要解決的實體問題和所依據(jù)的實體法律不同。刑事訴訟所要解決的實體問題是犯罪和刑罰問題,核心是被告人的刑事責任問題。民事訴訟和行政訴訟所解決的問題則與此無關。刑事訴訟所依據(jù)的實體法是規(guī)定犯罪與刑罰的國家刑事法律,而民事訴訟與行政訴訟所依據(jù)的實體法則是規(guī)定財產(chǎn)關系、人身關系等方面內容的民事法律和調整行政關系的國家行政法律。所以本題選BC項。
67.[考點]刑事訴訟基本原則
[答案及解析]BC。根據(jù)《刑事訴訟法》第9條規(guī)定:“各民族公民都有用本民族語言文字進行訴訟的權利。人民法院、人民檢察院和公安機關對于不通曉當?shù)赝ㄓ玫恼Z言文字的訴訟參與人,應當為他們翻譯。在少數(shù)民族聚居或者多民族雜居的地區(qū),應當用當?shù)赝ㄓ玫恼Z言進行審訊,用當?shù)赝ㄓ玫奈淖职l(fā)布判決書、布告和其他文件?!币虼耍珺、C項正確。
68.[考點]訴訟參與人的分類
[答案及解析]BCD。證人是以自己感知的案件事實向公安司法機關提供證據(jù)的人。鑒定人是以自己的專門知識和技能解決刑事案件中的專門問題的人。翻譯人員是為刑事訴訟活動進行翻譯的人員。這三種人是中立的,既不屬于控訴方,也不屬于辯護一方。而辯護人屬于辯護一方,公訴人屬于控訴一方。故本題答案為B、C、D項。
69.[考點]專門管轄
[答案及解析]ABC?!缎淌略V訟法解釋》第20條規(guī)定:現(xiàn)役軍人(含軍內在編職工,下同)和非軍人共同犯罪的,分別由軍事法院和地方人民法院或者其他專門法院管轄;涉及國家軍事秘密的,全案由軍事法院管轄。
該法第21條規(guī)定:下列案件由地方人民法院或者軍事法院以外的其他專門法院管轄:(’一)非軍人、隨軍家屬在部隊營區(qū)內犯罪的;(二)軍人在辦理退役手續(xù)后犯罪的;(三)現(xiàn)役軍人入伍前犯罪的(需與服役期內犯罪一并審判的除外);(四)退役軍人在服役期內犯罪的(犯軍人違反職責罪的除外)。本題主要考查專門管轄的相關規(guī)定。犯罪地點是作為地域管轄的一個判斷依據(jù),并不涉及地方法院和軍事法院管轄主體種類區(qū)分的問題,王某在鐵路上將李某殺害,故A項仍由地方法院管轄;張某在營區(qū)內盜竊軍用槍支,屬于第21條第(1)項的內容,故B項當選;李某入伍前犯罪,服役期內發(fā)現(xiàn)的,屬于第21條第(3)項的范圍,選項中并未體現(xiàn)需要與服役期內犯罪一并審判的情況,所以C項當選;夏某屬于第21條第(4)項的情形,盜竊軍事秘密屬于例外情況,所以D項不當選。故本題A、B、C項當選。
70.[考點]被告拒絕辯護[答案及解析]BCD。根據(jù)《刑事訴訟法》第39條規(guī)定:“在審判過程中,被告人可以拒絕辯護人繼續(xù)為他辯護,也可以另行委托辯護人辯護。”據(jù)此,本題B、C、D項當選。
71.[考點]證據(jù)種類
[答案及解析]AC。本題中選項B項為被害駁回起訴:(一)請求事項不屬于行政審判權限范圍的;(二)起訴人無原告訴訟主體資格的;(三)起訴人錯列被告且拒絕變更的;(四)法律規(guī)定必須由法定或者指定代理人、代表人為訴訟行為,未由法定或者指定代理人、代表人為訴訟行為的;(五)由訴訟代理人代為起訴,其代理不符合法定要求的;(六)起訴超過法定期限且無正當理由的;(七)法律、法規(guī)規(guī)定行政復議為提起訴訟必經(jīng)程序而未申請復議的;(八)起訴人重復起訴的;(九)已撤回起訴,無正當理由再行起訴的;(十)訴訟標的為生效判決的效力所羈束的;(十一)起訴不具備其他法定要件的。前款所列情形可以補正或者更正的,人民法院應當指定期間責令補正或者更正;在指定期間已經(jīng)補正或者更正的,應當依法受理?!笨芍狢項正確。
87.[考點]拒絕履行行政判決、裁定的處理
[答案及解析]BCD?!缎姓V訟法》第65條規(guī)定:“當事人必須履行人民法院發(fā)生法律效力的判決、裁定。公民、法人或者其他組織拒絕履行判決、裁定的,行政機關可以向第一審人民法院申請強制執(zhí)行,或者依法強制執(zhí)行。行政機關拒絕履行判決、裁定的,第一審人民法院可以采取以下措施:(一)對應當歸還的罰款或者應當給付的賠償金,通知銀行從該行政機關的賬戶內劃撥;(二)在規(guī)定期限內不履行的,從期滿之日起,對該行政機關按日處五十元至一百元的罰款;(三)向該行政機關的上一級行政機關或者監(jiān)察、人事機關提出司法建議。接受司法建議的機關,根據(jù)有關規(guī)定進行處理,并將處理情況告知人民法院;(四)拒不履行判決、裁定,情節(jié)嚴重構成犯罪的,依法追究主管人員和直接責任人員的刑事責任?!币虼薆、C、D項符合法律規(guī)定,而A項不必經(jīng)過凍結可直接劃撥,注意與行政機關強制執(zhí)行的區(qū)別。因此正確答案為B、C、D項。
88.[考點]行政訴訟的被告、一事不再罰原則、聽證程序
[答案及解析]AD。衛(wèi)生檢查隊以市衛(wèi)生局的授權作出的罰款決定,沒有法律、法規(guī)的規(guī)定,視為委托,因此衛(wèi)生檢查隊不是獨立的行政主體,不能作為行政訴訟的被告,A項錯誤。
行政處罰中一事不再罰原則包含兩層含義:(1)當事人實施一個違法行為只觸犯了一個法律規(guī)范,行政機關不得給予多次行政處罰;(2)當事人實施一個違法行為同時觸犯了多個法律規(guī)范,此時存在多個處罰事由,行政機關不得給予多次同一種類處罰。本題中,凍肉廠只有一個違法行為,只觸犯了一個法律規(guī)范,行政機關不得給予多次處罰。故市衛(wèi)生局作出的責令停業(yè)的處罰違反一事不再罰原則,B項
正確。
根據(jù)《行政處罰法》第42條規(guī)定:“行政機關作出責令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷許可證或者執(zhí)照、較大數(shù)額罰款等行政處罰決定之前,應當告知當事人有要求舉行聽證的權利;當事人要求聽證的,行政機關應當組織聽證。當事人不承擔行政機關組織聽證的費用。聽證依照以下程序組織:(一)當事人要求聽證的,應當在行政機關告知后三日內提出;(二)行政機關應當在聽證的七日前,通知當事人舉行聽證的時間、地點;,(三)除涉及國家秘密、商業(yè)秘密或者個人隱私外,聽證公開舉行;(四)聽證由行政機關指定的非本案調查人員主持;當事人認為主持人與本案有直接利害關系的,有權申請回避;(五)當事人可以親自參加聽證,也可以委托一至二人代理;(六)舉行聽證時,調查人員提出當事人違法的事實、證據(jù)和行政處罰建議;當事人進行申辯和質證;(七)聽證應當制作筆錄;筆錄應當交當事人審核無誤后簽字或者蓋章。當事人對限制人身自由的行政處罰有異議的,依照治安管理處罰條例有關規(guī)定執(zhí)行?!笨芍狣項錯誤?!缎姓V訟法解釋》第59條規(guī)定,根據(jù)《行政訴訟法》第54條第(2)項規(guī)定判決撤銷違法的被訴具體行政行為,將會給國家利益、公共利益或者他人合法權益造成損失的,人民法院在判決撤銷的同時,可以判決被告重新作出具體行政行為。本題違反法定程序,應該撤銷原具體行政行為,C項正確。
89.[考點]行政賠償
[答案及解析]CD。根據(jù)《行政訴訟法》第67條第2款規(guī)定:“公民、法人或者其他組織單獨就損害賠償提出請求,應當先由行政機關解決。對行政機關的處理不服,可以向人民法院提起訴訟。”B項不正確。
《國家賠償法》第9條第2款規(guī)定,賠償請求人要求賠償應當先向賠償義務機關提出,也可以在申請行政復議和提起行政訴訟時一并提出。所以A項不正確,C、D項符合法律規(guī)定。
90.[考點]國家賠償?shù)姆绞?BR> [答案及解析]BD。根據(jù)《國家賠償法》第30條的相關規(guī)定,消除影響必須在受到損害的特定范圍內,消除影響的方式可以單獨適用,也可以與其他方式合并適用;恢復名譽的,受害人的名譽權、榮譽權在多大的范圍內受到損害,就必須在多大的范圍內消除不良影響,恢復其名譽。此外,根據(jù)第37條的相關規(guī)定,所需費用列入各級財政預算,由國家承擔。故BD項當選。
三、不定項選擇題
91.[考點]級別管轄
[答案及解析]ABCD。根據(jù)《人民法院關于審理國際貿易行政案件若干問題的規(guī)定》第5條規(guī)定,第一審國際貿易行政案件由具有管轄權的中級以上人民法院管轄。A項正確。
根據(jù)《行政訴訟法》第l4條的規(guī)定,中級人民法院管轄下列第一審行政案件:(1)確認發(fā)明專利權的案件、海關處理的案件;(2)對國務院各部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府所作的具體行政行為提起訴訟的案件;(3)本轄區(qū)內重大、復雜的案件??芍狟、c項屬于對國務院的工作部門商務部提起行政訴訟的案件,屬第14條第(2)項的情形,D項屬于第l4條第(3)項的情形。
故A、B、C、D項為本題的正確答案。92.[考點]行政處分
[答案及解析]D。依《公務員法》第55條規(guī)定:“公務員因違法違紀應當承擔紀律責任的,依照本法給予處分;違紀行為情節(jié)輕微,經(jīng)批評教育后改正的,可以免予處分?!币馈缎姓C關公務員處分條例》第13條規(guī)定:“有下列情形之一的,應當從輕處分:(一)主動交代違法違紀行為的;(二)主動采取措施,有效避免或者挽回損失的;(三)檢舉他人重大違法違約行為,情況屬實的。”因此,正確答案為D項。
93.[考點]行政復議的被申請人{來源:考{試大}
[答案及解析]C?!缎姓妥h法》第10條第3款規(guī)定:“公民、法人或者其他組織對行政機關的具體行政行為不服申請行政復議的,作出具體行政行為的行政機關是被申請人?!币馈缎姓妥h法實施條例》第11條規(guī)定:“公民、法人或者其他組織對行政機關的具體行政行為不服,依照行政復議法和本條例的規(guī)定申請行政復議的,作出該具體行政行為的行政機關為被申請人?!钡趌2條規(guī)定:“行政機關與法律、法規(guī)授權的組織以共同的名義作出具體行政行為的,行政機關和法律、法規(guī)授權的組織為共同被申請人。行政機關與其他組織以共同名義作出具體行政行為的,行政機關為被申請人?!钡趌4條規(guī)定:“行政機關設立的派出機構、內設機構或者其他組織,未經(jīng)法律、法規(guī)授權,對外以自己名義作出具體行政行為的,該行政機關為被申請人?!北绢}中,某區(qū)城管大隊沒有作出行政處罰,交通協(xié)管員只是告知違法行為,作出處罰決定的是某區(qū)交通支隊,執(zhí)法站是交通支隊的內設機構,因此,C項當選。
94.[考點]強迫職工勞動罪
[答案及解析]ABCD?!缎谭ㄐ拚?八)》第38條規(guī)定:“以暴力、威脅或者限制人身自由的方法強迫他人勞動的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金;情節(jié)嚴重的,處三年以上七年以下有期徒刑,并處罰金。明知他人實施前款行為,為其招募、運送人員的,依照前款的規(guī)定處罰。單位犯前兩款罪的,對單位判處罰金,并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員,依照第一款的規(guī)定處罰?!币虼巳x。
95.[考點]受賄罪
[答案及解析]A。本案中,王某是一名國家工作人員,雖然沒有直接利用本人的職權,但是卻利用了本人職權和地位形成的便利條件,通過市建委主任趙某,將修建工程承包給李某,并且收受現(xiàn)金20萬元。王某的行為完全符合受賄罪的構成要件,應以受賄罪定罪量刑。
96.[考點]行賄罪
[答案及解析]A。行賄罪的主體是一般主體,李某不是國家工作人員,但他為謀取不正當?shù)睦?,給予國家工作人員王某財物的行為構成行賄罪。
97.[考點]介紹賄賂罪
[答案及解析]D。李某原先并不認識王某,而在張某的撮合下,李某才與王某拉上了關系。正是因為張某的介紹行為使行賄與受賄得以實現(xiàn)。由于介紹賄賂罪的主體為一般主體,不論張某是否為國家工作人員,其介紹賄賂罪都應成立。
98.[考點]申請取保候審的人員
[答案及解析]ABCD。根據(jù)《刑事訴訟法解釋》第68條規(guī)定:“被羈押的被告人及其法定代理人、近親屬和律師有權申請取保候審?!睋?jù)此,A、B、C、D項當選。
99.[考點]取保候審
[答案及解析]ABCD。根據(jù)《刑事訴訟法》第55條第2款規(guī)定,被保證人有違反本法第56條規(guī)定的行為,保證人未及時報告的,對保證人處以罰款,構成犯罪的,依法追究刑事責任。據(jù)此,C項當選。第56條第2款規(guī)定,被取保候審的犯罪嫌疑人、被告人違反前款規(guī)定,已交納保證金的,沒收保證金,并區(qū)別情形,責令犯罪嫌疑人、被告人具結悔過,重新交納保證金、提出保證人或者監(jiān)視居住,予以逮捕。據(jù)此,A、B、D項正確。
100.[考點]變更強制措施
[答案及解析]AD。根據(jù)《刑事訴訟法》第59條規(guī)定,逮捕犯罪嫌疑人、被告人、必須經(jīng)過人民檢察院的批準或者人民法院決定,由公安機關執(zhí)行。本案由檢察機關立案偵查,批準逮捕,A、D項當選。
二、多項選擇題
51.[考點]罪刑法定原則
[答案及解析]AB。罪刑法定原則的經(jīng)典表述是,“法無明文規(guī)定不為罪”,“法無明文規(guī)定不處罰”?!缎谭ā返?條明文規(guī)定了罪刑法定原則。罪刑法定原則的具體要求如下:(1)規(guī)定犯罪及其法律后果的法律必須是立法機關制定的成文的法律,行政規(guī)章不得規(guī)定刑罰,習慣法不得作為刑法的淵源,判例也不應作為刑法的淵源。(2)禁止不利于行為人的事后法(禁止溯及既往)。(3)禁止不利于行為人的類推解釋。(4)禁止絕對的不定刑與絕對的不定期刑。(5)刑法的處罰范圍與處罰程度必須具有合理性:只能將值得科處刑罰的行為規(guī)定為犯罪,禁止將輕微危害行為當作犯罪處理;處罰程度必須適應現(xiàn)階段一般人的價值觀念。(6)對犯罪及其法律后果的規(guī)定必須明確:對犯罪構成的規(guī)定必須明確;對法律后果的規(guī)定必須明確。(7)禁止不均衡的、殘虐的刑罰。
本題中D項只是一種擴大解釋,不是類推解釋,沒有違反罪刑法定原則。
52.[考點]間接故意
[答案及解析]AB。明知自己的行為會發(fā)生危害社會的結果,并且放任這種結果發(fā)生,因而構成犯罪的,是間接故意犯罪。C項屬于過于自信過失。間接故意通常包括以下兩種情況:一是行為人為了實現(xiàn)某種違法犯罪意圖而放任危害結果的發(fā)生。二是行為人為了實現(xiàn)某種犯罪意圖而放任另一危害結果的發(fā)生。間接故意與過于自信過失的區(qū)別關鍵在于意志因素不同:間接故意對危害結果的發(fā)生是放任的、反對的、容忍的,而過于自信的過失對于危害結果的發(fā)生是反對的,但由于過于自信而沒有預料到危害結果會發(fā)生,故D項屬于過于自信的過失。
53.[考點]犯罪未遂
[答案及解析]ABC。《人民法院、人民檢察院關于辦理盜竊油氣、破壞油氣設備等刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第3條規(guī)定:“盜竊油氣或者正在使用的油氣設備,構成犯罪,但未危害公共安全的,依照刑法第二百六十四條的規(guī)定,以盜竊罪定罪處罰。盜竊油氣,數(shù)額巨大但尚未運離現(xiàn)場的,以盜竊未遂定罪處罰?!惫蔄項當選。根據(jù)人民法院關于“兩搶”的司法解釋,對于搶劫罪的加重犯,除了“搶劫致人重傷、死亡的”,其他加重情節(jié)均有既、未遂形態(tài),而搶劫罪的既遂標準是劫取財物或者致人輕傷以上后果之一的,C項屬于搶劫罪加重犯的未遂;拐賣兒童是指以出賣為目的,有拐騙、綁架、收買、販賣、接送、中轉兒童行為之一的,本罪即屬于所謂的行為犯,只要實行上述行為之一的即構成犯罪既遂。D項不屬于犯罪未遂。
54.[考點]數(shù)罪并罰
[答案及解析]BC。司法工作人員因受賄而徇私枉法或枉法裁判的,應成立牽連犯,擇一重罪處罰,不實行數(shù)罪并罰。因挪用公款、收受賄賂構成犯罪的,依照數(shù)罪并罰的規(guī)定處罰。挪用公款進行非法活動構成其他犯罪的,依照數(shù)罪并罰的規(guī)定處罰。
55.[考點]刑罰的種類
[答案及解析]CD。死緩是死刑的執(zhí)行方式,不是刑罰種類。被判處無期徒刑的犯罪分子不一定都實際服刑終身。如確有悔改或者立功表現(xiàn),在執(zhí)行一定期限后,可以獲減刑、假釋或者赦免。故C、D項錯誤。
56.[考點]從重處罰
[答案及解析]ABCD。依照《刑法》第65條的規(guī)定,被判處有期徒刑以上刑罰的犯罪分子,刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后,在5年內再犯應當判處有期徒刑以上刑罰之罪的,是累犯,應當從重處罰。A項情形屬于累犯從重。根據(jù)《刑法》第353條第3款的規(guī)定,引誘、教唆、欺騙或者強迫未成年人吸食、注射毒品的,從重處罰。可知8項當選。依據(jù)《刑法》第238條第l款的規(guī)定,非法拘禁他人或者以其他方法非法剝奪他人人身自由的,處3年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權利。具有毆打、侮辱情節(jié)的,從重處罰??芍狢項當選。根據(jù)《刑法》第384條第2款的規(guī)定,挪用用于救災、搶險、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟款物歸個人使用的,從重處罰,因此D項當選。故可知本題ABCD項為正確答案。57.[考點]不得假釋的情形
[答案及解析]AD。根據(jù)《刑法修正案(八)》第16條規(guī)定:“被判處有期徒刑的犯罪分子,執(zhí)行原判刑期二分之一以上,被判處無期徒刑的犯罪分子,實際執(zhí)行十三年以上,如果認真遵守監(jiān)規(guī),接受教育改造,確有悔改表現(xiàn),沒有再犯罪的危險的,可以假釋。如果有特殊情況,經(jīng)人民法院核準,可以不受上述執(zhí)行刑期的限制。對累犯以及因故意殺人、強*、搶劫、綁架、放火、爆炸、投放危險物質或者有組織的暴力性犯罪被判處十年以上有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子,不得假釋。對犯罪分子決定假釋時,應當考慮其假釋后對所居住社區(qū)的影響。”A、D項當選。
58.[考點]破壞交通工具罪
[答案及解析]ABD。破壞交通工具罪,是指故意破壞火車、汽車、電車、船只、航空器,已經(jīng)或者足以使上述交通工具發(fā)生傾覆、毀壞危險,危害公共安全的行為。
本罪侵犯的客體是交通運輸安全,犯罪對象是火車、汽車、電車、船只、航空器等大型交通工具??陀^方面表現(xiàn)為行為人實施了破壞火車、汽車、電車、船只、航空器等交通工具,已經(jīng)或者足以使交通工具發(fā)生傾覆、毀壞危險的行為。行為人破壞交通工具的行為必須具有造成交通工具傾覆、毀壞的危險,即破壞的是交通工具的關鍵部位,與交通工具的安全運行緊密相連,或者使交通工具報廢或嚴重毀損;行為人所破壞的還必須是正在使用期間的交通工具,如果破壞的是尚未投入使用、正在修理中或者封存不用的交通工具,不能構成破壞交通工具罪。
59.[考點]洗錢罪的對象
[答案及解析]ABD。根據(jù)《刑法》第l91條的規(guī)定:“明知是毒品犯罪、黑社會性質的組織犯罪、恐怖活動犯罪、走私犯罪、貪污賄賂犯罪、破壞金融管理秩序犯罪、金融詐騙犯罪的所得及其產(chǎn)生的收益,為掩飾、隱瞞其來源和性質,有下列行為之一的,沒收實施以上犯罪的所得及其產(chǎn)生的收益,處五年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處洗錢數(shù)額百分之五以上百分之二十以下罰金;情節(jié)嚴重的,處五年以上十年以下有期徒刑,并處洗錢數(shù)額百分之五以上百分之二十以下罰金:(一)提供資金賬戶的;(工)協(xié)助將財產(chǎn)轉換為現(xiàn)金、金融票據(jù)、有價證券的;(三_)通過轉賬或者其他結算方式協(xié)助資金轉移的;(’四)協(xié)助將資金匯往境外的;(五)以其他方法掩飾、隱瞞犯罪所得及其收益的來源和性質的。單位犯前款罪的,對單位判處罰金,并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員,處五年以下有期徒刑或者拘役;情節(jié)嚴重的,處五年以上十年以下有期徒刑?!北緱l即洗錢罪。根據(jù)《人民法院關于審理洗錢等刑事案件具體應用法律若于問題的解釋》第1條的規(guī)定,“上游犯罪”為毒品犯罪、黑社會性質的組織犯罪、恐怖活動犯罪、走私犯罪、貪污賄賂犯罪、破壞金融管理秩序犯罪、金融詐騙犯罪七種。60.[考點]非法經(jīng)營罪
[答案及解析]ABcD。非法經(jīng)營罪,是指違反國家規(guī)定,進行非法經(jīng)營活動,擾亂市場秩序,情節(jié)嚴重的行為。
本罪侵犯的客體是國家對物資、金銀、對外貿易.及工商的管理秩序;客觀方面表現(xiàn)為違反國家規(guī)定,進行非法經(jīng)營活動,擾亂市場秩序,情節(jié)嚴重的行為。具體包括下述四種情形:(1)未經(jīng)許可經(jīng)營法律、行政法規(guī)規(guī)定的專營、專賣物品或者其他限制買賣的物品的;(2)買賣進出口許可證、進出口原產(chǎn)地證明以及其他法律、行政法規(guī)規(guī)定的經(jīng)營許可證或者批準文件的;(3)未經(jīng)國家有關主管部門批準,非法經(jīng)營證券、期貨或者保險業(yè)務的;(4)其他嚴重擾亂市場秩序的非法經(jīng)營行為。
本題中,A項根據(jù)《刑法》第225條,屬于未經(jīng)許可經(jīng)營法律法規(guī)規(guī)定的專營專賣物品;B項根據(jù)《刑法修正案(一)》第8條;C項根據(jù)《人民法院關于審理擾亂電信市場管理秩序案件具體應用法律若干問題的解釋》;D項根據(jù)《人民法院關于審理騙購外匯、非法買賣外匯刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第4條。
61.[考點]內幕交易、泄露內幕信息罪的犯罪主體
[答案及解析]ABCD。依據(jù)《刑法修正案(七)》第l80條第l款的規(guī)定:“證券、期貨交易內幕信息的知情人員或者非法獲取證券、期貨交易內幕信息的人員,在涉及證券的發(fā)行,證券、期貨交易或者其他對證券、期貨交易價格有重大影響的信息尚未公開前,買人或者賣出該證券,或者從事與該內幕信息有關的期貨交易,或者泄露該信息,或者明示、暗示他人從事上述交易活動,情節(jié)嚴重的,處五年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金;情節(jié)特別嚴重的,處五年以上十年以下有期徒刑,并處違法所得一倍以上五倍以下罰金。”
第4款:“證券交易所、期貨交易所、證券公司、期貨經(jīng)紀公司、基金管理公司、商業(yè)銀行、保險公司等金融機構的從業(yè)人員以及有關監(jiān)管部門或者行業(yè)協(xié)會的工作人員,利用因職務便利獲取的內幕信息以外的其他未公開的信息,違反規(guī)定,從事與該信息相關的證券、期貨交易活動,或者明示、暗示他人從事相關交易活動,情節(jié)嚴重的,依照第一款的規(guī)定處罰?!?BR> 62.[考點]按搶劫罪定罪處罰的情形
[答案及解析]ABC。根據(jù)《人民法院關于審理搶劫、搶奪刑事案件適用法律若干問題的意見》第11條規(guī)定:“對于駕駛機動車、非機動車(以下簡稱駕駛車輛)奪取他人財物的,一般以搶奪罪從重處罰。但具有下列情形之一,應當以搶劫罪定罪處罰:(1)駕駛車輛,逼擠、撞擊或強行逼倒他人以排除他人反抗,乘機奪取財物的;(2)駕駛車輛強搶財物時,因被害人不放手而采取強拉硬拽方法劫取財物的;(3)行為人明知其駕駛車輛強行奪取他人財物的手段會造成他人傷亡的后果,仍然強行奪取并放任造成財物持有人輕傷以上后果的?!?BR> 63.[考點]賭博罪的主體
[答案及解析]AD。構成賭博罪在主觀上必須具有以營利為目的,本罪的主體實際上由兩種人構成,B項“賭頭”,即開設*、聚集他人組織、提供場所并從中獲利者,至于其本人是否參與賭博,不影響本罪的成立。C、項“賭棍”,即以賭博為常業(yè)者。一般參與賭博者可以給予治安處罰,但不宜作為犯罪處理。凡曾參與賭注較大的賭博者并非一定是以賭博為常業(yè)者;*的所有雇員并非全是賭頭,所以A、D不正確。
64.[考點]挪用公款“歸個人使用”的情形
[答案及解析]AD。根據(jù)《全國人大常委會關于(中華人民共和國刑法)第三百八十四條第一款的解釋》,有下列情形之一的,屬于挪用公款“歸個人使用”:“將公款供本人、親友或者其他自然人使用的;以個人名義將公款供其他單位使用的;個人決定以單位名義將公款供其他單位使用,謀取個人利益的。
65.[考點]徇私枉法罪與包庇罪的區(qū)別
[答案及解析]ABCD。徇私枉法罪的主體只能由司法工作人員構成,要求利用職務上的便利,而且只能發(fā)生在刑事訴訟過程中,即判決生效之前,其所侵犯的客體除了他人的人身權利以外,主要侵犯的是司法機關的正常工作秩序和聲譽。包庇罪通過作假證明、幫助毀滅罪跡、隱藏或毀滅罪證等手段,實現(xiàn)包庇行為,不要求利用職務之便進行包庇,可以在犯罪分子犯罪后的任何階段實施,既可能在偵查、預審、起訴、審判階段實施,也可能在判決之后實施,侵犯的客體主要是司法機關的正常工作秩序。
66.[考點]刑事訴訟與民事訴訟、行政訴訟的差別
[答案及解析]BC。刑事訴訟、民事訴訟和行政訴訟之間最明顯、最主要的差別,在于這三種訴訟所要解決的實體問題和所依據(jù)的實體法律不同。刑事訴訟所要解決的實體問題是犯罪和刑罰問題,核心是被告人的刑事責任問題。民事訴訟和行政訴訟所解決的問題則與此無關。刑事訴訟所依據(jù)的實體法是規(guī)定犯罪與刑罰的國家刑事法律,而民事訴訟與行政訴訟所依據(jù)的實體法則是規(guī)定財產(chǎn)關系、人身關系等方面內容的民事法律和調整行政關系的國家行政法律。所以本題選BC項。
67.[考點]刑事訴訟基本原則
[答案及解析]BC。根據(jù)《刑事訴訟法》第9條規(guī)定:“各民族公民都有用本民族語言文字進行訴訟的權利。人民法院、人民檢察院和公安機關對于不通曉當?shù)赝ㄓ玫恼Z言文字的訴訟參與人,應當為他們翻譯。在少數(shù)民族聚居或者多民族雜居的地區(qū),應當用當?shù)赝ㄓ玫恼Z言進行審訊,用當?shù)赝ㄓ玫奈淖职l(fā)布判決書、布告和其他文件?!币虼耍珺、C項正確。
68.[考點]訴訟參與人的分類
[答案及解析]BCD。證人是以自己感知的案件事實向公安司法機關提供證據(jù)的人。鑒定人是以自己的專門知識和技能解決刑事案件中的專門問題的人。翻譯人員是為刑事訴訟活動進行翻譯的人員。這三種人是中立的,既不屬于控訴方,也不屬于辯護一方。而辯護人屬于辯護一方,公訴人屬于控訴一方。故本題答案為B、C、D項。
69.[考點]專門管轄
[答案及解析]ABC?!缎淌略V訟法解釋》第20條規(guī)定:現(xiàn)役軍人(含軍內在編職工,下同)和非軍人共同犯罪的,分別由軍事法院和地方人民法院或者其他專門法院管轄;涉及國家軍事秘密的,全案由軍事法院管轄。
該法第21條規(guī)定:下列案件由地方人民法院或者軍事法院以外的其他專門法院管轄:(’一)非軍人、隨軍家屬在部隊營區(qū)內犯罪的;(二)軍人在辦理退役手續(xù)后犯罪的;(三)現(xiàn)役軍人入伍前犯罪的(需與服役期內犯罪一并審判的除外);(四)退役軍人在服役期內犯罪的(犯軍人違反職責罪的除外)。本題主要考查專門管轄的相關規(guī)定。犯罪地點是作為地域管轄的一個判斷依據(jù),并不涉及地方法院和軍事法院管轄主體種類區(qū)分的問題,王某在鐵路上將李某殺害,故A項仍由地方法院管轄;張某在營區(qū)內盜竊軍用槍支,屬于第21條第(1)項的內容,故B項當選;李某入伍前犯罪,服役期內發(fā)現(xiàn)的,屬于第21條第(3)項的范圍,選項中并未體現(xiàn)需要與服役期內犯罪一并審判的情況,所以C項當選;夏某屬于第21條第(4)項的情形,盜竊軍事秘密屬于例外情況,所以D項不當選。故本題A、B、C項當選。
70.[考點]被告拒絕辯護[答案及解析]BCD。根據(jù)《刑事訴訟法》第39條規(guī)定:“在審判過程中,被告人可以拒絕辯護人繼續(xù)為他辯護,也可以另行委托辯護人辯護。”據(jù)此,本題B、C、D項當選。
71.[考點]證據(jù)種類
[答案及解析]AC。本題中選項B項為被害駁回起訴:(一)請求事項不屬于行政審判權限范圍的;(二)起訴人無原告訴訟主體資格的;(三)起訴人錯列被告且拒絕變更的;(四)法律規(guī)定必須由法定或者指定代理人、代表人為訴訟行為,未由法定或者指定代理人、代表人為訴訟行為的;(五)由訴訟代理人代為起訴,其代理不符合法定要求的;(六)起訴超過法定期限且無正當理由的;(七)法律、法規(guī)規(guī)定行政復議為提起訴訟必經(jīng)程序而未申請復議的;(八)起訴人重復起訴的;(九)已撤回起訴,無正當理由再行起訴的;(十)訴訟標的為生效判決的效力所羈束的;(十一)起訴不具備其他法定要件的。前款所列情形可以補正或者更正的,人民法院應當指定期間責令補正或者更正;在指定期間已經(jīng)補正或者更正的,應當依法受理?!笨芍狢項正確。
87.[考點]拒絕履行行政判決、裁定的處理
[答案及解析]BCD?!缎姓V訟法》第65條規(guī)定:“當事人必須履行人民法院發(fā)生法律效力的判決、裁定。公民、法人或者其他組織拒絕履行判決、裁定的,行政機關可以向第一審人民法院申請強制執(zhí)行,或者依法強制執(zhí)行。行政機關拒絕履行判決、裁定的,第一審人民法院可以采取以下措施:(一)對應當歸還的罰款或者應當給付的賠償金,通知銀行從該行政機關的賬戶內劃撥;(二)在規(guī)定期限內不履行的,從期滿之日起,對該行政機關按日處五十元至一百元的罰款;(三)向該行政機關的上一級行政機關或者監(jiān)察、人事機關提出司法建議。接受司法建議的機關,根據(jù)有關規(guī)定進行處理,并將處理情況告知人民法院;(四)拒不履行判決、裁定,情節(jié)嚴重構成犯罪的,依法追究主管人員和直接責任人員的刑事責任?!币虼薆、C、D項符合法律規(guī)定,而A項不必經(jīng)過凍結可直接劃撥,注意與行政機關強制執(zhí)行的區(qū)別。因此正確答案為B、C、D項。
88.[考點]行政訴訟的被告、一事不再罰原則、聽證程序
[答案及解析]AD。衛(wèi)生檢查隊以市衛(wèi)生局的授權作出的罰款決定,沒有法律、法規(guī)的規(guī)定,視為委托,因此衛(wèi)生檢查隊不是獨立的行政主體,不能作為行政訴訟的被告,A項錯誤。
行政處罰中一事不再罰原則包含兩層含義:(1)當事人實施一個違法行為只觸犯了一個法律規(guī)范,行政機關不得給予多次行政處罰;(2)當事人實施一個違法行為同時觸犯了多個法律規(guī)范,此時存在多個處罰事由,行政機關不得給予多次同一種類處罰。本題中,凍肉廠只有一個違法行為,只觸犯了一個法律規(guī)范,行政機關不得給予多次處罰。故市衛(wèi)生局作出的責令停業(yè)的處罰違反一事不再罰原則,B項
正確。
根據(jù)《行政處罰法》第42條規(guī)定:“行政機關作出責令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷許可證或者執(zhí)照、較大數(shù)額罰款等行政處罰決定之前,應當告知當事人有要求舉行聽證的權利;當事人要求聽證的,行政機關應當組織聽證。當事人不承擔行政機關組織聽證的費用。聽證依照以下程序組織:(一)當事人要求聽證的,應當在行政機關告知后三日內提出;(二)行政機關應當在聽證的七日前,通知當事人舉行聽證的時間、地點;,(三)除涉及國家秘密、商業(yè)秘密或者個人隱私外,聽證公開舉行;(四)聽證由行政機關指定的非本案調查人員主持;當事人認為主持人與本案有直接利害關系的,有權申請回避;(五)當事人可以親自參加聽證,也可以委托一至二人代理;(六)舉行聽證時,調查人員提出當事人違法的事實、證據(jù)和行政處罰建議;當事人進行申辯和質證;(七)聽證應當制作筆錄;筆錄應當交當事人審核無誤后簽字或者蓋章。當事人對限制人身自由的行政處罰有異議的,依照治安管理處罰條例有關規(guī)定執(zhí)行?!笨芍狣項錯誤?!缎姓V訟法解釋》第59條規(guī)定,根據(jù)《行政訴訟法》第54條第(2)項規(guī)定判決撤銷違法的被訴具體行政行為,將會給國家利益、公共利益或者他人合法權益造成損失的,人民法院在判決撤銷的同時,可以判決被告重新作出具體行政行為。本題違反法定程序,應該撤銷原具體行政行為,C項正確。
89.[考點]行政賠償
[答案及解析]CD。根據(jù)《行政訴訟法》第67條第2款規(guī)定:“公民、法人或者其他組織單獨就損害賠償提出請求,應當先由行政機關解決。對行政機關的處理不服,可以向人民法院提起訴訟。”B項不正確。
《國家賠償法》第9條第2款規(guī)定,賠償請求人要求賠償應當先向賠償義務機關提出,也可以在申請行政復議和提起行政訴訟時一并提出。所以A項不正確,C、D項符合法律規(guī)定。
90.[考點]國家賠償?shù)姆绞?BR> [答案及解析]BD。根據(jù)《國家賠償法》第30條的相關規(guī)定,消除影響必須在受到損害的特定范圍內,消除影響的方式可以單獨適用,也可以與其他方式合并適用;恢復名譽的,受害人的名譽權、榮譽權在多大的范圍內受到損害,就必須在多大的范圍內消除不良影響,恢復其名譽。此外,根據(jù)第37條的相關規(guī)定,所需費用列入各級財政預算,由國家承擔。故BD項當選。
三、不定項選擇題
91.[考點]級別管轄
[答案及解析]ABCD。根據(jù)《人民法院關于審理國際貿易行政案件若干問題的規(guī)定》第5條規(guī)定,第一審國際貿易行政案件由具有管轄權的中級以上人民法院管轄。A項正確。
根據(jù)《行政訴訟法》第l4條的規(guī)定,中級人民法院管轄下列第一審行政案件:(1)確認發(fā)明專利權的案件、海關處理的案件;(2)對國務院各部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府所作的具體行政行為提起訴訟的案件;(3)本轄區(qū)內重大、復雜的案件??芍狟、c項屬于對國務院的工作部門商務部提起行政訴訟的案件,屬第14條第(2)項的情形,D項屬于第l4條第(3)項的情形。
故A、B、C、D項為本題的正確答案。92.[考點]行政處分
[答案及解析]D。依《公務員法》第55條規(guī)定:“公務員因違法違紀應當承擔紀律責任的,依照本法給予處分;違紀行為情節(jié)輕微,經(jīng)批評教育后改正的,可以免予處分?!币馈缎姓C關公務員處分條例》第13條規(guī)定:“有下列情形之一的,應當從輕處分:(一)主動交代違法違紀行為的;(二)主動采取措施,有效避免或者挽回損失的;(三)檢舉他人重大違法違約行為,情況屬實的。”因此,正確答案為D項。
93.[考點]行政復議的被申請人{來源:考{試大}
[答案及解析]C?!缎姓妥h法》第10條第3款規(guī)定:“公民、法人或者其他組織對行政機關的具體行政行為不服申請行政復議的,作出具體行政行為的行政機關是被申請人?!币馈缎姓妥h法實施條例》第11條規(guī)定:“公民、法人或者其他組織對行政機關的具體行政行為不服,依照行政復議法和本條例的規(guī)定申請行政復議的,作出該具體行政行為的行政機關為被申請人?!钡趌2條規(guī)定:“行政機關與法律、法規(guī)授權的組織以共同的名義作出具體行政行為的,行政機關和法律、法規(guī)授權的組織為共同被申請人。行政機關與其他組織以共同名義作出具體行政行為的,行政機關為被申請人?!钡趌4條規(guī)定:“行政機關設立的派出機構、內設機構或者其他組織,未經(jīng)法律、法規(guī)授權,對外以自己名義作出具體行政行為的,該行政機關為被申請人?!北绢}中,某區(qū)城管大隊沒有作出行政處罰,交通協(xié)管員只是告知違法行為,作出處罰決定的是某區(qū)交通支隊,執(zhí)法站是交通支隊的內設機構,因此,C項當選。
94.[考點]強迫職工勞動罪
[答案及解析]ABCD?!缎谭ㄐ拚?八)》第38條規(guī)定:“以暴力、威脅或者限制人身自由的方法強迫他人勞動的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金;情節(jié)嚴重的,處三年以上七年以下有期徒刑,并處罰金。明知他人實施前款行為,為其招募、運送人員的,依照前款的規(guī)定處罰。單位犯前兩款罪的,對單位判處罰金,并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員,依照第一款的規(guī)定處罰?!币虼巳x。
95.[考點]受賄罪
[答案及解析]A。本案中,王某是一名國家工作人員,雖然沒有直接利用本人的職權,但是卻利用了本人職權和地位形成的便利條件,通過市建委主任趙某,將修建工程承包給李某,并且收受現(xiàn)金20萬元。王某的行為完全符合受賄罪的構成要件,應以受賄罪定罪量刑。
96.[考點]行賄罪
[答案及解析]A。行賄罪的主體是一般主體,李某不是國家工作人員,但他為謀取不正當?shù)睦?,給予國家工作人員王某財物的行為構成行賄罪。
97.[考點]介紹賄賂罪
[答案及解析]D。李某原先并不認識王某,而在張某的撮合下,李某才與王某拉上了關系。正是因為張某的介紹行為使行賄與受賄得以實現(xiàn)。由于介紹賄賂罪的主體為一般主體,不論張某是否為國家工作人員,其介紹賄賂罪都應成立。
98.[考點]申請取保候審的人員
[答案及解析]ABCD。根據(jù)《刑事訴訟法解釋》第68條規(guī)定:“被羈押的被告人及其法定代理人、近親屬和律師有權申請取保候審?!睋?jù)此,A、B、C、D項當選。
99.[考點]取保候審
[答案及解析]ABCD。根據(jù)《刑事訴訟法》第55條第2款規(guī)定,被保證人有違反本法第56條規(guī)定的行為,保證人未及時報告的,對保證人處以罰款,構成犯罪的,依法追究刑事責任。據(jù)此,C項當選。第56條第2款規(guī)定,被取保候審的犯罪嫌疑人、被告人違反前款規(guī)定,已交納保證金的,沒收保證金,并區(qū)別情形,責令犯罪嫌疑人、被告人具結悔過,重新交納保證金、提出保證人或者監(jiān)視居住,予以逮捕。據(jù)此,A、B、D項正確。
100.[考點]變更強制措施
[答案及解析]AD。根據(jù)《刑事訴訟法》第59條規(guī)定,逮捕犯罪嫌疑人、被告人、必須經(jīng)過人民檢察院的批準或者人民法院決定,由公安機關執(zhí)行。本案由檢察機關立案偵查,批準逮捕,A、D項當選。