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        2011國家司法考試卷二考前預測試題多選題(5)

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        參考答案及解析
            二、多項選擇題
            51.[考點]罪刑法定原則
            [答案及解析] AB。罪刑法定原則實質(zhì)側面
            要求刑法必須是良法、善法。禁止殘虐的刑罰。A項正確。罪刑相適應原則要求刑罰的輕重刑罰既要與犯罪性質(zhì)相適應,又要與犯罪情節(jié)相適應,還要與犯罪人的人身危險性相適應。B項即體現(xiàn)了刑罰與人身危險性相適應的原則。B項正確。C項體現(xiàn)的是罪刑相適應原則(在刑罰執(zhí)行中的體現(xiàn));D項體現(xiàn)的是罪刑法定原則(禁止不利于行為人的事后法)。
            52.[考點]不作為犯
            [答案及解析] BD。A項,根據(jù)我國《槍支管理辦法》和我國《刑法》第l29條的規(guī)定,依法配備公務用槍的人員丟失槍支后,有及時報告的法律義務,未及時報告,并造成嚴重后果的,則構成丟失槍支不報罪。法律的責難對象是不及時報告,而不是丟失槍支。該罪以不報告為構成要件,屬于不作為犯罪。B項,根據(jù)我國《刑法》第101條的規(guī)定,逃稅罪是指納稅人采取欺騙、隱瞞手段進行虛假納稅申報或者不申報,逃避繳納稅款數(shù)額較大并且占應納稅額10%以上的行為??梢?,不履行納稅義務,不等于不作為,相反,不履行納稅義務,往往需要通過偽造、變造、隱匿、銷毀記帳憑證等這些作為的形式才能實現(xiàn)。當然,逃稅也可以不作為的形式實現(xiàn),比如,在賬簿上不列收入,不進行納稅申報,所以,逃稅罪既可以是作為,也可以是不作為,而不能說只能由不作為構成。故B項錯誤。C項,遺棄罪,規(guī)定在我國《刑法》第126條,是一個典型的純正的不作為犯罪,只能以不作為的方式構成,所以,C項正確。順便說一句:遺棄罪不是告訴才處理的犯罪,但是屬于人民法院直接受理的“被害人有證據(jù)證明的輕微刑事案件”這一類自訴案件。自訴案件包括告訴才處理的案件,但不等于告訴才處理的案件。D項,侵占罪中的侵占行為意指不法所有,既可以是作為,如將自己代為保管的財物出賣、贈與、消費等,也可以是簡單的拒絕歸還。法條中的拒不返還與非法占為已有表達的是一個含義,并不特指此罪為不作為犯罪。故D項錯誤。所以,本題答案為BD。
            53.[考點] 未成年人刑事案件法律適用
            [答案及解析] AC。根據(jù)《人民法院關于審理未成年人刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第5條的規(guī)定,已滿l4—16歲的人對綁架不負責任,但對故意殺人負責。故A、C項正確,B項錯誤。因甲未滿l8周歲,故不適用死刑。D項錯誤。54.[考點]犯罪既遂
            [答案及解析] BC。A項中劉某的行為屬于認識錯誤,按照法定符合說,構成犯罪既遂;B項中康某給楊某錢的原因并非陷入認識錯誤,C項謝某給高某錢財同高某的搶劫行為之間也沒有因果關系;而D項由于郭某已經(jīng)擺脫監(jiān)管人員控制,所以成立犯罪既遂,事后被扭送回監(jiān)獄的事實不影響已經(jīng)達到既遂的狀態(tài)。D項還涉及對于脫逃的理解問題:脫逃,是指脫離監(jiān)管機關的實際支配的行為,具體表現(xiàn)為逃離關押場所。脫逃的方式?jīng)]有限制,如乘監(jiān)管人員疏忽而逃離關押場所,乘外出勞動逃離管轄場所,再如:受到監(jiān)獄獎勵,節(jié)假日受準回家的罪犯,故意不在規(guī)定時間返回監(jiān)獄,采取逃往外地等方式逃避入獄的,也應以脫逃罪論處。
            55.[考點]法定轉(zhuǎn)化罪
            [答案及解析]ABCD。法定的“轉(zhuǎn)化罪”不是數(shù)罪,不并罰:(1)非法拘禁他人故意使用暴力毆打致被拘禁人傷殘、死亡的,以故意傷害罪、故意殺人罪論處。(2)刑訊逼供、虐待被監(jiān)管人致人傷殘、死亡的,以故意殺人罪、故意傷害罪論處。(3)聚眾斗毆造成重傷、死亡的,對直接責任人以故意殺人罪、故意傷害罪論處。(4)非法組織賣血、強迫賣血致人重傷的,以故意傷害罪論處。(5)在盜竊、詐騙、搶奪過程中使用暴力、威脅轉(zhuǎn)化為搶劫罪的。(6)攜帶兇器搶奪的,以搶劫罪論處(是否屬于轉(zhuǎn)化罪尚未定論)。因此A、B、C、D項均為轉(zhuǎn)化罪,不實行數(shù)罪并罰。
            56.[考點] 管制
            [答案及解析] CD?!缎谭ā返?9條規(guī)定:“被判處管制的犯罪分子,在執(zhí)行期間,應當遵守下列規(guī)定:(一)遵守法律、行政法規(guī),服從監(jiān)督;(二)未經(jīng)執(zhí)行機關批準,不得行使言論、出版、集會、結社、*、*自由的權利;(三)按照執(zhí)行機關規(guī)定報告自己的活動情況;(四)遵守執(zhí)行機關關于會客的規(guī)定;(五)離開所居住的市、縣或者遷居,應當報經(jīng)執(zhí)行機關批準。對于被判處管制的犯罪分子,在勞動中應當同工同酬?!币虼薈項不正確。《刑法》第41條規(guī)定:“管制的刑期,從判決執(zhí)行之日起計算;判決執(zhí)行以前先行羈押的,羈押一日折抵刑期二日?!盌項也不正確。依題意,C、D項當選。
            57.[考點]假釋期間犯新罪
            [答案及解析] ABC。假釋考驗期內(nèi)又犯新罪的,應該依法撤銷假釋,新罪與原判刑期實行并罰。由于施某的原判刑期是無期徒刑,所以與新罪的9年徒刑以吸收原則并罰,最終對施某仍然執(zhí)行無期徒刑。
            58.[考點]罪狀
            [答案及解析] AB。引證罪狀,是指刑法分則條文對某種犯罪的具體狀況不作任何描述,但需要引用刑法的其他條款來說明該種犯罪構成的具體條件。選項A中,《刑法》第119條第2款規(guī)定的過失破壞交通工具罪、過失破壞交通設施罪、過失破壞易
            燃易爆設備罪屬于這種罪狀。因而,A項中的說法是正確的。敘明罪狀,是指刑法分則條文對某種犯罪的具體狀況作了詳細的說明,以便說明該種犯罪構成的具體條件。選項B中,《刑法》第226條規(guī)定的強迫交易罪屬于這種罪狀。因而,B選項中的說法也是正確的。空白罪狀,是指刑法分則條文只規(guī)定了某種犯罪行為,但是具體的犯罪構成條件需要參照其他法律、法規(guī)的規(guī)定才能確定;簡單罪狀,是指刑法分則條文對某種犯罪的具體狀況不作任何描述,只是列出罪名。選項C中,《刑法》第234條規(guī)定的故意傷害罪屬于簡單罪狀,而選項D中,《刑法》第128條規(guī)定的非法持有、私藏槍支、彈藥罪屬于空白罪狀。因而,C項和D項中的說法都是錯誤的。59.[考點]非法出借槍支罪
            [答案及解析] ABC?!缎谭ā返趌28條規(guī)定:“違反槍支管理規(guī)定,非法持有、私藏槍支、彈藥的,處三年以下有期徒刑、拘役或者管制;情節(jié)嚴重的,處三年以上七年以下有期徒刑。依法配備公務用槍的人員,非法出租、出借槍支的,依照前款的規(guī)定處罰。依法配置槍支的人員,非法出租、出借槍支,造成嚴重后果的,依照第一款的規(guī)定處罰。單位犯第二款、第三款罪的,對單位判處罰金,并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員,依照第一款的規(guī)定處罰?!盇、B、C項都屬于依法可以配置民用槍支的人員,其非法出借槍支的行為只有造成嚴重后果的方以犯罪處理。D項屬于依法配置公務用槍的人員,其出租、出借槍支構成犯罪不要求造成嚴重后果。
            60.[考點]《刑法修正案(八)》
            [答案及解析] AD。根據(jù)《刑法修正案(八)》第37條的規(guī)定:“組織他人出賣人體器官的,處五年以下有期徒刑,并處罰金;情節(jié)嚴重的,處五年以上有期徒刑,并處罰金或者沒收財產(chǎn)?!拔唇?jīng)本人同意摘取其器官,或者摘取不滿十八周歲的人的器官,或者強迫、欺騙他人捐獻器官的,依照本法第二百三十四條的規(guī)定定罪處罰。違背本人生前意愿摘取其尸體器官,或者本人生前未表示同意,違反國家規(guī)定,違背其近親屬意愿摘取其尸體器官的,依照本法第三百零二條的規(guī)定定罪處罰?!眲⒛硺嫵山M織他人出賣人體器官罪。張某沒有組織行為,只構成故意傷害罪。陳某摘取l6周歲人的器官,即使經(jīng)其同意,依然構成犯罪。D項符合刑法規(guī)定??芍狟c項錯誤,AD項正確。
            61.[考點] 刑訊逼供、暴力取證、故意殺人的區(qū)別
            [答案及解析] BC。刑訊逼供罪的犯罪對象是犯罪嫌疑人、被告人,而暴力取證罪的對象是證人(包含被害人)。甲實施暴力的對象是丙,詢問的是:(1)丙是否賣*。賣*非犯罪事實,而是違反治安管理的事實,因而丙不是犯罪嫌疑人、被告人。(2)丙的老板乙是否組織賣*。組織賣*是犯罪事實,此時丙充當了證人的角色。因而甲對丙實施暴力屬于暴力取證行為,B選項正確,而A選項錯誤。根據(jù)《刑法》第247條的規(guī)定,暴力逼取證人證言,致人死亡的,依照故意殺人罪定罪并從重處罰。甲對丙的毆打?qū)е卤劳?,依法應該按照故意殺人罪定罪處罰,所以C選項正確。
            62.[考點]搶劫罪完成形態(tài)
            [答案及解析] ABCD。本案中,甲乙丙三人以暴力手段搶得被害人丁銀行卡的行為,屬于搶劫罪;其后逼迫丁說出密碼取得財物的行為,只是搶劫行為的延續(xù),故三人的行為應屬于搶劫罪既遂。
            63.[考點] 搶劫罪、詐騙罪、敲詐勒索罪、侵占罪
            [答案及解析] BCD。首先,搶劫罪可以排除。因為搶劫要求當場實施暴力或以暴力相威脅,如果不滿足要求,暴力的內(nèi)容便當場實現(xiàn)。本題中,一個“將”字,說明暴力并不是當場實現(xiàn)。其次,也不構成侵占罪,因為2000元錢不是甲代為保管的財物或者別人的遺忘物、埋藏物。下面就是詐騙與敲詐勒索的問題了。本題是行為人編了一個實施上并不存在的“威脅”,但對受害人乙確實有一定的威脅作用,那么,到底該定何罪呢?我們說,敲詐勒索中告知被害人將要面臨的惡害威脅應當是來自行為人本人。如果行為人告知對方將面臨天災人禍,而災禍是虛構的,但來自他人或自然并且不是行為人制造或支配的,就不構成敲詐勒索罪,但不排除成立詐騙罪。此題中,甲告知乙將要面臨的威脅來自“丙”,是丙將派人來打乙,而不是來自“甲”,所以,不構成敲詐勒索,甲采取虛構事實的手段,使乙陷入錯誤認識,進而取得乙的財產(chǎn),構成詐騙罪。
            64.[考點] 組織、強迫、引誘、容留、介紹賣*罪
            [答案及解析]ABC。A選項:“賣*”是指非法以換取經(jīng)濟利益而提供性交服務,因此,賣*不僅僅是指婦女提供性交服務,也包括男子提供性交服務,即包括女對男賣、男對女賣、同性相賣。所以,引誘、容留、介紹賣*罪的犯罪對象包括男子。B選項:《刑法》第359條規(guī)定了引誘、容留、介紹賣*罪,這是選擇性罪名,行為人有什么樣的行為,就認定為什么犯罪。引誘成年人甲賣*、容留成人乙賣*的,既有引誘賣*行為,又有容留賣*行為,符合選擇性罪名的兩個罪名要求,可以成立引誘、容留賣*罪。c選項:引誘、容留、介紹賣*罪中,引誘的犯罪對象
            是l4周歲以上的女子和各年齡的男子,而容留、介紹賣*罪中,犯罪對象沒有限定。引誘幼女賣*的,成立《刑法》第359條第2款的“引誘幼女賣*罪”。引誘、容留幼女賣*的,按照容留賣*罪、引誘幼女賣*罪進行數(shù)罪并罰。D選項:引誘幼女賣*后又嫖宿該幼女的,兩者之間沒有吸收或者牽連的關系,不能按照~罪處理,應該數(shù)罪并罰。所以,這種說法不正確。
            65.[考點] 私放在押人員罪
            [答案及解析]ABD?!缎谭ā返?00條規(guī)定:“司法工作人員私放在押的犯罪嫌疑人、被告人或者罪犯的,處五年以下有期徒刑或者拘役;情節(jié)嚴重的,處五年以上十年以下有期徒刑;情節(jié)特別嚴重的,處十年以上有期徒刑。司法工作人員由于嚴重不負責任,致使在押的犯罪嫌疑人、被告人或者罪犯脫逃,造成嚴重后果的,處三年以下有期徒刑或者拘役;造成特別嚴重后果的,處三年以上十年以下有期徒刑?!?BR>    66.[考點]刑事訴訟程序
            [答案及解析] ABCD。對于不公開審理的案件,宣告判決也應公開,故A項錯誤;辯護律師可以由被告人的法定代理人委托,故B項錯誤;對于不滿18周歲的未成年人犯罪的案件,在訊問和審判時,應當通知犯罪嫌疑人、被告人的法定代理人到場,故C項錯誤;對享有外交特權和豁免權的外國人的刑事案件,不適用《刑事訴訟法》的規(guī)定,而應當通過外交途徑解決,故D項錯誤。
            67.[考點]重新鑒定申請人.
            [答案及解析] ABCD?!缎淌略V訟法》第121條規(guī)定:“偵查機關應當將用作證據(jù)的鑒定結論告知犯罪嫌疑人、被害人。如果犯罪嫌疑人、被害人提出申請,可以補充鑒定或者重新鑒定?!钡趌59條規(guī)定:“法庭審理過程中,當事人和辯護人、訴訟代理人有權申請通知新的證人到庭,調(diào)取新的物證,申請重新鑒定或者勘驗。法庭對于上述申請,應當作出是否同意的決定?!惫蔄、B、C、D項當選。
            68.[考點] 駁回回避申請的復議
            [答案及解析] CD?!缎淌略V訟法解釋》第28條規(guī)定:“被決定回避的人員對決定有異議的,可以在恢復庭審前申請復議一次;被駁回回避申請的當事人及其法定代理人對決定有異議的,可以當庭申請復議一次?!盌項正確。該解釋第29條規(guī)定:“不屬于刑事訴訟法第二十八條、第二十九條所列情形的回避申請,由法庭當庭駁回,并不得申請復議?!盋項正確,B項錯誤。因為申請復議可以口頭形式作出,A項錯誤。
            69.[考點] 犯罪嫌疑人聘請律師的訴訟權利
            [答案及解析] ABC。根據(jù)《刑事訴訟法》第96條規(guī)定:“犯罪嫌疑人在被偵查機關第一次訊問后或者采取強制措施之日起,可以聘請律師為其提供法律咨詢、代理申訴、控告。犯罪嫌疑人被逮捕的,聘請的律師可以為其申請取保候?qū)?。涉及國家秘密的案件,犯罪嫌疑人聘請律師,應當?jīng)偵查機關批準。受委托的律師有權向偵查機關了解犯罪嫌疑人涉嫌的罪名,可以會見在押的犯罪嫌疑人,向犯罪嫌疑人了解有關案件情況。律師會見在押的犯罪嫌疑人,偵查機關根據(jù)案件情況和需要可以派員在場。涉及國家秘密的案件,律師會見在押的犯罪嫌疑人,應當經(jīng)偵查機關批準?!笨芍?,A、B、C項正確。
            70.[考點]證據(jù)的分類
            [答案及解析] BCD。傳來證據(jù)是問接來源于案件事實,經(jīng)過復制、轉(zhuǎn)述的證據(jù);有罪證據(jù)是指能夠證明犯罪事實存在和犯罪行為系犯罪嫌疑人、被告人所為的證據(jù);言詞證據(jù)是指表現(xiàn)為人的陳述,即以言詞作為表現(xiàn)形式的證據(jù)。直接證據(jù)是指能夠單獨的直接證明案件主要事實的證據(jù);間接證據(jù)是指不能單獨的直接指明案件主要事實,需要和其他證據(jù)結合才能證明的證據(jù)。從這里我們可以看出,張某的言論為直接證據(jù),而非間接證據(jù),故應該排除A項。