四、行政復(fù)議和行政訴訟
1.行政復(fù)議的概念
行政復(fù)議，指公民、法人或其他組織認為行政主體的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益，依法向做出該行政行為的上一級行政機關(guān)或法定的其他機關(guān)提出申請，由受理該申請的行政機關(guān)對具體行政行為進行審查，并做出處理決定的活動。
2.特征
(1)是行政機關(guān)的行政行為
(2)以行政爭議為處理對象
(3)以具體行政行為為審查對象，并附帶審查部分抽象行政行為，但不能審查行政法規(guī)和規(guī)章
(4)由行政相對人啟動
【例題·多選題】行政復(fù)議的特征有( )。
A.行政復(fù)議是行政行為
B.以行政爭議為處理對象
C.可審查行政法規(guī)和規(guī)章
D.以具體行政行為為審查對象，并附帶審查部分抽象行政行為
E.由行政相對人啟動
『正確答案』ABDE
3.基本制度
(1)一級復(fù)議制度
對復(fù)議決定不服，只能依法向人民法院提起行政訴訟，不得再向復(fù)議機關(guān)的上一級行政機關(guān)申請復(fù)議。法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外。
(2)書面復(fù)議制度
我國的行政復(fù)議是以書面復(fù)議為基本的方式，以其他方式為補充。
(3)不調(diào)解制度
(4)不停止執(zhí)行制度
復(fù)議不停止執(zhí)行制度即具體行政行為不因相對人申請行政復(fù)議而停止執(zhí)行。復(fù)議不停止執(zhí)行制度是有例外的，即①被申請人認為需要停止執(zhí)行的;②行政復(fù)議機關(guān)認為需要停止執(zhí)行的;③申請人申請停止執(zhí)行，行政復(fù)議機關(guān)認為其要求合理，決定停止執(zhí)行的;④法律規(guī)定停止執(zhí)行的。
(5)被申請人承擔(dān)舉證責(zé)任制度
【例題·多選題】行政復(fù)議制度有( )。
A.一級復(fù)議制度
B.書面復(fù)議制度
C.調(diào)解制度
D.停止執(zhí)行制度
E.申請人承擔(dān)舉證責(zé)任制度
『正確答案』AB
(二)行政訴訟
1.行政訴訟的概念
行政訴訟是指公民、法人或者其他組織認為行政機關(guān)和被授權(quán)組織作出的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益，依法向人民法院起訴，人民法院在當(dāng)事人及其他訴訟參與人的參加下，對具體行政行為的合法性進行審查并作出裁決的制度。
2.特征
(1)由人民法院統(tǒng)一受理和審理
(2)人民法院審理的行政案件只限于就行政機關(guān)作出的具體行政行為的合法性發(fā)生的爭議
(3)行政復(fù)議不是行政訴訟的前置階段或必經(jīng)程序
(4)行政案件的審理方式原則上為開庭審理
3.基本原則
(1)當(dāng)事人選擇復(fù)議原則
(2)審查具體行政行為的合法性原則
對行政機關(guān)作出的具體行政行為的要求應(yīng)當(dāng)包括兩個方面，即合法性和合理性。具體行政行為違法或者雖然合法但不合理，都有可能對公民、法人或者其他組織的合法權(quán)益造成侵害。
(3)具體行政行為不因訴訟而停止執(zhí)行原則
三種情況下，具體行政行為要停止執(zhí)行：
第一，被告認為需要停止執(zhí)行的;第二、原告在提起行政訴訟的同時，申請法院停止執(zhí)行具體行政行為，法院認為該具體行政行為的執(zhí)行將會造成難以彌補的損失，并且停止執(zhí)行不損害社會公共利益的，裁定停止執(zhí)行;第三，法律、法規(guī)規(guī)定停止執(zhí)行的。
(4)行政訴訟不適用調(diào)解原則
行政訴訟不適用調(diào)解原則，行政賠償訴訟可以適用調(diào)解。
(5)司法變更權(quán)有限原則
行政處罰顯失公正的，可以判決變更。
(6)被告行政機關(guān)負舉證責(zé)任原則
舉證責(zé)任是指當(dāng)事人雙方必須就應(yīng)當(dāng)由自己舉證的事實加以證明，否則便承擔(dān)敗訴風(fēng)險及不利訴訟后果的訴訟法律責(zé)任。
舉證責(zé)任包括兩方面的內(nèi)容：一是由誰負責(zé)提供證據(jù)證明特定的案件事實，即舉證責(zé)任的分擔(dān);二是不能履行舉證責(zé)任時可能引起何種法律后果。
在行政訴訟中，原告僅對下列事項承擔(dān)舉證責(zé)任：
①證明起訴符合法定條件，但被告認為原告起訴超過起訴期限的除外;②在起訴被告不作為的案件中，證明其提出申請的事實;③在一并提起的行政賠償訴訟中，證明因受被訴行為侵害而造成損失的事實;④其他應(yīng)當(dāng)由原告承擔(dān)舉證責(zé)任的事項。
【例題·多選題】下列關(guān)于行政訴訟的說法正確的有( )。
A.行政訴訟是對具體行政行為的合法性進行審理
B.行政訴訟適用調(diào)解原則
C.行政復(fù)議是行政訴訟的必經(jīng)階段
D.行政機關(guān)負有舉證責(zé)任
E.行政訴訟和行政賠償訴訟的性質(zhì)相同
『正確答案』AD
五、新增：行政賠償
(一)行政賠償?shù)母拍詈吞卣?BR> 1.概念
行政賠償是指國家行政機關(guān)及其工作人員違法行使職權(quán)，侵犯公民、法人或其他組織的合法權(quán)益并造成損害，由國家承擔(dān)賠償責(zé)任的制度。
2.特征
(1)行政賠償中的侵權(quán)行為的主體是國家行政機關(guān)及其工作人員。侵權(quán)行為主體的特定性，是行政賠償區(qū)別于其他賠償?shù)闹饕鶕?jù)。
(2)行政賠償?shù)恼埱笕耸瞧浜戏?quán)益受到侵權(quán)行為損害的公民、法人和其他組織。首先，行政賠償請求人是作為行政相對人的公民、法人和其他組織，但不局限于具體行政行為所指向的對象。再次，請求人受到損害的權(quán)益應(yīng)當(dāng)是合法權(quán)益，違法權(quán)益不受法律保護。違法權(quán)益受到損害，公民、法人或其他組織不能獲得賠償。
(3)行政賠償責(zé)任是由于行政機關(guān)及其工作人員的職務(wù)上的違法行為所致。行政機關(guān)及其工作人員的職務(wù)行為是產(chǎn)生行政賠償責(zé)任的前提要件，而違法則是行政賠償責(zé)任產(chǎn)生的直接原因。
(4)行政賠償責(zé)任由國家承擔(dān)。
(二)行政賠償?shù)姆秶?BR> 1.對侵犯人身權(quán)的賠償范圍
行政機關(guān)及其工作人員在行使行政職權(quán)時侵犯人身權(quán)，造成相對人人身損害的，以下五種情形受害人有權(quán)要求賠償：①違法拘留或者違法采取限制公民人身自由的行政強制措施。②非法拘禁或者以其他方法非法剝奪公民人身自由的。③以毆打等暴力行為或者唆使他人以毆打等暴力行為造成公民身體傷害或者死亡的。④違法使用武器、警械造成公民身體傷害或者死亡的。⑤造成公民身體傷害或者死亡的其他違法行為。
2.對侵犯財產(chǎn)權(quán)的賠償范圍
行政機關(guān)及其工作人員違法行使職權(quán)侵犯公民、法人或其他組織財產(chǎn)權(quán)造成損失的，國家應(yīng)當(dāng)予以賠償。國家賠償法對行政機關(guān)及其工作人員在行使行政職權(quán)時侵犯財產(chǎn)權(quán)，受害人有權(quán)求償?shù)那樾我?guī)定了四種：①違法實施罰款、吊銷許可證和執(zhí)照、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、沒收財物等行政處罰。②違反法律規(guī)定對財產(chǎn)采取查封、扣押、凍結(jié)等行政強制措施。③違反國家規(guī)定征收財物、攤派費用。④造成財產(chǎn)損害的其他違法行為。
3.國家不承擔(dān)賠償責(zé)任的情形
在某些特殊情況下，由于損害非由行政機關(guān)的行為造成，或者損害雖發(fā)生在行政活動中，但是由不可抗力造成的，因而國家不負賠償責(zé)任?！吨腥A人民共和國國家賠償法》第5條明確規(guī)定，在以下三種情況下，國家不承擔(dān)賠償責(zé)任：①行政機關(guān)工作人員與行使職權(quán)無關(guān)的個人行為。②因公民、法人和其他組織自己的行為致使損害發(fā)生。③法律規(guī)定的其他情形。此外，公民、法人或者其他組織以國防、外交等國家行為或者行政機關(guān)制定發(fā)布行政法規(guī)、規(guī)章或者具有普遍約束力的決定、命令侵犯其合法權(quán)益造成損害為由，向人民法院提起行政賠償訴訟的，人民法院不予受理。因此，此類合法權(quán)益損害不能通過提起行政賠償訴訟從人民法院獲得救濟。
【例題·多選題】國家賠償是對行政機關(guān)及其人員侵犯( )和( )，造成行政相對人損害的賠償。
A.名譽權(quán)
B.人身權(quán)
C.經(jīng)營權(quán)
D.財產(chǎn)權(quán)
E.肖像權(quán)
『正確答案』BD
1.行政復(fù)議的概念
行政復(fù)議，指公民、法人或其他組織認為行政主體的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益，依法向做出該行政行為的上一級行政機關(guān)或法定的其他機關(guān)提出申請，由受理該申請的行政機關(guān)對具體行政行為進行審查，并做出處理決定的活動。
2.特征
(1)是行政機關(guān)的行政行為
(2)以行政爭議為處理對象
(3)以具體行政行為為審查對象，并附帶審查部分抽象行政行為，但不能審查行政法規(guī)和規(guī)章
(4)由行政相對人啟動
【例題·多選題】行政復(fù)議的特征有( )。
A.行政復(fù)議是行政行為
B.以行政爭議為處理對象
C.可審查行政法規(guī)和規(guī)章
D.以具體行政行為為審查對象，并附帶審查部分抽象行政行為
E.由行政相對人啟動
『正確答案』ABDE
3.基本制度
(1)一級復(fù)議制度
對復(fù)議決定不服，只能依法向人民法院提起行政訴訟，不得再向復(fù)議機關(guān)的上一級行政機關(guān)申請復(fù)議。法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外。
(2)書面復(fù)議制度
我國的行政復(fù)議是以書面復(fù)議為基本的方式，以其他方式為補充。
(3)不調(diào)解制度
(4)不停止執(zhí)行制度
復(fù)議不停止執(zhí)行制度即具體行政行為不因相對人申請行政復(fù)議而停止執(zhí)行。復(fù)議不停止執(zhí)行制度是有例外的，即①被申請人認為需要停止執(zhí)行的;②行政復(fù)議機關(guān)認為需要停止執(zhí)行的;③申請人申請停止執(zhí)行，行政復(fù)議機關(guān)認為其要求合理，決定停止執(zhí)行的;④法律規(guī)定停止執(zhí)行的。
(5)被申請人承擔(dān)舉證責(zé)任制度
【例題·多選題】行政復(fù)議制度有( )。
A.一級復(fù)議制度
B.書面復(fù)議制度
C.調(diào)解制度
D.停止執(zhí)行制度
E.申請人承擔(dān)舉證責(zé)任制度
『正確答案』AB
(二)行政訴訟
1.行政訴訟的概念
行政訴訟是指公民、法人或者其他組織認為行政機關(guān)和被授權(quán)組織作出的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益，依法向人民法院起訴，人民法院在當(dāng)事人及其他訴訟參與人的參加下，對具體行政行為的合法性進行審查并作出裁決的制度。
2.特征
(1)由人民法院統(tǒng)一受理和審理
(2)人民法院審理的行政案件只限于就行政機關(guān)作出的具體行政行為的合法性發(fā)生的爭議
(3)行政復(fù)議不是行政訴訟的前置階段或必經(jīng)程序
(4)行政案件的審理方式原則上為開庭審理
3.基本原則
(1)當(dāng)事人選擇復(fù)議原則
(2)審查具體行政行為的合法性原則
對行政機關(guān)作出的具體行政行為的要求應(yīng)當(dāng)包括兩個方面，即合法性和合理性。具體行政行為違法或者雖然合法但不合理，都有可能對公民、法人或者其他組織的合法權(quán)益造成侵害。
(3)具體行政行為不因訴訟而停止執(zhí)行原則
三種情況下，具體行政行為要停止執(zhí)行：
第一，被告認為需要停止執(zhí)行的;第二、原告在提起行政訴訟的同時，申請法院停止執(zhí)行具體行政行為，法院認為該具體行政行為的執(zhí)行將會造成難以彌補的損失，并且停止執(zhí)行不損害社會公共利益的，裁定停止執(zhí)行;第三，法律、法規(guī)規(guī)定停止執(zhí)行的。
(4)行政訴訟不適用調(diào)解原則
行政訴訟不適用調(diào)解原則，行政賠償訴訟可以適用調(diào)解。
(5)司法變更權(quán)有限原則
行政處罰顯失公正的，可以判決變更。
(6)被告行政機關(guān)負舉證責(zé)任原則
舉證責(zé)任是指當(dāng)事人雙方必須就應(yīng)當(dāng)由自己舉證的事實加以證明，否則便承擔(dān)敗訴風(fēng)險及不利訴訟后果的訴訟法律責(zé)任。
舉證責(zé)任包括兩方面的內(nèi)容：一是由誰負責(zé)提供證據(jù)證明特定的案件事實，即舉證責(zé)任的分擔(dān);二是不能履行舉證責(zé)任時可能引起何種法律后果。
在行政訴訟中，原告僅對下列事項承擔(dān)舉證責(zé)任：
①證明起訴符合法定條件，但被告認為原告起訴超過起訴期限的除外;②在起訴被告不作為的案件中，證明其提出申請的事實;③在一并提起的行政賠償訴訟中，證明因受被訴行為侵害而造成損失的事實;④其他應(yīng)當(dāng)由原告承擔(dān)舉證責(zé)任的事項。
【例題·多選題】下列關(guān)于行政訴訟的說法正確的有( )。
A.行政訴訟是對具體行政行為的合法性進行審理
B.行政訴訟適用調(diào)解原則
C.行政復(fù)議是行政訴訟的必經(jīng)階段
D.行政機關(guān)負有舉證責(zé)任
E.行政訴訟和行政賠償訴訟的性質(zhì)相同
『正確答案』AD
五、新增：行政賠償
(一)行政賠償?shù)母拍詈吞卣?BR> 1.概念
行政賠償是指國家行政機關(guān)及其工作人員違法行使職權(quán)，侵犯公民、法人或其他組織的合法權(quán)益并造成損害，由國家承擔(dān)賠償責(zé)任的制度。
2.特征
(1)行政賠償中的侵權(quán)行為的主體是國家行政機關(guān)及其工作人員。侵權(quán)行為主體的特定性，是行政賠償區(qū)別于其他賠償?shù)闹饕鶕?jù)。
(2)行政賠償?shù)恼埱笕耸瞧浜戏?quán)益受到侵權(quán)行為損害的公民、法人和其他組織。首先，行政賠償請求人是作為行政相對人的公民、法人和其他組織，但不局限于具體行政行為所指向的對象。再次，請求人受到損害的權(quán)益應(yīng)當(dāng)是合法權(quán)益，違法權(quán)益不受法律保護。違法權(quán)益受到損害，公民、法人或其他組織不能獲得賠償。
(3)行政賠償責(zé)任是由于行政機關(guān)及其工作人員的職務(wù)上的違法行為所致。行政機關(guān)及其工作人員的職務(wù)行為是產(chǎn)生行政賠償責(zé)任的前提要件，而違法則是行政賠償責(zé)任產(chǎn)生的直接原因。
(4)行政賠償責(zé)任由國家承擔(dān)。
(二)行政賠償?shù)姆秶?BR> 1.對侵犯人身權(quán)的賠償范圍
行政機關(guān)及其工作人員在行使行政職權(quán)時侵犯人身權(quán)，造成相對人人身損害的，以下五種情形受害人有權(quán)要求賠償：①違法拘留或者違法采取限制公民人身自由的行政強制措施。②非法拘禁或者以其他方法非法剝奪公民人身自由的。③以毆打等暴力行為或者唆使他人以毆打等暴力行為造成公民身體傷害或者死亡的。④違法使用武器、警械造成公民身體傷害或者死亡的。⑤造成公民身體傷害或者死亡的其他違法行為。
2.對侵犯財產(chǎn)權(quán)的賠償范圍
行政機關(guān)及其工作人員違法行使職權(quán)侵犯公民、法人或其他組織財產(chǎn)權(quán)造成損失的，國家應(yīng)當(dāng)予以賠償。國家賠償法對行政機關(guān)及其工作人員在行使行政職權(quán)時侵犯財產(chǎn)權(quán)，受害人有權(quán)求償?shù)那樾我?guī)定了四種：①違法實施罰款、吊銷許可證和執(zhí)照、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、沒收財物等行政處罰。②違反法律規(guī)定對財產(chǎn)采取查封、扣押、凍結(jié)等行政強制措施。③違反國家規(guī)定征收財物、攤派費用。④造成財產(chǎn)損害的其他違法行為。
3.國家不承擔(dān)賠償責(zé)任的情形
在某些特殊情況下，由于損害非由行政機關(guān)的行為造成，或者損害雖發(fā)生在行政活動中，但是由不可抗力造成的，因而國家不負賠償責(zé)任?！吨腥A人民共和國國家賠償法》第5條明確規(guī)定，在以下三種情況下，國家不承擔(dān)賠償責(zé)任：①行政機關(guān)工作人員與行使職權(quán)無關(guān)的個人行為。②因公民、法人和其他組織自己的行為致使損害發(fā)生。③法律規(guī)定的其他情形。此外，公民、法人或者其他組織以國防、外交等國家行為或者行政機關(guān)制定發(fā)布行政法規(guī)、規(guī)章或者具有普遍約束力的決定、命令侵犯其合法權(quán)益造成損害為由，向人民法院提起行政賠償訴訟的，人民法院不予受理。因此，此類合法權(quán)益損害不能通過提起行政賠償訴訟從人民法院獲得救濟。
【例題·多選題】國家賠償是對行政機關(guān)及其人員侵犯( )和( )，造成行政相對人損害的賠償。
A.名譽權(quán)
B.人身權(quán)
C.經(jīng)營權(quán)
D.財產(chǎn)權(quán)
E.肖像權(quán)
『正確答案』BD