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        國家司法考試歷年真題:2010年法理學多選題

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        51.關于法律規(guī)則、法律條文與語言的表述,下列哪些選項是正確的??( )(2010年卷一多選第51題)
            A.法律規(guī)則以“規(guī)范語句”的形式表達
            B.所有法律規(guī)則都具語言依賴性,在此意義上,法律規(guī)則就是法律條文
            C.所有表述法律規(guī)則的語句都可以帶有道義助動詞
            D.《中華人民共和國民法通則》第十五條規(guī)定:“公民以他的戶籍所在地的居住地為住所,經(jīng)常居住地與住所不一致的,經(jīng)常居住地視為住所?!睆恼Z式上看,該條文表達的并非一個法律規(guī)則
            「司法部答案」AC
            「網(wǎng)校答案」C
            「考點」法律規(guī)則與語言、法律條文
            「解析」選項A表述不嚴謹。法律規(guī)則是通過特定語句表達的。表達法律規(guī)則的特定語句往往是一種規(guī)范語句。但是,并不意味著所有法律規(guī)則的表達都是以規(guī)范語句的形式表達,而是可以用陳述語氣或陳述句表達。
            選項B錯誤。法律規(guī)則和法律條文是有區(qū)別的,法律規(guī)則是法律條文的內(nèi)容,法律條文是法律規(guī)則的表現(xiàn)形式。
            選項C正確。道義表示說話人對事件的社會價值觀,有三種道義語義:義務、允許、禁止。常用的道義詞主要由助動詞來表現(xiàn):必須、應該、應當、該、可以、禁止等。規(guī)范語句中不管是命令句還是允許句,都可以帶有道義助動詞。
            選項D錯誤。法律條文可以分為規(guī)范性條文和非規(guī)范性條文。該條規(guī)定表達的是法律規(guī)則。
            52.司法審判中,當處于同一位階的規(guī)范性法律文件在某個問題上有不同規(guī)定時,法官可以依據(jù)下列哪些法的適用原則進行審判?( )(2010年卷一多選第52題)
            A.特別法優(yōu)于一般法
            B.上位法優(yōu)于下位法
            C.新法優(yōu)于舊法
            D.法溯及既往
            「司法部答案」ABC
            「網(wǎng)校答案」AC
            「考點」同一位階的法的淵源之間的沖突原則
            「解析」
            選項A、C正確。同一位階的法的淵源之間的沖突原則,主要包括:(1)全國性法律優(yōu)先原則;(2)特別法優(yōu)先原則;(3)后法優(yōu)先或新法優(yōu)先原則;(4)實體法優(yōu)先原則;(5)國際法優(yōu)先原則;(6)省、自治區(qū)的人民政府制定的規(guī)章效力高于本行政區(qū)域內(nèi)較大的市的人民政府制定的規(guī)章。
            選項B是不同位階法的適用原則。選項D講的是法的時間效力問題。
            53.2007年,張某請風水先生選了塊墓地安葬亡父,下葬時卻挖到十年前安葬的劉某父親的棺木,張某將該棺木鋸下一角,緊貼著安葬了自己父親。后劉某發(fā)覺,以故意損害他人財物為由起訴張某,要求賠償損失以及精神損害賠償。對于此案,合議庭意見不一。法官甲認為,下葬棺木不屬于民法上的物,本案不存在精神損害。法官乙認為,張某不僅要承擔損毀他人財物的侵權(quán)責任,還要因其行為違背公序良俗而向劉某支付精神損害賠償金。對此,下列哪些說法是正確的?( )(2010年卷一多選第53題)
            A.下葬棺木是否屬于民法上的物,可以通過“解釋學循環(huán)”進行判斷
            B.“入土為安,死者不受打擾”是中國大部分地區(qū)的傳統(tǒng),在一定程度上可以成為法律推理的前提之一
            C.“公序良俗”屬倫理范疇,非法律規(guī)范,故法官乙推理不成立
            D.當?shù)厝罕妼υ撌录囊话憧捶?,可成為判斷劉某是否受到精神損害的因素之一
            「答案」ABD
            「考點」法律解釋、法律推理
            「解析」
            選項A正確。法律解釋受解釋學循環(huán)的制約。
            選項B正確?!叭胪翞榘?,死者不受打擾”是中國大部分地區(qū)的傳統(tǒng),屬于一種風俗習慣,屬于法的非正式淵源,在一定程度上可以成為法律推理的前提。
            選項C錯誤?!肮蛄妓住痹瓌t在《民法通則》中有明確的規(guī)定,已經(jīng)從倫理規(guī)范上升到法律規(guī)范。
            選項D正確?!陡呷嗣穹ㄔ宏P于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責任若干問題的解釋》第3條第(三)項規(guī)定,非法利用、損害遺體、遺骨,或者以違反社會公共利益、社會公德的其他方式侵害遺體、遺骨的,其近親屬遭受精神痛苦,向人民法院起訴請求賠償精神損害的,人民法院應當依法予以受理。本題中,張某將劉某父親的棺木鋸下一角,如果當?shù)厝罕妼⒋耸录醋魇恰耙云渌`反道德的方式侵害侵害遺體、遺骨的情況”,且劉某也因群眾的流言蜚語遭受了巨大的精神痛苦,則可以向人民法院提起精神損害賠償訴訟,法院應該依法受理。
            54.關于法律論證中外部證成的說法,下列哪些選項是錯誤的?( )(2010年卷一多選第54題)
            A.外部證成是對內(nèi)部證成中所使用的前提本身之合理性的證成
            B.外部證成是法官在審判中根據(jù)法條直接推導出判決結(jié)論的過程
            C.外部證成與案件事實的法律認定無關
            D.外部證成本身也是一個推理過程
            「答案」BC
            「考點」外部證成
            「解析」選項A正確。外部證成關涉的是對內(nèi)部證成中所使用的前提本身的合理性,即對前提的證成。
            選項B錯誤。法官在審判中根據(jù)法條直接推導出判決結(jié)論的過程是內(nèi)部證成,不是外部證成。
            選項C錯誤。外部證成就是對法律決定所依賴的前提即案件事實進行法律認定,因此,外部證成與案件事實的法律認定是有關的。
            選項D正確。外部證成過程中也必然涉及內(nèi)部證成,也就是說對法律決定所依賴的前提的證成本身也是一個推理過程。
            55.賈律師在一起未成年人盜竊案件辯護意見中寫到:“首先,被告人劉某只是為了滿足其上網(wǎng)玩耍的欲望,實施了秘密竊取少量財物的行為,主觀惡性不大;其次,本省盜竊罪的追訴限額為800元,而被告所竊財產(chǎn)評估價值僅為1,050元,社會危害性較?。辉俅?,被告人劉某僅從這次盜竊中分得200元,收益較少。故被告人劉某的犯罪情節(jié)輕微,社會危害性不大,主觀惡性小,依法應當減輕或免除處罰?!标P于該意見,下列哪些選項是不正確的?( )(2010年卷一多選第55題)
            A.辯護意見既運用了價值判斷,也運用了事實判斷
            B.“被告人劉某的犯罪情節(jié)輕微,社會危害性不大,主觀惡性小,依法應當減輕或免除處罰”,屬于事實判斷
            C.“本省盜竊罪的追訴限額為800元,而被告人所竊取財產(chǎn)評估價值僅為1050元”,屬于價值判斷
            D.辯護意見中的“只是”、“僅為”、“僅從”這類詞匯,屬于法律概念
            「答案」BCD
            「考點」事實判斷與價值判斷
            「解析」選項B屬于價值判斷,選項C屬于事實判斷。首先要區(qū)分這組概念。價值判斷是對法律所擬定的原則、規(guī)則、制度等客觀存在(客體),人們必須從它們能否體現(xiàn)和滿足人們的需要,能否有更為理想的原則、規(guī)則、制度存在等角度來予以分析法律,從而涉及法律的應然狀態(tài)和理想追求問題。事實判斷是對客觀存在的法律原則、規(guī)則、制度等所進行的客觀分析與判斷。主要解決客觀存在的法律究竟是怎樣的這一問題,它并不主張或者說根本抵制從“應然”的角度追問法律應當怎樣的問題。
            選項D錯誤。法律概念是對各種法律現(xiàn)象或者法律事實加以描述、概括的概念。辯護意見中的“只是”、“僅為”、“僅從”這類詞匯,不屬于法律概念。
            56.《中華人民共和國畜禽遺傳資源進出境和對外合作研究利用審批辦法》第三條規(guī)定:“本辦法所稱畜禽,是指列入依照《中華人民共和國畜牧法》第十一條規(guī)定公布的畜禽遺傳資源目錄的畜禽。本辦法所稱畜禽遺傳資源,是指畜禽及其卵子(蛋)、胚胎、精液、基因物質(zhì)等遺傳材料?!睂Υ?,下列哪些表述是錯誤的?( )(2010年卷一多選第56題)
            A.《中華人民共和國畜牧法》是《中華人民共和國畜禽遺傳資源進出境和對外合作研究利用審批辦法》的上位法
            B.《中華人民共和國畜牧法》和《中華人民共和國畜禽遺傳資源進出境和對外合作研究利用審批辦法》均屬于行政法規(guī)
            C.該條款內(nèi)容屬于技術(shù)規(guī)范
            D.該條款規(guī)定屬于任意性規(guī)則
            「答案」BCD
            「考點」法律規(guī)范、技術(shù)規(guī)范
            「解析」
            選項A正確,選項B錯誤?!吨腥A人民共和國畜牧法》是由全國人大常委會制定的,因此屬于“法律”范疇,《中華人民共和國畜禽遺傳資源進出境和對外合作研究利用審批辦法》是由國務院制定的,屬于“行政法規(guī)”范疇,法律效力高于行政法規(guī),所以,前者是后者的上位法。
            選項C錯誤。法的技術(shù)性規(guī)范指規(guī)定包括法的解釋權(quán)、法的生效時間、法的修正程序、法公布的文字形式等內(nèi)容的條文。技術(shù)規(guī)范的調(diào)整對象是人與自然的關系,是規(guī)定人們?nèi)绾问褂米匀坏牧α亢蜕a(chǎn)工具以有效地利用自然的行為準則。所以,這個條文屬于法的技術(shù)性規(guī)范,而不是技術(shù)規(guī)范。
            選項D錯誤。強行性規(guī)則和任意性規(guī)則,是按照規(guī)則對人們行為規(guī)定和限定的范圍或程度不同對法律規(guī)則進行的分類。該條規(guī)定不是法律規(guī)則,也不是任意性規(guī)則。