第一部分：簡(jiǎn)析題。本部分共五題，75分。
    一、(本題15分)
    村民陳某在耕田時(shí)揀到一匹馬，并牽回家飼養(yǎng)，同時(shí)等待馬的主人來(lái)認(rèn)領(lǐng)。事隔一年，仍未有人來(lái)認(rèn)馬，陳某也要搬到縣城里居住，經(jīng)人介紹，陳某將馬在縣交易所以市場(chǎng)價(jià)格賣給了鄰村的趙某，但賣馬時(shí)陳某并未說明馬是他人的。幾天后，馬的主人郭某來(lái)找陳某認(rèn)領(lǐng)馬。
    問題：
    1.陳某飼養(yǎng)馬的過程中，陳某與郭某之間構(gòu)成什么民事法律關(guān)系?
    2.如果在陳某飼養(yǎng)過程中，馬脫逃，但陳某已采取了足夠的防護(hù)措施，陳某是否應(yīng)對(duì)馬的脫逃承擔(dān)相應(yīng)民事責(zé)任?為什么?
    3.如果陳某揀到馬后故意隱蔽信息，意在占有，與郭某構(gòu)成什么民事法律關(guān)系?
    4.在第3題的情況下，如郭某來(lái)要馬，陳某不給，則陳某與郭某之間產(chǎn)生何種民事法律關(guān)系?
    5.本案中，趙某能否取得馬的所有權(quán)?為什么?
    6.如果陳某賣馬時(shí)向趙某說明馬是揀到的，但趙某仍支付相當(dāng)價(jià)款，郭某能否向趙某要求取回馬?為什么?
    二、(本題12分)
    2004年3月，a市甲公司與b市乙公司在商品展銷會(huì)上簽訂了一份成衣購(gòu)銷合同。合同約定：甲公司為乙公司提供一批優(yōu)質(zhì)成衣，總價(jià)款50萬(wàn)元，由甲公司代辦托運(yùn)，貨到付款。并約定違約金為合同價(jià)款的10%.8月16日，甲公司將貨物交乙公司指定的承運(yùn)人a市鐵路運(yùn)輸公司運(yùn)輸。8月18曰，火車行至b市邊界，由于突發(fā)泥石流，這批貨物全部被洪水沖走。9月1日，甲公司向乙公司催要貨款。乙公司以未收到貨物為由，拒絕付款，并要求甲公司支付違約金，并賠償其因此受到的損失。甲公司提出其已將貨物交給承運(yùn)人，責(zé)任應(yīng)該由承運(yùn)人負(fù)擔(dān)。a市鐵路運(yùn)輸公司也多次向乙公司索要運(yùn)費(fèi)。為此，三方爭(zhēng)執(zhí)不下。乙公司于是向b市人民法院起訴。
    問題：
    1.該批成衣由甲公司辦理了托運(yùn)手續(xù)后，甲公司是否還要承擔(dān)貨物毀損滅失的風(fēng)險(xiǎn)?
    2.假如法院判令乙公司向甲公司支付貨款，這樣的判決是否正確?
    3.假如該批貨物并未損失，只是由于甲公司交貨遲延，致使乙公司錯(cuò)過了銷售旺季，不得不低價(jià)銷售，損失5.5萬(wàn)元。那么在甲公司支付了5萬(wàn)元的違約金后，乙公司能否繼續(xù)要求甲公司賠償?為什么?
    4.對(duì)該批貨物的損失，a市鐵路運(yùn)輸公司是否應(yīng)該承擔(dān)賠償責(zé)任?其支付運(yùn)費(fèi)的請(qǐng)求應(yīng)否予以支持?
    5.如果雙方在合同中還約定了定金15萬(wàn)元，定金合同是否有效?
    6.依民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定，b市人民法院是否擁有管轄權(quán)?為什么?
    三、(本題16分)
    案情：甲、乙、丙三人相約設(shè)立一有限責(zé)任公司生產(chǎn)服裝，約定甲出資100 萬(wàn)元，其出資構(gòu)成為：人民幣 30 萬(wàn)元，甲的勞務(wù)作價(jià) 20 萬(wàn)元，土地使用權(quán)作價(jià) 50 萬(wàn)元。乙以其擁有的服裝類注冊(cè)商標(biāo)“紅星”出資，評(píng)估價(jià)為 100 萬(wàn)元。丙以機(jī)器廠房出資，評(píng)估價(jià)為50 萬(wàn)元。經(jīng)商定，三人決定分期繳納出資，第一期繳納注冊(cè)資本的 12%，由甲以貨幣繳納。其余分三年繳清。若公司已成立，組織結(jié)構(gòu)為：由甲乙丙三人組成董事會(huì)，其中甲擔(dān)任董事長(zhǎng)。同時(shí)約定不設(shè)立監(jiān)事會(huì)，由乙為執(zhí)行監(jiān)事，丙為總經(jīng)理。在公司運(yùn)營(yíng)中，甲從不召集董事會(huì)，獨(dú)攬公司經(jīng)營(yíng)大權(quán)。并通過與其弟戊簽定原料供應(yīng)合同， 以高出市場(chǎng)價(jià)5 倍的價(jià)格買入面料，并長(zhǎng)期占用公司原料款累計(jì)達(dá) 80 萬(wàn)元。同時(shí)，為幫助解決其弟戊資金需求問題，私自以公司名義為其向銀行貸款 50 萬(wàn)元提供了擔(dān)保。
    問題：
    1.公司出資存在哪些問題?
    2.若丙想召開董事會(huì)，決議甲的不當(dāng)行為，可通過何種途徑進(jìn)行?
    3.丙可否以訴訟方式追究甲的責(zé)任?若可以，應(yīng)按何種方式進(jìn)行?
    4.若丙想轉(zhuǎn)讓股權(quán)以退出公司，應(yīng)按何種方式進(jìn)行?
    5.若無(wú)人購(gòu)買丙的股權(quán)時(shí)，則丙可通過何種方式維護(hù)自己的合法權(quán)益?
    四、(本題20分)
    家住甲市a區(qū)的周大與家住甲市b區(qū)的周二是親兄弟，2004年5月二人的叔叔病逝，遺囑中叔叔將其位于甲市c區(qū)的房屋三間贈(zèng)與兩兄弟，但并未具體區(qū)分兩人各得幾間。2004年6月兩兄弟在辦理房地產(chǎn)轉(zhuǎn)移手續(xù)時(shí)發(fā)現(xiàn)三間房屋已被住所地位于甲市d區(qū)的星星公司侵占作為其在c區(qū)的銷售點(diǎn)。周大周二遂對(duì)星星公司提起訴訟。星星公司聘請(qǐng)了吳達(dá)為訴訟代理人。訴訟過程中，吳達(dá)在星星公司法人代表在場(chǎng)的情況下承認(rèn)了周大周二為三間房屋的所有者，星星公司法人代表對(duì)此并未發(fā)表意見。一審法院判決星星公司應(yīng)歸還三間房屋中的一間歸周大，歸還另外兩間歸周二所有。周大對(duì)星星公司應(yīng)歸還三間房屋無(wú)異議，但對(duì)自己僅獲得其中一間而周二卻獲得兩間不服，遂提起上訴。二審法院維持了原判。判決生效后，星星公司遲遲不歸還房屋，周大周二只得向法院申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行。執(zhí)行過程中，星星公司發(fā)現(xiàn)短期內(nèi)直接執(zhí)行該三間房屋會(huì)嚴(yán)重影響公司在c區(qū)的正常銷售，遂以自己在甲市e區(qū)的廠房為擔(dān)保向法院提出了暫緩執(zhí)行的申請(qǐng)，并得到了周大周二的同意，法院決定暫緩執(zhí)行18個(gè)月。但在暫緩執(zhí)行期間，周大、周二發(fā)現(xiàn)星星公司已將其在e區(qū)廠房賣給其他公司。
    問題：
    1.何地法院對(duì)本案具有訴訟管轄權(quán)?
    2.吳達(dá)對(duì)周大、周二是三間房屋所有者的承認(rèn)是否有效?為什么?
    3.假設(shè)吳達(dá)曾因故意傷害被判處有期徒刑3年。他是否有資格作為本案的訴訟代理人?
    4.二審程序中，本案各方當(dāng)事人的訴訟地位應(yīng)怎樣確定?
    5.假設(shè)本案一審過程中，案外人程祥以周大、周二叔叔生前已將三間房屋中的一間贈(zèng)與自己為由參
    與到訴訟中來(lái)，那么程祥是否可以對(duì)本案提起管轄權(quán)異議?
    6.假設(shè)二審過程中，二審法院發(fā)現(xiàn)一審法院遺漏了周大、周二要求星星公司賠償二人房屋損耗費(fèi)的
    訴訟請(qǐng)求，二審法院應(yīng)如何處理?(2分)
    7.法院裁定暫緩執(zhí)行期限為18個(gè)月，是否符合法律規(guī)定?為什么?
    8.周大、周二發(fā)現(xiàn)星星公司已將其e區(qū)廠房賣給其他公司后，應(yīng)采取什么措施維護(hù)自己的權(quán)益?
    五、(本題12分)
    葉某、胡某故意傷害趙某一案，由甲縣人民檢察院以故意傷害罪向甲縣人民法院提起公訴。甲縣法院開庭審理了此案，判決被告人葉某犯故意傷害罪，判處有期徒刑3年，緩刑4年;被告人胡某犯故意傷害罪，判處有期徒刑5年。判決宣告后，被告人胡某不服，提出上訴。
    請(qǐng)回答以下問題：
    (1)如果一審判決宣告后，被害人趙某不服判決，可否直接向人民法院提出上訴?為什么?
    (2)若被害人趙某在二審階段提出附帶民事訴訟的請(qǐng)求，對(duì)此二審法院應(yīng)如何處理，為什么?
    (3)如果葉某沒有上訴，甲縣人民檢察院沒有抗訴，二審法院經(jīng)過審理，改判胡某有期徒刑4年，葉某有期徒刑3年。這種處理是否合法，為什么?
    第二部分：分析題。本部分共一題，25分。
    六、(本題25分)
    案情：h市人甲為了到g市實(shí)施綁架在h市某停車場(chǎng)盜竊了一輛汽車，得手后找到其“牌友”乙，以揭發(fā)乙的隱私相威脅，讓乙隨其一起去g市綁架，并告訴乙其已經(jīng)偷盜好汽車作為工具等情況。兩人開車到g市將被害人丙綁架，向丙的家人勒索贖金20萬(wàn)元并指定了交付地點(diǎn)。兩人商議后，由甲負(fù)責(zé)看押被捆綁的丙，乙開車去取贖金。甲在看押期間甲從丙的身上搜得現(xiàn)金3000元，事后一直沒有將得到這筆錢的事告訴乙。丙的家人聞?dòng)嵑髨?bào)警，警方在約定交付贖金地點(diǎn)周圍布控，乙見勒索贖金不成，就打電話給甲讓其把丙釋放并趕緊打車過來(lái)一起逃跑。甲擔(dān)心留活口會(huì)導(dǎo)致事情敗露，將丙殺害后打車到約定地點(diǎn)和乙會(huì)合。在駕車返回h市的過程中，甲將已經(jīng)殺害丙的情況告訴乙，乙不停地指責(zé)甲多此一舉。在行使過程中，甲不停地催促乙開快點(diǎn)，乙因?yàn)檫^度緊張和車速過快，在某十字路口撞倒一行人，致使該行人當(dāng)場(chǎng)死亡，甲指使乙將試圖阻攔的兩名交警中的一人撞翻在地(事后鑒定為重傷)逃跑。另一名交警駕車追趕，并通知前方堵截。逃到人群密集的某集貿(mào)市場(chǎng)附近，乙表示想下車向警方投降，甲不允許，以殺害相威脅用尖刀逼著乙加大油門開車全速?zèng)_過人群企圖逃跑，造成6人死亡，3人重傷，10人輕傷的后果。甲和乙被抓獲后，當(dāng)?shù)鼐揭越煌ㄕ厥?、撞傷交警、駕車沖撞人群的事實(shí)為由對(duì)二人立案?jìng)刹?。在受審羈押期間，甲只主動(dòng)交待了其前述盜竊汽車的事實(shí)，乙則交待了其與甲所共同實(shí)施的全部綁架犯罪事實(shí)。
    問題：請(qǐng)根據(jù)刑法規(guī)定與刑法原理，對(duì)本案進(jìn)行全面分析。
    參考答案：
    第一部分：簡(jiǎn)析題。本部分共五題，75分。
    一、(本題15分)
    [參考答案]
    1.二者之間構(gòu)成無(wú)因管理關(guān)系。
    2.陳某已經(jīng)盡到了一般善意管理人的注意義務(wù)，因此不應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)民事責(zé)任。
    3.二者構(gòu)成不當(dāng)?shù)美P(guān)系。
    4.二者之間由不當(dāng)?shù)美D(zhuǎn)化為侵權(quán)關(guān)系。
    5.趙某在主觀善意的情況下，已經(jīng)支付相應(yīng)對(duì)價(jià)，能取得對(duì)該馬的所有權(quán)。
    6.由于趙某主觀上并非善意，因而不能取得對(duì)馬的所有權(quán)，因此郭某享有對(duì)馬的物上請(qǐng)求權(quán)。
    二、(本題12分)
    [參考答案]
    1.不承擔(dān)。應(yīng)由乙公司承擔(dān)貨物的風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任，因?yàn)榇藭r(shí)貨物已經(jīng)交付給乙公司。
    2.正確。因?yàn)橹Ц敦浛钍且夜咀鳛橘I受人的主要義務(wù)。
    3.可以。因?yàn)楦鶕?jù)《合同法》第114條的規(guī)定，約定的違約金低于造成的損失時(shí)，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加。
    4.該批貨物的損失系不可抗力造成，因而運(yùn)輸公司不承擔(dān)賠償責(zé)任。同時(shí)，其運(yùn)費(fèi)請(qǐng)求也不應(yīng)予以支持。
    5.10萬(wàn)元有效，另5萬(wàn)元無(wú)效。
    6.b市人民法院無(wú)權(quán)管轄，因?yàn)楦鶕?jù)法院解釋，合同中對(duì)履行地、交貨地未作約定或約定不明的，不依履行地確定案件管轄，而由被告住所地人民法院管轄。而本案中被告甲公司住所地為a市。
    三、(本題16分)
    [參考答案]
    1.存在如下問題：股東貨幣出資未達(dá)公司注冊(cè)資本的 30%;以勞務(wù)作為出資;股東的第一期出資低于注冊(cè)資本的 20%，且其余部分在 3 年內(nèi)繳清的約定違法。
    2.丙可以聯(lián)合乙推選自己召集和主持董事會(huì)。
    3.丙可以訴訟方式追究甲的責(zé)任，具體途徑為：首先，可書面請(qǐng)求執(zhí)行監(jiān)事乙，以公司名義代表公司起訴甲，其次，若乙拒絕提起訴訟，則丙可以自己名義提起訴訟。
    4.丙可將股權(quán)任意轉(zhuǎn)讓給甲、乙兩人或其中一人，若轉(zhuǎn)讓給公司外的人，則應(yīng)書面征求其他股東過半數(shù)通過。若 30 日內(nèi)未答復(fù)，則推定其為同意，但其他股東在同等條件下享有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。
    5.丙向法院提起訴訟，要求解散公司。
    四、(本題20分)
    [參考答案]
    1.甲市c區(qū)法院
    本案以不動(dòng)產(chǎn)為標(biāo)的物，應(yīng)由不動(dòng)產(chǎn)所在地法院專屬管轄。
    2.有效。當(dāng)事人在場(chǎng)但對(duì)其代理人的直接導(dǎo)致承認(rèn)對(duì)方訴訟請(qǐng)求的承認(rèn)不作否認(rèn)表示的，視為當(dāng)事人的承認(rèn)。
    3.有資格?？梢砸苑锹蓭煹纳矸葑鳛楸景傅脑V訟代理人。
    4.周大為上訴人，周二為被上訴人，星星公司為原審被告。
    5.不可以。程祥作為有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人，無(wú)權(quán)提起管轄權(quán)異議。
    6.可以根據(jù)當(dāng)事人自愿的原則進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成的，發(fā)回重審。
    7.不符合，暫緩執(zhí)行的期限不得超過1年。法院因被執(zhí)行人提供擔(dān)保從而決定暫緩執(zhí)行的，暫緩執(zhí)行應(yīng)與擔(dān)保期限一致，但最長(zhǎng)不得超過1年。
    8.向法院申請(qǐng)恢復(fù)強(qiáng)制執(zhí)行。
    五、(本題12分)
    [參考答案]
    (一)關(guān)于甲和乙的行為
    1. 甲、乙構(gòu)成綁架罪的共犯。因二人有綁架的共同故意和綁架的共同行為。綜合本案主客觀方面的事實(shí)，可以認(rèn)定甲為主犯，乙為脅從犯，對(duì)于脅從犯乙應(yīng)當(dāng)按照他的犯罪情節(jié)減輕處罰或者免除處罰。
    2. 甲、乙雖構(gòu)成綁架罪共犯，但二人的處罰有所不同：
    (1)甲應(yīng)當(dāng)在綁架罪的第二個(gè)量刑幅度內(nèi)處刑。因?yàn)槠鋵?shí)施了殺害被綁架人的行為。根據(jù)刑法規(guī)定，綁架過程中故意殺害被綁架人的行為，以綁架罪一罪論處，不進(jìn)行并罰。
    (2)乙應(yīng)當(dāng)在綁架罪的第一個(gè)量刑幅度內(nèi)處刑。因?yàn)槠涿鞔_反對(duì)殺害被綁架人，甲的殺害被綁架人丙的事實(shí)對(duì)于乙而言，屬于實(shí)行過限行為。
    3.甲、乙構(gòu)成故意傷害罪的共犯。因?yàn)閮扇擞泄室鈧Φ墓餐室夂凸室鈧Φ墓餐袨椤Ｒ以诩椎慕趟粝埋{車沖撞正在依法執(zhí)行公務(wù)的交警，且造成一人重傷的后果，兩人的行為構(gòu)成妨害公務(wù)罪和故意傷害罪的想象競(jìng)合犯，應(yīng)當(dāng)按照處罰更重的故意傷害罪定罪處罰。
    4.甲、乙構(gòu)成以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪。甲讓乙駕駛汽車沖撞人群，其行為構(gòu)成以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪。乙雖然是被迫的，但也不成立緊急避險(xiǎn)的成立條件，與甲構(gòu)成共同犯罪，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為脅從犯。
    (二)關(guān)于甲的行為
    1. 甲盜竊汽車的行為，成立盜竊罪。
    2. 甲盜竊汽車作為實(shí)施綁架罪的犯罪工具，根據(jù)司法解釋的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)以盜竊罪與綁架罪進(jìn)行并罰。
    3.甲在看押丙的期間，從其身上當(dāng)場(chǎng)搜得財(cái)物3000元的行為構(gòu)成搶劫罪，根據(jù)司法解釋的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)在搶劫罪與綁架罪中擇一重罪處斷。綁架罪處罰更重，所以不單獨(dú)對(duì)該搶劫行為定罪處罰。
    3.甲作為盜竊車輛的事實(shí)上的所有人，在行使過程中，指使駕駛?cè)艘疫`章駕駛，造成重大交通事故。根據(jù)司法解釋的規(guī)定，其行為應(yīng)當(dāng)以交通肇事罪論處。
    4.甲就盜竊罪構(gòu)成特別自首。
    (三)關(guān)于乙的行為
    1. 乙的行為不成立搶劫罪。因?yàn)榧椎膿尳傩袨槭墙壖茏镏餐缸锕室夥秶獾男袨椤?BR>    2. 乙違章駕駛造成重大交通事故的行為，構(gòu)成交通肇事罪。
    3. 乙就綁架罪構(gòu)成特別自首。
    第二部分：分析題。本部分共一題，25分。
    六、(本題25分)
    [參考答案]
    (一)關(guān)于甲和乙的行為
    1. 甲、乙構(gòu)成綁架罪的共犯。因二人有綁架的共同故意和綁架的共同行為。綜合本案主客觀方面的事實(shí)，可以認(rèn)定甲為主犯，乙為脅從犯，對(duì)于脅從犯乙應(yīng)當(dāng)按照他的犯罪情節(jié)減輕處罰或者免除處罰。
    2. 甲、乙雖構(gòu)成綁架罪共犯，但二人的處罰有所不同：
    (1)甲應(yīng)當(dāng)在綁架罪的第二個(gè)量刑幅度內(nèi)處刑。因?yàn)槠鋵?shí)施了殺害被綁架人的行為。根據(jù)刑法規(guī)定，綁架過程中故意殺害被綁架人的行為，以綁架罪一罪論處，不進(jìn)行并罰。
    (2)乙應(yīng)當(dāng)在綁架罪的第一個(gè)量刑幅度內(nèi)處刑。因?yàn)槠涿鞔_反對(duì)殺害被綁架人，甲的殺害被綁架人丙的事實(shí)對(duì)于乙而言，屬于實(shí)行過限行為。
    3.甲、乙構(gòu)成故意傷害罪的共犯。因?yàn)閮扇擞泄室鈧Φ墓餐室夂凸室鈧Φ墓餐袨?。乙在甲的教唆下駕車沖撞正在依法執(zhí)行公務(wù)的交警，且造成一人重傷的后果，兩人的行為構(gòu)成妨害公務(wù)罪和故意傷害罪的想象競(jìng)合犯，應(yīng)當(dāng)按照處罰更重的故意傷害罪定罪處罰。
    4.甲、乙構(gòu)成以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪。甲讓乙駕駛汽車沖撞人群，其行為構(gòu)成以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪。乙雖然是被迫的，但也不成立緊急避險(xiǎn)的成立條件，與甲構(gòu)成共同犯罪，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為脅從犯。
    (二)關(guān)于甲的行為
    1. 甲盜竊汽車的行為，成立盜竊罪。
    2. 甲盜竊汽車作為實(shí)施綁架罪的犯罪工具，根據(jù)司法解釋的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)以盜竊罪與綁架罪進(jìn)行并罰。
    3.甲在看押丙的期間，從其身上當(dāng)場(chǎng)搜得財(cái)物3000元的行為構(gòu)成搶劫罪，根據(jù)司法解釋的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)在搶劫罪與綁架罪中擇一重罪處斷。綁架罪處罰更重，所以不單獨(dú)對(duì)該搶劫行為定罪處罰。
    3.甲作為盜竊車輛的事實(shí)上的所有人，在行使過程中，指使駕駛?cè)艘疫`章駕駛，造成重大交通事故。根據(jù)司法解釋的規(guī)定，其行為應(yīng)當(dāng)以交通肇事罪論處。
    4.甲就盜竊罪構(gòu)成特別自首。
    (三)關(guān)于乙的行為
    1. 乙的行為不成立搶劫罪。因?yàn)榧椎膿尳傩袨槭墙壖茏镏餐缸锕室夥秶獾男袨椤?BR>    2. 乙違章駕駛造成重大交通事故的行為，構(gòu)成交通肇事罪。
    3. 乙就綁架罪構(gòu)成特別自首。