【問題1】般情形下,牽連犯以“從一重罪論處”為處斷原則,尤其是法無明文規(guī)定的情形,都應如此。特殊情形下,如果有法律以及司法解釋的明確要求,就會數(shù)罪并罰,這是牽連犯處斷的例外。請舉例說明。
【回復】 一般情況下,牽連犯以“從一重罪論處”為處罰原則,但是在特殊情況下,如果有法律及司法解釋的明確要求,就會數(shù)罪并罰,這是牽連犯處斷的例外。刑法中認為具有牽連關系的兩行為應當數(shù)罪并罰的情形有以下幾種:
組織、領導、參加恐怖組織并利用該組織實施殺人、爆炸、綁架等犯罪的,實行數(shù)罪并罰。(《刑法》第120條第2款)
組織、領導、參加黑社會性質(zhì)組織或者入境發(fā)展黑社會組織的,并利用該組織而犯其他罪行的,實行數(shù)罪并罰。(《刑法》第294條第3款)
實施《刑法》第140-180條的生產(chǎn)、銷售假冒偽劣商品以及假藥等特定偽劣產(chǎn)品犯罪行為,同時又以暴力、威脅方法抗拒查處的,實行數(shù)罪并罰。
走私犯罪并以暴力、威脅方法抗拒緝私的,以具體的走私犯罪與妨害公務罪實行并罰(《刑法》第157條第2款)但是需要注意的是,這里不包括走私毒品,因為根據(jù)347條的規(guī)定,在走私毒品的犯罪過程中以暴力抗拒檢查、拘留、逮捕,情節(jié)嚴重的,直接以走私毒品罪的加重情形對待。
保險詐騙行為與故意造成財產(chǎn)損毀、被保險人死亡、殘疾或疾病等保險事故行為,以保險詐騙罪與該具體之罪實行并罰。(《刑法》第198條第2款)
收買被拐賣的婦女兒童之后又非法剝奪限制人身自由、傷害、強*、侮辱行為的,以收買被拐賣婦女兒童罪與非法拘禁罪、故意傷害罪、強*罪、侮辱罪實行數(shù)罪并罰。(《刑法》第241條)
【問題2】罰金和罰款的區(qū)別。
【回復】罰金是刑事犯罪處罰,是指強制犯罪人向國家繳納一定數(shù)額金錢的刑罰方法。罰金作為一種財產(chǎn)刑,是以剝奪犯罪人金錢為內(nèi)容的,這是罰金與其他刑罰方法顯著區(qū)別之所在。
罰款是指處罰違法者(行政處罰)是指人民法院對妨害民事訴訟行為人(公民、法人或其他組織)所采取的強令其在指定期間內(nèi)繳納一定數(shù)額金錢的措施。
【問題3】介紹賄賂罪與斡旋賄賂罪的區(qū)別。
【回復】根據(jù)刑法第392條規(guī)定,介紹賄賂罪是向國家工作人員介紹賄賂,情節(jié)嚴重的行為。根據(jù)刑法第388條,斡旋受賄是指國家工作人員利用本人職權(quán)或者地位上形成的便利條件,通過其他國家工作人員職務上的行為,為請托人謀取不正當利益,索取請托人或者收受請托人財物的行為。但斡旋受賄不是獨立的罪名,它是受賄罪的一種表現(xiàn)形式,應以受賄罪論處。
區(qū)別這二者的要點在于是否利用本人職權(quán)或者地位形成的便利條件:
如果國家工作人員利用本人職權(quán)或者地位形成的便利條件,通過其他國家工作人員職務上的行為,為請托人謀取不正當利益,索取請托人財物或者收受請托人財物的,以受賄論處。
如果國家工作人員,僅僅是利用親情、友情、工作上的方便等關系,出面在行賄人與受賄人之間進行介紹、聯(lián)系,使行賄受賄得以實現(xiàn),從而由收受賄賂的國家工作人員利用職務之便為他人謀取利益的,屬于介紹賄賂的行為。行為人因為出面介紹的緣故,也可能會從請托人那里收受財物。這只能屬于介紹賄賂得到的財物,不是受賄的財物。
判斷行為人是否利用本人職權(quán)或者地位形成的便利條件,一方面要看與職務有無關聯(lián);另一方面要看誰的行為對促使其他國家工作人員利用職權(quán)為請托人謀利起到關鍵作用。如果行為人僅僅起到牽線搭橋的作用,其他國家工作人員主要是因為收受賄賂才利用職務之便為請托人謀取利益的,屬于介紹賄賂的性質(zhì)。斡旋受賄以利用本人職權(quán)或者地位形成的便利條件和收取財物為要件;介紹賄賂則不以此為要件。
【問題4】“七出三不去”請老師簡單介紹。
【回復】西周時期解除婚姻的制度稱為“七出”,指女子若有下列七項情形之一的,丈夫或公婆即可休棄之,即不順父母去、無子去、*去、妒去、惡疾去、多言去、盜竊去。
三不去:“有所取無所歸”“與更三年喪”“前貧賤后富貴”。
第一是指結(jié)婚時女方父母健在,休妻時已去世,原來的大家庭已不存在,休妻等于是無家可歸;
二是和丈夫一起為父親或母親守孝三年的不能被休;
三是丈夫娶妻的時候貧賤,后來富貴了。
“三不去”是作為“七出”規(guī)定的補充規(guī)范,但指出“惡疾及*者不在此列”。也就是說,妻子若符合“七出”中的“有惡疾”及“*”兩項,則不在“三不去”的保障范圍之內(nèi)。另外,若有義絕的情形,法律規(guī)定雙方必須離婚,則“三不去”亦沒有保障。
【問題5】地役權(quán)和相鄰關系的區(qū)別。
【回復】地役權(quán)與相鄰權(quán)的關系非常密切,二者很容易相混淆,可以通過比較分析來加以區(qū)別。所謂地役權(quán),是指為使用自己土地的方便與利益而使用他人土地的權(quán)利,是一種為增加自己土地的利用價值而支配他人土地的他物權(quán)。在地役權(quán)法律關系中,因使用他人土地而獲便利的土地為需役地,為他人土地的便利而被使用的土地為供役地。傳統(tǒng)民法上的地役權(quán)關系發(fā)生在土地所有人之間,由于我國的土地所有人只有國家或農(nóng)村集體組織,因而地役權(quán)關系更多地發(fā)生在土地使用人、宅基地使用人等之間。地役權(quán)具有從屬性和不可分性等特點。
相鄰關系即不動產(chǎn)相鄰關系(下稱相鄰權(quán)),是指相互毗鄰的不動產(chǎn)所有人或使用人之間在行使所有權(quán)或使用權(quán)時,因行使權(quán)利的延伸或限制而發(fā)生的權(quán)利義務關系。目前我國現(xiàn)行法律只規(guī)定了相鄰權(quán),對地役權(quán)未作規(guī)定。雖然二者都是為了充分發(fā)揮相互毗鄰或臨近的不動產(chǎn)之經(jīng)濟效益,因不動產(chǎn)的利用而有著密切的聯(lián)系,但兩者是兩種不同的物權(quán)制度,不能相互替代或包含。二者的主要區(qū)別如下。
首先,在產(chǎn)生原因方面,也就是相鄰權(quán)與地役權(quán)最本質(zhì)的區(qū)別,相鄰權(quán)由法律直接規(guī)定,是依據(jù)不動產(chǎn)權(quán)利而發(fā)生的法定權(quán)利,其成立即對抗第三人,無需登記便可當然發(fā)生效力;地役權(quán)的取得主要是依法律行為而取得,一般是約定權(quán)利,如可以基于當事人的合同約定產(chǎn)生,但此種行為屬物權(quán)設定行為,當事人雙方應到不動產(chǎn)登記機關進行設立登記。此外,地役權(quán)也可因遺囑、繼承或時效等原因而取得。
其次,在調(diào)節(jié)范圍方面,相鄰權(quán)是法律對相鄰關系進行的一種最小限度的調(diào)節(jié),其對不動產(chǎn)所有權(quán)或使用權(quán)的限制與擴展程度較少;作為當事人雙方超越相鄰權(quán)限度而約定的權(quán)利,地役權(quán)對土地所有權(quán)或使用權(quán)的限制與擴展程度較大,并且能夠運用其私法自治的特性來彌補法律規(guī)定的相鄰關系內(nèi)容十分有限的不足,從而可以有效地利用土地和其他不動產(chǎn)資源,更好地行使自己的權(quán)利而向?qū)Ψ教岢龈叩奶峁┍憷囊蟆6呤窍噍o相成的法律制度。
再次,在存在條件方面,相鄰權(quán)的存在條件是權(quán)利主體的不動產(chǎn)必須相互毗鄰,相鄰權(quán)反映的相鄰關系既適用于土地相鄰,也適用于房屋等建筑物相鄰,但一般認為在相鄰的兩塊權(quán)屬不同的土地上才會發(fā)生相鄰關系,而地役權(quán)只發(fā)生在土地所有人或使用人之間,所反映的相鄰關系只適用于土地相鄰關系,但不受土地是否毗鄰的限制。例如,需役地人在供役地修建水渠,該行為受制于水源地而無需要求需役地與供役地相鄰。
最后,在權(quán)利存續(xù)期間及有償與否方面,地役權(quán)的存續(xù)期間可由當事人約定,地役權(quán)的取得有償與否也取決于地役權(quán)的設定方式和雙方當事人的約定;而相鄰權(quán)由法律直接規(guī)定,存續(xù)期間是法定的,通常是無償?shù)摹?