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        2019法考必備考點(diǎn):受賄罪

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            一、受賄罪
            (一)不法與責(zé)任要素
            1.主體:必須是國家工作人員,但不包括受委托管理國有財(cái)產(chǎn)的人員。
            村委會等基層組織人員協(xié)助政府從事行政管理工作的屬于。國家工作人員利用職務(wù)上的便利為請托人謀取利益,并與請托人事先約定,在其離退休后收受請托人財(cái)物,構(gòu)成犯罪的,以受賄罪定罪處罰。一般公民與國家工作人員相勾結(jié),伙同受賄的,以受賄罪的共犯論處。
            特定國家工作人員成立受賄罪:醫(yī)療機(jī)構(gòu)中的國家工作人員,在藥品、醫(yī)療器械、醫(yī)用衛(wèi)生材料等醫(yī)藥產(chǎn)品采購活動中索取財(cái)物的。學(xué)?;蚱渌逃龣C(jī)構(gòu)中的國家工作人員在教材、教具、校服等采購活動中索取或非法收受銷售方財(cái)物,為其謀取利益,構(gòu)成犯罪的。依法組建的評標(biāo)委員會、競爭性談判小組、詢價(jià)采購中詢價(jià)小組中國家機(jī)關(guān)或其他國有單位的代表,在招標(biāo)、政府采購等事項(xiàng)中索取或非法收受他人財(cái)物為他人謀取利益,構(gòu)成犯罪的。
            2.利用職務(wù)上的便利:是國家工作人員職務(wù)行為的不正當(dāng)報(bào)酬。
            擔(dān)任單位領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)的國家工作人員通過不屬于自己主管的下級部門的國家工作人員的職務(wù)為他人謀取利益的,屬于職務(wù)之便。國家工作人員在法律允許的范圍內(nèi)利用業(yè)余時(shí)間以自己的勞動為他人提供某種服務(wù),從而獲得報(bào)酬的不成立受賄罪。利用業(yè)余時(shí)間利用職務(wù)上的便利為他人謀取利益進(jìn)而獲得報(bào)酬的成立受賄罪。
            3.為他人謀取利益
            新客觀說:包括明示、暗示的許諾,包括直接對行賄人許諾和通過第三者對行賄人許諾,包括真實(shí)、虛假的許諾。虛假的許諾構(gòu)成受賄的條件:收受財(cái)物后作虛假許諾,許諾的內(nèi)容與職務(wù)行為相關(guān)聯(lián),導(dǎo)致財(cái)物與許諾職務(wù)行為之間形成對價(jià)關(guān)系,使財(cái)物成為國家工作人員所許諾的為他人謀取利益的不正當(dāng)報(bào)酬。
            常見的為他人謀取利益的表現(xiàn):實(shí)際或承諾為他人謀取利益;明知他人有具體的請托事項(xiàng);履職時(shí)未被請托,但事后基于該履職事由收受他人財(cái)物的。國家工作人員索取收受具有上下級關(guān)系的下屬或被管理人財(cái)物價(jià)值3萬元以上可能影響職權(quán)行使的。索取賄 賂時(shí)不要求為他人謀取利益。
            4.責(zé)任形式:故意,行為人主觀上具有接受包括索取賄 賂的意圖。
            如果沒有接受賄 賂的意圖,事實(shí)上也沒有接受的,不可能成立受賄罪;行賄人將財(cái)物送給行為人,但行為人根本不知道的,或者只是不得已暫時(shí)收下,準(zhǔn)備交給組織處理或者退還給行賄人的,也不成立受賄罪。國家工作人員出于貪 污、受賄的故意,非法占有公共財(cái)物、收受他人財(cái)物之后,將贓款贓物用于單位公務(wù)支出或者社會捐贈的,不影響貪 污罪、受賄罪的認(rèn)定;明知財(cái)物與履職事由有關(guān)而收受,即有受賄故意。特定關(guān)系人索取、收受他人財(cái)物,國家工作人員知道后未退還或者上交的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定國家工作人員具有受賄故意。
            (二)受賄罪的行為類型
            1.索取他人財(cái)物、非法收受他人財(cái)物
            刑法將賄 賂的內(nèi)容限定為財(cái)物。這里的財(cái)物是指具有價(jià)值的可以管理的有體物、無體物以及財(cái)產(chǎn)性利益,包括提供房屋裝修、含有金額的會員卡、代幣卡、旅游、會員服務(wù)、債務(wù)免除等。但是非財(cái)產(chǎn)性利益并不是賄 賂的內(nèi)容,如請托人直接為國家工作人員提供性服務(wù)的不成立受賄罪,但在色 情場所支付費(fèi)用的屬于受賄。
            無論索取還是收受賄 賂,均不限于行為人直接據(jù)為己有,包括向第三者提供賄 賂的情形。如果第三者明知成立共犯。索賄的以實(shí)施索要行為作為既遂標(biāo)準(zhǔn)。收受賄 賂的以承諾為他人謀利益的為既遂。索賄的從重處罰。
            2.約定受賄:國家工作人員在經(jīng)濟(jì)往來中,違反國家規(guī)定收受各種名義的回扣、手續(xù)費(fèi),歸個(gè)人所有的,以受賄論處。
            3.斡旋受賄:國家工作人員利用本人職權(quán)或者地位形成的便利條件,通過其他國家工作人員職務(wù)上的行為,為請托人謀取不正當(dāng)利益,索取請托人財(cái)物或者收受請托人財(cái)物的,以受賄論處。
            (1)利用本人職權(quán)或者地位形成的便利條件:要利用自己的官位,給別的官員打招呼會聽從。包括上下級制約關(guān)系和同級同事關(guān)系、下上級關(guān)系影響關(guān)系。不要求行為人積極利用其職權(quán)或地位,只要立于國家工作人員的立場實(shí)施斡旋即可。
            (2)通過其他國家工作人員職務(wù)上的行為(不是直接利用本人職權(quán))→為請托人謀取不正當(dāng)利益。要求行為人對其他國家工作人員提出了為請托人謀取不正當(dāng)利益的請求、約定。不要求其他國家工作人員許諾、答應(yīng)行為人的請求,更不要求其他國家工作人員為請托人謀取了不正當(dāng)利益。普通的受賄罪中的收受賄 賂要求國家工作人員至少許諾、答應(yīng)為他人謀取利益。而斡旋受賄在此不作要求,是因?yàn)槲有苜V中的賄 賂,是指斡旋行為的對價(jià)(不正當(dāng)報(bào)酬),而不是其他國家工作人員職務(wù)行為的對價(jià)。不要求其他國家工作人員認(rèn)識到行為人索取、收受了請托人的賄 賂。如果行為人與其他國家工作人員相通謀,則應(yīng)認(rèn)定為普通受賄罪的共同犯罪。
            (3)行為人向請托人索取財(cái)物或者收受請托人的財(cái)物。無論是索取賄 賂還是收受賄 賂,都要求行為人實(shí)施了斡旋行為。注意:如果行為人假裝答應(yīng)請托人會向其他國家工作人員斡旋說情,收受了請托人財(cái)物,但根本沒去說情,則構(gòu)成詐騙罪。斡旋行為與索取、收受財(cái)物的時(shí)間關(guān)系可以事前、事中及事后。
            (4)為請托人謀取不正當(dāng)利益:為請托人謀取正當(dāng)利益的,不構(gòu)成斡旋受賄;視情況可涉嫌介紹賄 賂罪、受賄罪的共犯、濫用職權(quán)罪的教唆犯等。
            4.事后受賄:國家工作人員事先實(shí)施某種職務(wù)行為,為他人謀取利益時(shí)沒有受賄的故意,事后在職時(shí)明知他人交付的財(cái)物是對自己職務(wù)行為的不正當(dāng)報(bào)酬而予以收受的,成立受賄罪。
            5.國家工作人員收受單位財(cái)物的,成立受賄罪。
            (三)受賄罪認(rèn)定中的問題
            1.受賄罪的既遂:從行為結(jié)構(gòu)上看,國家工作人員接收了他人財(cái)物,即為既遂。
            國家工作人員收受了他人的轉(zhuǎn)賬支票,沒有提取現(xiàn)金的;收受購物卡后,沒有購物的,都屬于受賄既遂。受賄罪的既遂,不要求國家工作人員取得財(cái)物的所有權(quán)。國家工作人員收受賄 賂后,將賄 賂用于公益事業(yè)的,不影響受賄既遂的認(rèn)定。收受賄 賂后,向?qū)Ψ交刭涁?cái)物的,不能從受賄數(shù)額中扣除回贈的數(shù)額。兩人共同受賄,數(shù)額為財(cái)物整體數(shù)額,而非兩人各自分得的數(shù)額。
            2.受賄罪的數(shù)額計(jì)算
            不明知財(cái)物具體價(jià)值的,按照事后鑒定結(jié)果計(jì)算。誤以為是數(shù)額較大的財(cái)物才收受(如果數(shù)額巨大或者特別巨大則拒絕收受),即使事后鑒定財(cái)物價(jià)值數(shù)額巨大或者特別巨大的,只能適用數(shù)額較大的法定刑。收受毒品等違禁品的,可不計(jì)算數(shù)額,按照情節(jié)輕重選擇法定刑。收受財(cái)產(chǎn)性利益的,應(yīng)當(dāng)按照獲得時(shí)價(jià)值計(jì)算,不按照實(shí)際支出的成本計(jì)算。退換財(cái)物后再索取或收受的,要累積計(jì)算。收受財(cái)物后獲得的孳息,不計(jì)入受賄數(shù)額。
            3.相關(guān)犯罪的界限
            (1)受賄罪與敲詐勒 索罪的界限
            索賄與敲詐勒 索有相似之處,但索賄的主體必須是國家工作人員,而敲詐勒 索罪不要求行為人具有特殊身份;索賄必須是利用職務(wù)上的便利,敲詐勒 索罪沒有利用職務(wù)上的便利,這是區(qū)分二者的關(guān)鍵。
            行為人雖然是國家工作人員,但對方有求于他的事項(xiàng)與其職務(wù)沒有關(guān)系,行為人利用對方的困境,以此相要挾索取財(cái)物的,成立敲詐勒 索罪;國家工作人員主動以打擊報(bào)復(fù)相要挾,要求對方提供財(cái)物的也成立敲詐勒 索罪。反之如果對方有求于國家工作人員的事項(xiàng)必須利用職務(wù)之便包括放棄職務(wù)行為才能實(shí)現(xiàn),行為人利用他人的困境,索取財(cái)物的,成立受賄罪。
            國家工作人員利用職務(wù)上的便利向請托人勒 索財(cái)物的,成立受賄罪與敲詐勒 索罪的想象競合犯;如果行賄者因被勒 索給予國家工作人員以財(cái)物,沒有獲得不正當(dāng)利益的,不成立行賄罪。
            (2)受賄罪與詐騙罪。
            國家工作人員的家屬,以通過國家工作人員的職務(wù)行為為他人謀取利益之名,欺詐對方,騙取財(cái)物的,是詐騙的一種方式,應(yīng)以詐騙罪論處。在他人有求于國家工作人員的職務(wù)行為時(shí),國家工作人員接受財(cái)物后作出虛假承諾的,應(yīng)認(rèn)定為受賄罪。國家工作人員發(fā)現(xiàn)他人有求于國家工作人員的職務(wù)行為時(shí),聲稱為他人謀取利益并主動要求對方提供財(cái)物,成立受賄罪與詐騙罪的想象競合犯。
            (3)國家工作人員無論事前受賄還是事后受賄,只要所實(shí)施的為他人謀取利益的行為構(gòu)成其他犯罪的,通常數(shù)罪并罰。例外:徇私枉法+收受賄 賂,按照處罰較重的定罪處罰。
            (4)國家工作人員索取、收受儲蓄卡、購物卡、現(xiàn)金支票以及其他債權(quán)憑證后,第三者幫助其轉(zhuǎn)換為現(xiàn)金或其他財(cái)物的,第三者不成立受賄罪的共犯。但第三者如果知道真 相,成立洗錢罪或掩飾、隱瞞犯罪所得罪。
            (四)常見受賄形式
            交易形式的受賄:表面上是你情我愿的買賣交易,實(shí)際上國家工作人員明顯不當(dāng)獲利。收受干股形式的受賄:未出資而獲得干股。以開辦公司等合作投資名義的受賄:表面上是合作開辦公司,實(shí)際上是出賣職權(quán)。委托理財(cái)型受賄:表面上是委托理財(cái),實(shí)際上明顯不當(dāng)獲利。賭博型受賄:表面上是賭博,實(shí)際上是收錢。掛名領(lǐng)薪型受賄:表面上是領(lǐng)薪,實(shí)際上是收錢。名借實(shí)給型受賄:表面上借用,實(shí)際上送與,如汽車、房產(chǎn)。指使給予他人財(cái)物的受賄:將有關(guān)財(cái)物給予特定關(guān)系人。受賄后因被查處,為掩飾犯罪退還或上交的成立受賄罪。約定離職后收受的,離職前后的受賄,均應(yīng)計(jì)入受賄數(shù)額。
            (五)罪數(shù)問題
            1.受賄罪與瀆職犯罪
            國家工作人員收受賄 賂后為他人謀取利益的行為,如果構(gòu)成犯罪,應(yīng)當(dāng)數(shù)罪并罰?!纠狻渴苜V罪與徇私枉法罪、民事行政枉法裁判罪、執(zhí)行判決裁定失職罪、執(zhí)行判決裁定濫用職權(quán)罪,依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。【區(qū)分】承擔(dān)資產(chǎn)評估、驗(yàn)資、驗(yàn)證、會計(jì)、審計(jì)、法律服務(wù)等職責(zé)的中介組織人員,這些非國家工作人員受賄后,故意提供虛假證明文件,只定提供虛假證明文件罪,按加重的法定刑處罰,不數(shù)罪并罰。
            2.受賄罪與貪 污罪。
            原則上二者界限清晰,但可能存在受賄罪與貪 污罪屬于想象競合的情形。