多項(xiàng)選擇題
    刑法第29條第2款規(guī)定：“如果被教唆的人沒(méi)有犯被教唆的罪，對(duì)于教唆犯，可以從輕或者減輕處罰?！边@在刑法理論上被稱為“教唆未遂”。大家可以根據(jù)對(duì)29條第2款的理解，來(lái)判斷下列哪種情形里，甲某屬于教唆未遂，且應(yīng)按照29條第2款處理（　）。
    A.甲某告訴乙，說(shuō)看見(jiàn)丙某和乙妻有染，教唆乙某殺害丙某，乙某答應(yīng)下來(lái)，卻不什么也沒(méi)做。
    B.乙某、丙某是鄰居，兩人同時(shí)愛(ài)上了的一位姑娘，但姑娘卻對(duì)丙某情有獨(dú)鐘，甲某教唆乙某殺害丙某，乙某表示接受并當(dāng)晚磨了菜刀，但因乙某在晚上磨刀的聲音太吵，被周?chē)母锩罕娂皶r(shí)報(bào)警，第二天剛一出門(mén)即被警察抓獲。
    C.乙某、丙某是鄰居，兩人同時(shí)愛(ài)上了本地的一位姑娘，丙某每天前往姑娘家獻(xiàn)殷勤，乙某非常氣憤，于是甲某教唆乙某去敲斷丙某的腿，乙某接受教唆并著手實(shí)行對(duì)丙某的傷害，但是遭到丙某的激烈反抗，乙某一怒之下竟將丙某殺死。
    D.乙某、丙某是鄰居，兩人同時(shí)愛(ài)上了外地的一位姑娘，但姑娘卻對(duì)丙某情有獨(dú)鐘，姑娘每天都會(huì)給丙某寄一封情書(shū)，乙某非常嫉妒。于是甲某教唆乙某，每天把姑娘寄到丙某家信箱里的情書(shū)撕掉，乙某認(rèn)為這樣做不厚道，拒絕了。
    正確答案：AB
    答案解析：對(duì)于A項(xiàng)，很簡(jiǎn)單，，甲某教唆乙某殺害丙某，而乙某什么都沒(méi)做，屬于“教唆未遂”。 A項(xiàng)入選。
    對(duì)于B項(xiàng)，乙某表示接受甲某教唆并當(dāng)晚磨菜刀的行為屬于犯罪預(yù)備，而且故意殺人罪是處罰犯罪預(yù)備的，所以甲某屬于“教唆未遂”，只應(yīng)按照29條第2款處理，而不能按照29條第1款的共同預(yù)備犯罪處理。所以B項(xiàng)入選。
    對(duì)于C項(xiàng)，可以參考部分犯罪共同說(shuō)，“甲某的教唆行為“與“乙某的殺人的行為”具有因果關(guān)系，乙某的故意殺人罪包含了故意傷害的行為，甲某在故意傷害的范圍內(nèi)和乙某構(gòu)成共犯，既然如此，就應(yīng)當(dāng)認(rèn)定被教唆人乙某犯了被教唆之罪，因此對(duì)甲某不能適用29條第2款，而應(yīng)依29條第1款，按照甲某在共同犯罪中的作用處理。所以C不選。
    對(duì)于D項(xiàng)，（語(yǔ)出張明楷：）刑法第29條第2款的適用范圍應(yīng)做以下限制，如果被教唆的犯罪不處罰未遂時(shí)，（也就是未遂時(shí)不作為犯罪處理），而被教唆人又沒(méi)有犯被教唆之罪的，對(duì)教唆人不應(yīng)適用29條第2款，而宜認(rèn)定為無(wú)罪。（如D項(xiàng)中侵犯別人通信自由的行為，對(duì)甲應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為無(wú)罪）。所以D不選。