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        2011年司法考試預(yù)熱階段《海商法》法條精講

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        2011年司法考試預(yù)熱階段《海商法》法條精講

            第二條 本法所稱海上運輸,是指海上貨物運輸和海上旅客運輸,包括海江之間、江海之間的直達運輸。
            本法第四章海上貨物運輸合同的規(guī)定,不適用于中華人民共和國港口之間的海上貨物運輸。
            第三條 本法所稱船舶,是指海船和其他海上移動式裝置,但是用于軍事的、政府公務(wù)的船舶和20總噸以下的小型船艇除外。
            前款所稱船舶,包括船舶屬具。
            【講解】 以上兩條規(guī)定了《海商法》的適用范圍、適用船舶和適用水域。
            1.適用范圍包括:①海上貨物運輸;②海上旅客運輸;③海江之間、江海之間的直達運輸。
            2.適用船舶:海船和其他海上移動式裝置,還包括船舶屬具。但注意例外性規(guī)定。
            3.適用水域為:海上,一般不包括內(nèi)河,但海江之間、江海之間的直達運輸除外。
            第九條 船舶所有權(quán)的取得、轉(zhuǎn)讓和消滅,應(yīng)當向船舶登記機關(guān)登記;未經(jīng)登記的,不得對抗第三人。
            船舶所有權(quán)的轉(zhuǎn)讓,應(yīng)當簽訂書面合同。
            第十條 船舶由兩個以上的法人或者個人共有的,應(yīng)當向船舶登記機關(guān)登記;未經(jīng)登記的,不得對抗第三人。
            第十三條 設(shè)定船舶抵押權(quán),由抵押權(quán)人和抵押人共同向船舶登記機關(guān)辦理抵押權(quán)登記;未經(jīng)登記的,不得對抗第三人。
            船舶抵押權(quán)登記,包括下列主要項目:
            (一)船舶抵押權(quán)人和抵押人的姓名或者名稱、地址;
            (二)被抵押船舶的名稱、國籍、船舶所有權(quán)證書的頒發(fā)機關(guān)和證書號碼;
            (三)所擔保的債權(quán)數(shù)額、利息率、受償期限。
            船舶抵押權(quán)的登記狀況,允許公眾查詢。
            【講解】 以上3條都是關(guān)于船舶物權(quán)登記效力的規(guī)定。通過這3條可知:《海商法》上的物權(quán)登記并不是合同的生效要件,未經(jīng)物權(quán)登記只是不得對抗第三人。這種規(guī)定比起《擔保法》第41條將物權(quán)登記與合同登記相混淆的規(guī)定更符合物權(quán)法原理。
            第十四條 建造中的船舶可以設(shè)定船舶抵押權(quán)。
            建造中的船舶辦理抵押權(quán)登記,還應(yīng)當向船舶登記機關(guān)提交船舶建造合同。
            第十五條 除合同另有約定外,抵押人應(yīng)當對被抵押船舶進行保險;未保險的,抵押權(quán)人有權(quán)對該船舶進行保險,保險費由抵押人負擔。
            第十六條 船舶共有人就共有船舶設(shè)定抵押權(quán),應(yīng)當取得持有三分之二以上份額的共有人的同意,共有人之間另有約定的除外。
            船舶共有人設(shè)定的抵押權(quán),不因船舶的共有權(quán)的分割而受影響。
            第十七條 船舶抵押權(quán)設(shè)定后,未經(jīng)抵押權(quán)人同意,抵押人不得將被抵押船舶轉(zhuǎn)讓給他人。
            第十九條 同一船舶可以設(shè)定兩個以上抵押權(quán),其順序以登記的先后為準。
            同一船舶設(shè)定兩個以上抵押權(quán)的,抵押權(quán)人按照抵押權(quán)登記的先后順序,從船舶拍賣所得價款中依次受償。同日登記的抵押權(quán),按照同一順序受償。
            【講解】 以上幾條都是關(guān)于船舶抵押權(quán)的規(guī)定。第15條需要注意的是:抵押人負有對被抵押船舶投保的義務(wù)。第16條注意“三分之二”這個數(shù)額的規(guī)定。第19條規(guī)定了船舶抵押權(quán)實現(xiàn)的順序原則:以登記的先后順序為依據(jù)。
            第二十一條船舶優(yōu)先權(quán),是指海事請求人依照本法第二十二條的規(guī)定,向船舶所有人、光船承租人、船舶經(jīng)營人提出海事請求,對產(chǎn)生該海事請求的船舶具有優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。
            第二十二條下列各項海事請求具有船舶優(yōu)先權(quán):
            (一)船長、船員和在船上工作的其他在編人員根據(jù)勞動法律、行政法規(guī)或者勞動合同所產(chǎn)生的工資、其他勞動報酬、船員遣返費用和社會保險費用的給付請求;
            (二)在船舶營運中發(fā)生的人身傷亡的賠償請求;
            (三)船舶噸稅、引航費、港務(wù)費和其他港口規(guī)費的繳付請求;
            (四)海難救助的救助款項的給付請求;
            (五)船舶在營運中因侵權(quán)行為產(chǎn)生的財產(chǎn)賠償請求。
            載運2000噸以上的散裝貨油的船舶,持有有效的證書,證明已經(jīng)進行油污損害民事責任保險或者具有相應(yīng)的財務(wù)保證的,對其造成的油污損害的賠償請求,不屬于前款第(五)項規(guī)定的范圍。
            第二十三條本法第二十二條第一款所列各項海事請求,依照順序受償。但是,第(四)項海事請求,后于第(一)項至第(三)項發(fā)生的,應(yīng)當先于第(一)項至第(三)項受償。
            本法第二十二條第一款第(一)、(二)、(三)、(五)項中有兩個以上海事請求的,不分先后,同時受償;不足受償?shù)?,按照比例受償。?四)項中有兩個以上海事請求的,后發(fā)生的先受償。
            【講解】 以上幾條規(guī)定了船舶優(yōu)先權(quán),這是司法考試的重點。船舶優(yōu)先權(quán)的種類規(guī)定在第22條第1款中,需要大家詳細記憶。而所有問題中最重要的則是船舶優(yōu)先權(quán)的位次問題。根據(jù)第23條的規(guī)定,可以得出以下幾個結(jié)論:
            1.第22條中具有船舶優(yōu)先權(quán)的五項海事請求有法定的受償順序。
            2.第(四)項海事請求,后于第(一)項至第(三)項發(fā)生的,應(yīng)當先于第(一)項至第(三)項受償,即“后發(fā)生的先受償”。這一規(guī)定旨在鼓勵海難救助。
            3.第(一)、(二)、(三)、(五)項中有兩個以上海事請求的,不分先后,同時受償;
            4.第(四)項中有兩個以上海事請求的,后發(fā)生的先受償也是為有利于海灘救助。
            第二十五條船舶優(yōu)先權(quán)先于船舶留置權(quán)受償,船舶抵押權(quán)后于船舶留置權(quán)受償。前款所稱船舶留置權(quán),是指造船人、修船人在合同另一方未履行合同時,可以留置所占有的船舶,以保證造船費用或者修船費用得以償還的權(quán)利。船舶留置權(quán)在造船人、修船人不再占有所造或者所修的船舶時消滅。
            【講解】 本條應(yīng)掌握船舶優(yōu)先權(quán)、抵押權(quán)、留置權(quán)的法定實現(xiàn)順序:船舶優(yōu)先權(quán)>留置權(quán)>抵押權(quán)。
            請注意船舶留置權(quán)的主體是造船人,修船人,而以權(quán)利人喪失占有權(quán)為權(quán)利消滅要件。
            第二十六條船舶優(yōu)先權(quán)不因船舶所有權(quán)的轉(zhuǎn)讓而消滅。但是,船舶轉(zhuǎn)讓時,船舶優(yōu)先權(quán)自法院應(yīng)受讓人申請予以公告之日起滿六十日不行使的除外。
            第二十九條船舶優(yōu)先權(quán),除本法第二十六條規(guī)定的外,因下列原因之一而消滅:
            (一)具有船舶優(yōu)先權(quán)的海事請求,自優(yōu)先權(quán)產(chǎn)生之日起滿一年不行使;
            (二)船舶經(jīng)法院強制出售;
            (三)船舶滅失。
            前款第(一)項的一年期限,不得中止或者中斷。
            【講解】 以上兩條是講船舶優(yōu)先權(quán)的消滅。船舶優(yōu)先權(quán)不因船舶所有權(quán)的轉(zhuǎn)讓而消滅。船舶優(yōu)先權(quán)消滅的原因:1.船舶轉(zhuǎn)讓時,船舶優(yōu)先權(quán)自法院應(yīng)受讓人申請予以公告之日起滿60日不行使;2.具有船舶優(yōu)先權(quán)的海事請求,自優(yōu)先權(quán)產(chǎn)生之日起滿一年不行使(此1年是除斥期間);3.船舶經(jīng)法院強制出售;4.船舶滅失。5.公告消滅。船舶轉(zhuǎn)讓時,自受讓人向法院申請公告之日起滿60日,船舶優(yōu)先權(quán)人不行使其權(quán)力的,船舶優(yōu)先權(quán)消滅。
            優(yōu)先權(quán)特征
            ①法定性
            ②追及性。船舶優(yōu)先權(quán)不因船舶所有權(quán)的轉(zhuǎn)讓而消滅。但是,船舶轉(zhuǎn)讓時,船舶優(yōu)先權(quán)自法院應(yīng)受讓人申請予以公告之日起滿60日不行使的除外
            ③非公示性
            ④優(yōu)先性。船舶優(yōu)先權(quán)優(yōu)先于一般債權(quán)受償
            第四十六條承運人對集裝箱裝運的貨物的責任期間,是指從裝貨港接收貨物時起至卸貨港交付貨物時止,貨物處于承運人掌管之下的全部期間。承運人對非集裝箱裝運的貨物的責任期間,是指從貨物裝上船時起至卸下船時止,貨物處于承運人掌管之下的全部期間。在承運人的責任期間,貨物發(fā)生滅失或者損壞,除本節(jié)另有規(guī)定外,承運人應(yīng)當負賠償責任。
            前款規(guī)定,不影響承運人就非集裝箱裝運的貨物,在裝船前和卸船后所承擔的責任,達成任何協(xié)議。
            【講解】 本條規(guī)定的是承運人的責任期間,分為兩類:1.集裝箱裝運的貨物的責任期間:從裝貨港接收貨物時起至卸貨港交付貨物時止,即“倉至倉”;2.非集裝箱裝運的貨物的責任期間:從貨物裝上船時起至卸下船時止,即“鉤至鉤”。
            第四十七條承運人在船舶開航前和開航當時,應(yīng)當謹慎處理,使船舶處于適航狀態(tài),妥善配備船員、裝備船舶和配備供應(yīng)品,并使貨艙、冷藏艙、冷氣艙和其他載貨處所適于并能安全收受、載運和保管貨物。
            第五十條 貨物未能在明確約定的時間內(nèi),在約定的卸貨港交付的,為遲延交付。除依照本章規(guī)定承運人不負賠償責任的情形外,由于承運人的過失,致使貨物因遲延交付而滅失或者損壞的,承運人應(yīng)當負賠償責任。
            除依照本章規(guī)定承運人不負賠償責任的情形外,由于承運人的過失,致使貨物因遲延交付而遭受經(jīng)濟損失的,即使貨物沒有滅失或者損壞,承運人仍然應(yīng)當負賠償責任。
            承運人未能在本條第一款規(guī)定的時間屆滿六十日內(nèi)交付貨物,有權(quán)對貨物滅失提出賠償請求的人可以認為貨物已經(jīng)滅失。
            【講解】 本條規(guī)定的是承運人遲延交貨的責任。由于承運人的過失致使貨物遲延交付,又分為兩種情況:1.如果貨物滅失或者損壞的,承運人應(yīng)當負賠償責任;2.如果貨物遭受了經(jīng)濟損失,即使貨物沒有滅失或者損壞,承運人仍然應(yīng)當負賠償責任。
            第五十一條在責任期間貨物發(fā)生的滅失或者損壞是由于下列原因之一造成的承運人不負賠償責任:
            (一)船長、船員、引航員或者承運人的其他受雇人在駕駛船舶或者管理船舶中的過失:
            (二)火災(zāi),但是由于承運人本人的過失所造成的除外;
            (三)天災(zāi),海上或者其他可航水域的危險或者意外事故;
            (四)戰(zhàn)爭或者武裝沖突;
            (五)政府或者主管部門的行為、檢疫限制或者司法扣押;
            (六)罷工、停工或者勞動受到限制;
            (七)在海上救助或者企圖救助人命或者財產(chǎn);
            (八)托運人、貨物所有人或者他們的代理人的行為;
            (九)貨物的自然特性或者固有缺陷;
            (十)貨物包裝不良或者標志欠缺、不清;
            (十一)經(jīng)謹慎處理仍未發(fā)現(xiàn)的船舶潛在缺陷;
            (十二)非由于承運人或者承運人的受雇人、代理人的過失造成的其他原因。
            承運人依照前款規(guī)定免除賠償責任的,除第(二)項規(guī)定的原因外,應(yīng)當負舉證責任。
            第五十二條因運輸活動物的固有的特殊風(fēng)險造成活動物滅失或者損害的,承運人不負賠償責任。但是,承運人應(yīng)當證明業(yè)已履行托運人關(guān)于運輸活動物的特別要求,并證明根據(jù)實際情況,滅失或者損害是由于此種固有的特殊風(fēng)險造成的。
            第五十三條承運人在艙面上裝載貨物,應(yīng)當同托運人達成協(xié)議,或者符合航運慣例,或者符合有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定。
            承運人依照前款規(guī)定將貨物裝載在艙面上,對由于此種裝載的特殊風(fēng)險造成的貨物滅失或者損壞,不負賠償責任。
            承運人違反本條第一款規(guī)定將貨物裝載在艙面上,致使貨物遭受滅失或者損壞的,應(yīng)當負賠償責任。
            【講解】 以上三條規(guī)定了承運人的一般免責事由,第51條12項加第52條的1項加第53條第2款的1項共13項。上述情形通常都由承運人承擔舉證責任。但有一個例外,即:對火災(zāi)引起的損害,承運人不承擔舉證責任。
            【特別提示】 2004年卷三第66題考查了本條。
            第六十條 承運人將貨物運輸或者部分運輸委托給實際承運人履行的,承運人仍然應(yīng)當依照本章規(guī)定對全部運輸負責。對實際承運人承擔的運輸,承運人應(yīng)當對實際承運人的行為或者實際承運人的受雇人、代理人在受雇或者受委托的范圍內(nèi)的行為負責。
            雖有前款規(guī)定,在海上運輸合同中明確約定合同所包括的特定的部分運輸由承運人以外的指定的實際承運人履行的,合同可以同時約定,貨物在指定的實際承運人掌管期間發(fā)生的滅失、損壞或者遲延交付,承運人不負賠償責任。
            【講解】 本條規(guī)定體現(xiàn)了合同的相對性規(guī)則。承運人雖將貨物運輸或者部分運輸委托給實際承運人履行,但其仍然應(yīng)當對全部運輸負責。
            第七十一條提單,是指用以證明海上貨物運輸合同和貨物已經(jīng)由承運人接收或者裝船,以及承運人保證據(jù)以交付貨物的單證。提單中載明的向記名人交付貨物,或者按照指示人的指示交付貨物,或者向提單持有人交付貨物的條款,構(gòu)成承運人據(jù)以交付貨物的保證。
            【講解】 提單法律制度始終是司法考試的重點。本條規(guī)定了提單的性質(zhì)和特征:1.海上貨物運輸合同的證明;2.證明貨物已經(jīng)由承運人接收或者裝船的單證;3.承運人保證據(jù)以交付貨物的物權(quán)憑證。注意:提單由承運人或其授權(quán)人(船長)簽發(fā)。允許簽發(fā)收貨待運提單,以換取裝船提單,但不允許倒簽提單(第74條)。提單上未批注貨物表面狀況的,視為貨物的表面狀況良好(第76條)。
            第七十九條提單的轉(zhuǎn)讓,依照下列規(guī)定執(zhí)行;
            (一)記名提單:不得轉(zhuǎn)讓;
            (二)指示提單:經(jīng)過記名背書或者空白背書轉(zhuǎn)讓;
            (三)不記名提單:無需背書,即可轉(zhuǎn)讓。
            第八十條 承運人簽發(fā)提單以外的單證用以證明收到待運貨物的,此項單證即為訂立海上貨物運輸合同和承運人接收該單證中所列貨物的初步證據(jù)。
            承運人簽發(fā)的此類單證不得轉(zhuǎn)讓。
            【講解】 以上兩條規(guī)定的是提單的轉(zhuǎn)讓。各類提單能否轉(zhuǎn)讓及轉(zhuǎn)讓的方式各不相同,應(yīng)區(qū)別記憶。
            第八十一條承運人向收貨人交付貨物時,收貨人未將貨物滅失或者損壞的情況書面通知承運人的,此項交付視為承運人已經(jīng)按照運輸單證的記載交付以及貨物狀況良好的初步證據(jù)。
            貨物滅失或者損壞的情況非顯而易見的,在貨物交付的次日起連續(xù)七日內(nèi),集裝箱貨物交付的次日起連續(xù)十五日內(nèi),收貨人未提交書面通知的,適用前款規(guī)定。貨物交付時,收貨人已經(jīng)會同承運人對貨物進行聯(lián)合檢查或者檢驗的,無需就所查明的滅失或者損壞的情況提交書面通知。
            【講解】 本條規(guī)定了收貨人的驗貨責任。
            第九十二條航次租船合同,是指船舶出租人向承租人提供船舶或者船舶的部分艙位,裝運約定的貨物,從一港運至另一港,由承租人支付約定運費的合同。
            第九十九條承租人可以將其租用的船舶轉(zhuǎn)租;轉(zhuǎn)租后,原合同約定的權(quán)利和義務(wù)不受影響。
            【講解】 掌握航次租船合同的定義以區(qū)別定期租船合同和光船租賃合同。承租人有轉(zhuǎn)租權(quán),轉(zhuǎn)租無需經(jīng)過出租人同意。
            第一百一十四條在本法第一百一十一條規(guī)定的旅客及其行李的運送期間,因承運人或者承運人的受雇人、代理人在受雇或者受委托的范圍內(nèi)過失引起事故,造成旅客人身傷亡或者行李滅失、損壞的,承運人應(yīng)當負賠償責任。
            請求人對承運人或者承運人的受雇人、代理人的過失應(yīng)當負舉證責任;但是,本條第三款和第四款規(guī)定的情形除外。
            旅客的人身傷亡或者自帶行李的滅失、損壞,是由于船舶的沉沒、碰撞、擱淺、爆炸、火災(zāi)所引起或者是由于船舶的缺陷所引起的,承運人或者承運人的受雇人、代理人除非提出反證,應(yīng)當視為其有過失。
            旅客自帶行李以外的其他行李的滅失或者損壞,不論由于何種事故所引起,承運人或者承運人的受雇人、代理人除非提出反證,應(yīng)當視為其有過失。
            【講解】 本條規(guī)定了承運人的過錯責任和舉證責任。通常情況下應(yīng)由損害賠償請求人即旅客承擔舉證責任,但本條第3款和第4款則規(guī)定了舉證責任倒置(由承運人負責舉證)的兩種情況。
            第一百一十五條經(jīng)承運人證明,旅客的人身傷亡或者行李的滅失、損壞,是由于旅客本人的過失或者旅客和承運人的共同過失造成的,可以免除或者相應(yīng)減輕承運人的賠償責任。
            經(jīng)承運人證明,旅客的人身傷亡或者行李的滅失、損壞是由于旅客本人的故意造成的,或者旅客的人身傷亡是由于旅客本人健康狀況造成的,承運人不負賠償責任。
            第一百一十六條承運人對旅客的貨幣、金銀、珠寶、有價證券或者其他貴重物品所發(fā)生的滅失、損壞,不負賠償責任。
            旅客與承運人約定將前款規(guī)定的物品交由承運人保管的,承運人應(yīng)當依照本法第一百一十七條的規(guī)定負賠償責任;雙方以書面約定的賠償限額高于本法第一百一十七條的規(guī)定的,承運人應(yīng)當按照約定的數(shù)額負賠償責任。
            【講解】 上述兩條規(guī)定了承運人免責的4種情形:1.旅客本人故意;2.旅客本人健康狀況原因;3.旅客本人的過失或者旅客和承運人的共同過失造成的;4.旅客的貨幣、金銀、珠寶、有價證券或者其他貴重物品所發(fā)生的滅失、損壞(但交由承運人保管的除外)。
            第一百五十五條海上拖航合同,是指承拖方用拖輪將被拖物經(jīng)海路從一地拖至另一地,而由被拖方支付拖航費的合同。
            本章規(guī)定不適用于在港區(qū)內(nèi)對船舶提供的拖輪服務(wù)。
            第一百六十三條在海上拖航過程中,由于承拖方或者被拖方的過失,造成第三人人身傷亡或者財產(chǎn)損失的,承拖方和被拖方對第三人負連帶賠償責任。除合同另有約定外,一方連帶支付的賠償超過其應(yīng)當承擔的比例的,對另一方有追償權(quán)。
            【講解】 掌握第155條海上拖航合同的定義及適用范圍。第163條是對拖航責任的規(guī)定。要知道海上拖航合同當事人之間的合同責任是過錯責任,還要重點掌握承拖方和被拖方對第3人承擔的連帶責任。
            第一百六十七條船舶發(fā)生碰撞,是由于不可抗力或者其他不能歸責于任何一方的原因或者無法查明的原因造成的,碰撞各方互相不負賠償責任。
            第一百六十八條船舶發(fā)生碰撞,是由于一船的過失造成的,由有過失的船舶負賠償責任。
            第一百六十九條船舶發(fā)生碰撞,碰撞的船舶互有過失的,各船按照過失程度的比例負賠償責任;過失程度相當或者過失程度的比例無法判定的,平均負賠償責任。
            互有過失的船舶,對碰撞造成的船舶以及船上貨物和其他財產(chǎn)的損失,依照前款規(guī)定的比例負賠償責任。碰撞造成第三人財產(chǎn)損失的,各船的賠償責任均不超過其應(yīng)當承擔的比例。
            互有過失的船舶,對造成的第三人的人身傷亡,負連帶賠償責任。一船連帶支付的賠償超過本條第一款規(guī)定的比例的,有權(quán)向其他有過失的船舶追償。
            【講解】 以上3條是關(guān)于船舶碰撞的責任承擔的規(guī)定。總的來講,該責任是過錯責任,即“誰有過錯誰承擔責任”。要注意以下幾點:1.碰撞各方互相不負賠償責任的情形(第168條);2.共同過錯情況下,碰撞各方按比例承擔責任。但要區(qū)分兩種情況:①碰撞造成第三人財產(chǎn)損失的,碰撞各方對第三人承擔按份之債;②碰撞造成第三人人身傷亡的,碰撞各方對第三人承擔連帶賠償責任。而海上拖航合同,不論什么情況,雙方當事人都承擔連帶賠償責任。注意兩者的區(qū)別。
            第一百七十九條救助方對遇險的船舶和其他財產(chǎn)的救助,取得效果的,有權(quán)獲得救助報酬:救助未取得效果的,除本法第一百八十二條或者其他法律另有規(guī)定或者合同另有約定外,無權(quán)獲得救助款項。
            【講解】 本條規(guī)定了“效果原則”,即救助應(yīng)取得實際效果。但注意第182條的例外。
            第一百八十五條在救助作業(yè)中救助人命的救助方,對獲救人員不得請求酬金,但是有權(quán)從救助船舶或者其他財產(chǎn)、防止或者減少環(huán)境污染損害的救助方獲得的救助款項中,獲得合理份額。
            第一百八十六條下列救助行為無權(quán)獲得救助款項:
            (一)正常履行拖航合同或者其他服務(wù)合同的義務(wù)進行救助的,但是提供不屬于履行上述義務(wù)的特殊勞務(wù)除外;
            (二)不顧遇險的船舶的船長、船舶所有人或者其他財產(chǎn)所有人明確的和合理的拒絕,仍然進行救助的。
            第一百八十七條由于救助方的過失致使救助作業(yè)成為必需或者更加困難的,或者救助方有欺詐或者其他不誠實行為的,應(yīng)當取消或者減少向救助方支付的救助款項。
            【講解】 以上幾條共同規(guī)定了無權(quán)獲得救助款的幾種情形。
            第一百九十三條共同海損,是指在同一海上航程中,船舶、貨物和其他財產(chǎn)遭遇共同危險,為了共同安全,有意地合理地采取措施所直接造成的特殊犧牲、支付的特殊費用。
            無論在航程中或者在航程結(jié)束后發(fā)生的船舶或者貨物因遲延所造成的損失,包括船期損失和行市損失以及其他間接損失,均不得列入共同海損。
            【講解】 共同海損是司法考試的重點。要牢記其定義和產(chǎn)生條件:1.遭遇共同危險;2.為了共同安全;3.有意地合理地采取措施所直接造成的特殊犧牲、支付的特殊費用。另外,以下3項損失不得列入共同海損:①船期損失;②行市損失;③其他間接損失。
            第一百九十四條船舶因發(fā)生意外、犧牲或者其他特殊情況而損壞時,為了安全完成本航程,駛?cè)氡茈y港口、避難地點或者駛回裝貨港口、裝貨地點進行必要的修理,在該港口或者地點額外停留期間所支付的港口費,船員工資、給養(yǎng),船舶所消耗的燃料、物料,為修理而卸載、貯存、重裝或者搬移船上貨物、燃料、物料以及其他財產(chǎn)所造成的損失、支付的費用,應(yīng)當列入共同海損。
            第一百九十五條為代替可以列為共同海損的特殊費用而支付的額外費用,可以作為代替費用列入共同海損;但是,列入共同海損的代替費用的金額,不得超過被代替的共同海損的特殊費用。
            【講解】 以上兩條具體規(guī)定了哪些費用可以列為共同海損,須牢記。司法考試喜歡讓考生判斷某項費用是否屬于共同海損,因此在牢記以上兩條的基礎(chǔ)上還要學(xué)會靈活運用,在本質(zhì)上將共同海損和單獨海損區(qū)別開來。
            第二百條 未申報的貨物或者謊報的貨物,應(yīng)當參加共同海損分攤;其遭受的特殊犧牲,不得列入共同海損。
            不正當?shù)匾缘陀谪浳飳嶋H價值作為申報價值的,按照實際價值分攤共同海損;在發(fā)生共同海損犧牲時,按照申報價值計算犧牲金額。
            【講解】 本條是對在共同海損中的不誠實者的懲罰性規(guī)定。另外,還要注意第199條****同海損的分攤原則。
            第二百四十二條對于被保險人故意造成的損失,保險人不負賠償責任。
            第二百四十三條除合同另有約定外,因下列原因之一造成貨物損失的,保險人不負賠償責任:
            (一)航行遲延、交貨遲延或者行市變化;
            (二)貨物的自然損耗、本身的缺陷和自然特性;
            (三)包裝不當。
            第二百四十四條除合同另有約定外,因下列原因之一造成保險船舶損失的,保險人不負賠償責任:
            (一)船舶開航時不適航,但是在船舶定期保險中被保險人不知道的除外;
            (二)船舶自然磨損或者銹蝕。
            運費保險比照適用本條的規(guī)定。
            【講解】 以上3條規(guī)定了保險人免責的6種情況,大家應(yīng)該掌握。
            第二百四十九條保險標的發(fā)生推定全損,被保險人要求保險人按照全部損失賠償?shù)?,?yīng)當向保險人委付保險標的。保險人可以接受委付,也可以不接受委付,但是應(yīng)當在合理的時間內(nèi)將接受委付或者不接受委付的決定通知被保險人。
            委付不得附帶任何條件。委付一經(jīng)保險人接受,不得撤回。
            第二百五十條保險人接受委付的,被保險人對委付財產(chǎn)的全部權(quán)利和義務(wù)轉(zhuǎn)移給保險人。
            【講解】 以上兩條是對委付的規(guī)定,這是海上保險合同中區(qū)別于《保險法》最有特色的一種制度。對此制度,應(yīng)當注意以下幾點:
            1.保險標的損失的類別:實際全損、推定全損和部分損失。掌握它們各自的概念。
            2.保險標的發(fā)生推定全損時,保險人有是否接受委付的選擇權(quán),即可以接受,也可以不接受。
            3.委付不得附帶任何條件。委付一經(jīng)保險人接受,不得撤回。
            4.保險人接受委付的,被保險人對委付財產(chǎn)的全部權(quán)利和義務(wù)轉(zhuǎn)移給保險人。
            第二百六十五條有關(guān)船舶發(fā)生油污損害的請求權(quán),時效期間為三年,自損害發(fā)生之日起計算;但是,在任何情況下時效期間不得超過從造成損害的事故發(fā)生之日起六年。
            【講解】 《海商法》中有關(guān)時效制度的規(guī)定非常繁雜,總結(jié)第257——265條,可以將時效期間分為3個檔次。1.1年的有:海上貨物運輸向承運人要求賠償?shù)恼埱髾?quán)(第157條第1款)、海上拖航合同的請求權(quán)(第260條)、船舶碰撞中第169條第3款規(guī)定的的追償請求權(quán)(第261條)、共同海損分攤的請求權(quán)。2.2年的有:航次租船合同的請求權(quán)(第257條第2款)、海上旅客運輸向承運人要求賠償?shù)恼埱髾?quán)(第258條)、船舶租用合同的請求權(quán)(第259條)、船舶碰撞的請求權(quán)(第261條)、海難救助的請求權(quán)(第262條)、海上保險合同向保險人要求保險賠償?shù)恼埱髾?quán)(第264條)。3.3年的規(guī)定就是本條。
            第二百六十六條在時效期間的最后六個月內(nèi),因不可抗力或者其他障礙不能行使請求權(quán)的,時效中止。自中止時效的原因消除之日起,時效期間繼續(xù)計算。
            第二百六十七條時效因請求人提起訴訟、提交仲裁或者被請求人同意履行義務(wù)而中斷。但是,請求人撤回起訴、撤回仲裁或者起訴被裁定駁回的,時效不中斷。
            請求人申請扣船的,時效自申請扣船之日起中斷。
            自中斷時起,時效期間重新計算。
            【講解】 以上兩條是關(guān)于時效的中止和中斷,要注意區(qū)分。
            第二百六十八條中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約同本法有不同規(guī)定的,適用國際條約的規(guī)定;但是,中華人民共和國聲明保留的條款除外。
            中華人民共和國法律和中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約沒有規(guī)定的,可以適用國際慣例。
            【講解】 《海商法》中涉外關(guān)系的法律適用是司法考試的重點,共9個條文,都具有出題可能性,要充分重視。
            1.合同當事人可以選擇合同適用的法律,法律另有規(guī)定的除外。合同當事人沒有選擇的,適用與合同有最密切聯(lián)系的國家的法律(第269條)。
            2.船舶所有權(quán)的取得、轉(zhuǎn)讓和消滅,適用船旗國法律(第270條)。
            3.船舶抵押權(quán)適用船旗國法律(第271條第1款)。
            4.船舶在光船租賃以前或者光船租賃期間,設(shè)立船舶抵押權(quán)的,適用原船舶登記國的法律(第271條第2款)。
            5.船舶優(yōu)先權(quán),適用受理案件的法院所在地法律(第272條)。
            6.船舶碰撞的損害賠償,適用侵權(quán)行為地法律(第273條第1款)。
            7.船舶在公海上發(fā)生碰撞的損害賠償,適用受理案件的法院所在地法律(第273條第2款)。
            8.同一國籍的船舶,不論碰撞發(fā)生于何地,碰撞船舶之間的損害賠償適用船旗國法律(第273條第3款)。
            9.共同海損理算,適用理算地法律(第274條)。
            10.海事賠償責任限制,適用受理案件的法院所在地法律(第275條)。