八、合同擔(dān)保
(一)合同擔(dān)保的概念
合同擔(dān)保是指確保合同得到履行的一種法律制度。
擔(dān)保方式包括：保證、抵押、質(zhì)押、留置和定金五種。
【2008年多選】甲乙兩企業(yè)欲為雙方訂立的合同設(shè)立擔(dān)保，可以選用( )的法定擔(dān)保形式。
A.抵押 B.質(zhì)押 C.扣押 D.提存 E.保證
【正確答案】ABE
【2007年單選】下列各項(xiàng)中，不是合同擔(dān)保方式的是( )
A.違約金 B.定金 C.留置 D.抵押
【正確答案】A
(二)保證
1、保證的概念：
保證是指保證人和債務(wù)人約定，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，保證人按照約定履行債務(wù)或者承擔(dān)責(zé)任的行為。
2、保證人
具有代為清償債務(wù)能力的法人、其他組織或者公民可以作保證人。
但以下情況，不得作為保證人：
(1)除非經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)為使用外國(guó)政府或者國(guó)際經(jīng)濟(jì)組織貸款進(jìn)行轉(zhuǎn)貸以外，國(guó)家機(jī)關(guān)不得為保證人。
(2)學(xué)校、醫(yī)院、幼兒園等以公益為目的的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體不得為保證人。
(3)企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)，職能部門不得為保證人。企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)有法人書面授權(quán)的，可以在授權(quán)范圍內(nèi)提供保證。
3、保證合同
保證人與債權(quán)人應(yīng)當(dāng)以書面形式訂立保證合同。
4、保證方式
保證方式有一般保證和連帶責(zé)任保證之分。
(1)一般保證：當(dāng)事人在保證合同中約定，債務(wù)不能履行債務(wù)時(shí)，由保證人承擔(dān)保證責(zé)任。
(2)連帶責(zé)任保證：當(dāng)事人在保證合同中約定保證人與債務(wù)人對(duì)債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的。當(dāng)事人對(duì)保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照連帶責(zé)任保證承擔(dān)保證責(zé)任。
5、保證擔(dān)保范圍
保證擔(dān)保的范圍包括主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金和實(shí)現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用。保證合同另有約定的按照約定，沒有約定或者約定不明確的，按照全部責(zé)任擔(dān)保。
6、保證期間
(1)一般保證的保證人與債權(quán)人未約定保證期間的，保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起六個(gè)月
(2)連帶責(zé)任保證的保證人與債權(quán)人未約定保證期間的，債權(quán)人有權(quán)在自主債務(wù)履行期屆滿之日起六個(gè)月內(nèi)要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任。在合同約定的保證期間和前款規(guī)定的保證期間，債權(quán)人未要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任的，保證人免除保證責(zé)任。
7、保證責(zé)任的消滅
保證合同是一種從合同，因此，保證責(zé)任因主債權(quán)的消滅而消滅，此外保證責(zé)任也因如下法律事實(shí)而消滅：
第一，債權(quán)人許可債務(wù)人轉(zhuǎn)讓債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)取得保證人書面同意，保證人對(duì)未經(jīng)其同意轉(zhuǎn)讓的債務(wù)，不再承擔(dān)保證責(zé)任。
第二，債權(quán)人與債務(wù)人協(xié)議變更主合同的，應(yīng)當(dāng)取得保證人書面同意，未經(jīng)保證人書面同意的，保證人不再承擔(dān)保證責(zé)任。保證合同另有規(guī)定，按照約定。
第三，保證人依法就連續(xù)發(fā)生的債權(quán)作保證，未約定保證期間的，保證人可以隨時(shí)書面通知債權(quán)人終止保證合同，但保證人對(duì)于通知到債權(quán)人前所發(fā)生的債權(quán)，承擔(dān)保證責(zé)任。
第四，在合同約定的保證期間和前款規(guī)定的保證期間，債權(quán)人未要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任的，保證人免除保證責(zé)任。
第五，同一債權(quán)既有保證又有物的擔(dān)保的，保證人對(duì)物的擔(dān)保以外的債權(quán)承擔(dān)保證責(zé)任。債權(quán)人放棄物的擔(dān)保的，保證人在債權(quán)人放棄權(quán)利范圍內(nèi)免除保證責(zé)任。
【2008年單選】根據(jù)《中華人民共和國(guó)擔(dān)保法》的規(guī)定，即使下列單位具有代為清償債務(wù)能力的，但只有( )可以作保證人。
A.某公立學(xué)校
B.某公立醫(yī)院
C.某公益社會(huì)團(tuán)體
D.某企業(yè)法人
【 正確答案】D
(一)合同擔(dān)保的概念
合同擔(dān)保是指確保合同得到履行的一種法律制度。
擔(dān)保方式包括：保證、抵押、質(zhì)押、留置和定金五種。
【2008年多選】甲乙兩企業(yè)欲為雙方訂立的合同設(shè)立擔(dān)保，可以選用( )的法定擔(dān)保形式。
A.抵押 B.質(zhì)押 C.扣押 D.提存 E.保證
【正確答案】ABE
【2007年單選】下列各項(xiàng)中，不是合同擔(dān)保方式的是( )
A.違約金 B.定金 C.留置 D.抵押
【正確答案】A
(二)保證
1、保證的概念：
保證是指保證人和債務(wù)人約定，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，保證人按照約定履行債務(wù)或者承擔(dān)責(zé)任的行為。
2、保證人
具有代為清償債務(wù)能力的法人、其他組織或者公民可以作保證人。
但以下情況，不得作為保證人：
(1)除非經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)為使用外國(guó)政府或者國(guó)際經(jīng)濟(jì)組織貸款進(jìn)行轉(zhuǎn)貸以外，國(guó)家機(jī)關(guān)不得為保證人。
(2)學(xué)校、醫(yī)院、幼兒園等以公益為目的的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體不得為保證人。
(3)企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)，職能部門不得為保證人。企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)有法人書面授權(quán)的，可以在授權(quán)范圍內(nèi)提供保證。
3、保證合同
保證人與債權(quán)人應(yīng)當(dāng)以書面形式訂立保證合同。
4、保證方式
保證方式有一般保證和連帶責(zé)任保證之分。
(1)一般保證：當(dāng)事人在保證合同中約定，債務(wù)不能履行債務(wù)時(shí)，由保證人承擔(dān)保證責(zé)任。
(2)連帶責(zé)任保證：當(dāng)事人在保證合同中約定保證人與債務(wù)人對(duì)債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的。當(dāng)事人對(duì)保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照連帶責(zé)任保證承擔(dān)保證責(zé)任。
5、保證擔(dān)保范圍
保證擔(dān)保的范圍包括主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金和實(shí)現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用。保證合同另有約定的按照約定，沒有約定或者約定不明確的，按照全部責(zé)任擔(dān)保。
6、保證期間
(1)一般保證的保證人與債權(quán)人未約定保證期間的，保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起六個(gè)月
(2)連帶責(zé)任保證的保證人與債權(quán)人未約定保證期間的，債權(quán)人有權(quán)在自主債務(wù)履行期屆滿之日起六個(gè)月內(nèi)要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任。在合同約定的保證期間和前款規(guī)定的保證期間，債權(quán)人未要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任的，保證人免除保證責(zé)任。
7、保證責(zé)任的消滅
保證合同是一種從合同，因此，保證責(zé)任因主債權(quán)的消滅而消滅，此外保證責(zé)任也因如下法律事實(shí)而消滅：
第一，債權(quán)人許可債務(wù)人轉(zhuǎn)讓債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)取得保證人書面同意，保證人對(duì)未經(jīng)其同意轉(zhuǎn)讓的債務(wù)，不再承擔(dān)保證責(zé)任。
第二，債權(quán)人與債務(wù)人協(xié)議變更主合同的，應(yīng)當(dāng)取得保證人書面同意，未經(jīng)保證人書面同意的，保證人不再承擔(dān)保證責(zé)任。保證合同另有規(guī)定，按照約定。
第三，保證人依法就連續(xù)發(fā)生的債權(quán)作保證，未約定保證期間的，保證人可以隨時(shí)書面通知債權(quán)人終止保證合同，但保證人對(duì)于通知到債權(quán)人前所發(fā)生的債權(quán)，承擔(dān)保證責(zé)任。
第四，在合同約定的保證期間和前款規(guī)定的保證期間，債權(quán)人未要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任的，保證人免除保證責(zé)任。
第五，同一債權(quán)既有保證又有物的擔(dān)保的，保證人對(duì)物的擔(dān)保以外的債權(quán)承擔(dān)保證責(zé)任。債權(quán)人放棄物的擔(dān)保的，保證人在債權(quán)人放棄權(quán)利范圍內(nèi)免除保證責(zé)任。
【2008年單選】根據(jù)《中華人民共和國(guó)擔(dān)保法》的規(guī)定，即使下列單位具有代為清償債務(wù)能力的，但只有( )可以作保證人。
A.某公立學(xué)校
B.某公立醫(yī)院
C.某公益社會(huì)團(tuán)體
D.某企業(yè)法人
【 正確答案】D