2017年司法考試備戰(zhàn)已經(jīng)悄然拉開了帷幕，為了各位考友能夠更好地復(fù)習(xí)應(yīng)戰(zhàn)，特為大家?guī)?017年司法卷一《國際私法》知識(shí)輔導(dǎo)的內(nèi)容，希望能對各位的備考有幫助。
國民待遇
國民待遇( national treatment)，又叫平等待遇，指內(nèi)國給予外國人的待遇和給予本國人的待遇相同，也就是說，在同樣的條件下外國人和內(nèi)國人所享有的權(quán)利和承擔(dān)的義務(wù)相同。
國民待遇制度既可以通過國內(nèi)立法加以規(guī)定，也可以通過國際條約加以規(guī)定。其中，這種規(guī)定既可以是概括性的規(guī)定，也可以是就具體事項(xiàng)或問題作出的規(guī)定。
雖然國民待遇意味著內(nèi)國給予外國人以本國國民所享有的民商事權(quán)利，但這種待遇是一種符合國際法要求的適當(dāng)待遇，一般不包括政治上的權(quán)利和法律上不允許外國人享有的特定權(quán)利。在國民待遇下，外國人來到一國境內(nèi)，應(yīng)服從所在國的法律的管轄，享有所在國國民所享有的民商事權(quán)利，不能要求優(yōu)于該國國民所享有的待遇。在處理涉及外國人的事件上，只要內(nèi)國*沒有“拒絕司法”( denial of justice)或不正當(dāng)?shù)匮舆t審判，也就是說，只要在內(nèi)國的外國人的合法權(quán)利的保護(hù)問題可以平等而無阻礙地通過內(nèi)國的正當(dāng)司法程序獲得依法處理，外國人就不能有何不公平，而他們的本國政府也就沒有出來為他們說話或干涉的理由。當(dāng)然，如果外國人在內(nèi)國遭受到顯然惡意的、歧視性的和不公平的待遇，并因此受到損害，則另當(dāng)別論。
國民待遇制度是資本主義革命時(shí)期的產(chǎn)物。這一待遇制度提出后，先后有三種表現(xiàn)形式：
(1)無條件國民待遇，即不附帶任何條件把內(nèi)國法律賦予內(nèi)國人的各種權(quán)利同樣給予在本國境內(nèi)的外國人。在資產(chǎn)階級(jí)取得政權(quán)的初年代里，曾實(shí)行過這種無條件的國民待遇制度。
(2)互惠國民待遇，也稱為有條件的國民待遇，即內(nèi)國給予外國人以國民待遇要以該外國人所屬國也給予該內(nèi)國的國民以國民待遇為條件，也就是說，內(nèi)外國約定相互把給予本國人的民商事權(quán)利也同樣給予對方國家的人?，F(xiàn)代的國民待遇都是以互惠為基礎(chǔ)的國民待遇。
(3)特定國民待遇，即一國在立法中規(guī)定在某種或某幾種權(quán)利上給予外國人國民待遇。這種方式通常用于有利于本國經(jīng)濟(jì)、科學(xué)技術(shù)和文化發(fā)展的民商事權(quán)利方面，如發(fā)明和專利的申請，也可以不要求互惠。例如，我國國務(wù)院于1978年12月28日發(fā)布的《中華人民共和國發(fā)明獎(jiǎng)勵(lì)條例》第12條規(guī)定，外國人可以同中國公民一樣向國家科委申請發(fā)明，經(jīng)審查批準(zhǔn)后按該條例給予獎(jiǎng)勵(lì)，這就是給予外國人在申請和享受發(fā)明獎(jiǎng)勵(lì)方面以國民待遇。
應(yīng)該注意的是，從目前實(shí)踐來看，無條件的國民待遇已不復(fù)存在，互惠的國民待遇則為各國所推崇。此外，各國為了維護(hù)本國自然人和法人的利益，給予外國人以國民待遇總是有一定范圍的，而不是在一切方面都給予外國人與本國人完全相同的待遇。因此，從嚴(yán)格意義上講，當(dāng)今的國民待遇都是互惠并有所限制的國民待遇。
惠國待遇
惠國待遇(most favored nation treatment，簡稱MFN)，指授予國給予某外國的待遇，不低于或不少于授予國已給予或?qū)⒔o予任何第三國的待遇。聯(lián)合國國際法委員會(huì)于1978年擬定的《關(guān)于惠國條款的條文草案》第5條規(guī)定，惠國待遇是授予國給予受惠國或與之有確定關(guān)系的人或事的待遇不低于授予國給予第三國或與之有同于上述關(guān)系的人或事的待遇?；輫鲆话愣际峭ㄟ^簽訂雙邊或多邊條約來加以規(guī)定的，條約中的有關(guān)條款被稱為惠國待遇條款。如1982年簽訂的《中華人民共和國政府和瑞典王國政府關(guān)于相互保護(hù)投資的協(xié)定》第2條第2款規(guī)定，締約任何一方的投資者在締約另一方境內(nèi)的投資所享受的待遇，不應(yīng)低于第三國投資者的投資所享受的待遇。
惠國待遇與國民待遇不同?；輫鍪且越o予一個(gè)外國的待遇為標(biāo)準(zhǔn)來給予另一個(gè)外國相同的待遇，其結(jié)果是使不同的外國國家在內(nèi)國享受相同的優(yōu)惠和處于相同的地位。而國民待遇是以給予本國人的待遇為標(biāo)準(zhǔn)確定外國人的待遇，其結(jié)果是使外國人與本國人的待遇處于相同的地位。
實(shí)行惠國待遇的目的在于，防止本國人在國際民商事交往中處于不利地位，也就是避免本國人在外國的地位低于第三國人在該外國的地位?；輫鲆话愣际腔セ莸摹？墒牵?9世紀(jì)，帝國主義列強(qiáng)在與舊中國和其他一些東方國家所訂的不平等條約中規(guī)定了概括性的、無條件的、單方面的惠國待遇，使惠國待遇成為帝國主義列強(qiáng)在舊中國和其他東方國家享受的一種特權(quán)。如1844年中美《望廈條約》規(guī)定，清朝政府如有利益及于各國時(shí)，“合眾國人民應(yīng)一體均沾”。這種片面的、不平等的惠國待遇條款是違反國家主權(quán)原則和平等互利原則的。
對于惠國待遇，根據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)，可作不同的分類。以其是否互惠為標(biāo)準(zhǔn)，惠國待遇可以分為互惠的惠國待遇和非互惠的惠國待遇。以其是否有條件為標(biāo)準(zhǔn)，惠國待遇可以分為有條件的惠國待遇和無條件的惠國待遇。以授予國和受惠國數(shù)量為標(biāo)準(zhǔn)，惠國待遇可以分為雙邊的惠國待遇和多邊的惠國待遇。從當(dāng)今世界的實(shí)踐來看，當(dāng)事國互相賦予互惠的、無條件的惠國待遇是發(fā)展的趨勢。隨著世界多邊貿(mào)易體制的建立和加強(qiáng)，多邊的、互惠的和無條件的惠國待遇成為多邊貿(mào)易體制的一部分，越來越廣為適用。這一點(diǎn)在世界貿(mào)易組織新體制的建立過程中表現(xiàn)得尤為明顯。例如，《與貿(mào)易(包括假冒商品貿(mào)易在內(nèi))有關(guān)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)協(xié)議》第4條明確規(guī)定，在知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)上，某一成員提供給其他國家國民的任何利益、優(yōu)惠、特權(quán)或豁免，均應(yīng)立即無條件地適用于全體其他成員之國民。
惠國待遇的適用范圍，一般由惠國待遇條款加以規(guī)定。在規(guī)定惠國待遇的條款中，往往在規(guī)定惠國待遇的適用范圍時(shí)，也規(guī)定有惠國待遇的例外，即指出不屬于惠國待遇范圍的例外情況。
例外事項(xiàng)一般有：
(1)一國給予鄰國的特權(quán)與優(yōu)惠;
(2)邊境貿(mào)易和運(yùn)輸方面的特權(quán)與優(yōu)惠;
(3)有特殊的歷史、政治、經(jīng)濟(jì)關(guān)系的國家之間形成的特定的特權(quán)與優(yōu)惠;
(4)經(jīng)濟(jì)集團(tuán)內(nèi)部各成員國互相給予對方的特權(quán)與優(yōu)惠。即使惠國待遇條款中沒有明文規(guī)定這些例外，締約國之間一般也不得以這些特殊情況作標(biāo)準(zhǔn)來要求惠國待遇。
我國為了促進(jìn)對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易關(guān)系的順利發(fā)展，早在1955年8月22日訂立的《中華人民共和國政府和阿拉伯埃及共和國政府貿(mào)易協(xié)定》中便開始采用互惠平等的惠國待遇制度，隨后，又在與許多國家締結(jié)的條約中列有惠國待遇條款。
優(yōu)惠待遇
優(yōu)惠待遇( preferential treatment)，指一國為了某種目的給予外國及其自然人和法人以特定的優(yōu)惠的一種待遇。優(yōu)惠待遇和國民待遇不一樣，前者是就特定事項(xiàng)或方面給予外國和外國人的優(yōu)惠，而后者是概括性地給予外國人同本國人相同的待遇;另外，依前者，外國人所享有某種優(yōu)惠待遇甚至可能優(yōu)于本國人所享有的待遇。優(yōu)惠待遇與惠國待遇也不一樣，前者是內(nèi)國通過立法或締結(jié)國際條約直接給予外國人的，外國人可以直接享有，而外國人享有惠國待遇必須借助惠國待遇條款，也必須有內(nèi)國已給予第三國的待遇高于該外國所享有的待遇的事實(shí)存在。不過，優(yōu)惠待遇的存在常常是惠國待遇借以發(fā)生效果的事實(shí)根據(jù)。
一國給予外國及其自然人和法人以優(yōu)惠待遇，一般通過兩種方式加以規(guī)定：一是通過國內(nèi)立法加以規(guī)定，這是通常的方式。例如，2000年外資企業(yè)法第17條規(guī)定：“外資企業(yè)依照國家有關(guān)稅收的規(guī)定納稅并可以享受減稅、免稅的優(yōu)惠待遇。外資企業(yè)將繳納所得稅后的利潤在中國境內(nèi)再投資的，可以依照國家規(guī)定申請退還再投資部分已繳納的部分所得稅稅款?！倍峭ㄟ^締結(jié)國際條約加以規(guī)定。
國民待遇
國民待遇( national treatment)，又叫平等待遇，指內(nèi)國給予外國人的待遇和給予本國人的待遇相同，也就是說，在同樣的條件下外國人和內(nèi)國人所享有的權(quán)利和承擔(dān)的義務(wù)相同。
國民待遇制度既可以通過國內(nèi)立法加以規(guī)定，也可以通過國際條約加以規(guī)定。其中，這種規(guī)定既可以是概括性的規(guī)定，也可以是就具體事項(xiàng)或問題作出的規(guī)定。
雖然國民待遇意味著內(nèi)國給予外國人以本國國民所享有的民商事權(quán)利，但這種待遇是一種符合國際法要求的適當(dāng)待遇，一般不包括政治上的權(quán)利和法律上不允許外國人享有的特定權(quán)利。在國民待遇下，外國人來到一國境內(nèi)，應(yīng)服從所在國的法律的管轄，享有所在國國民所享有的民商事權(quán)利，不能要求優(yōu)于該國國民所享有的待遇。在處理涉及外國人的事件上，只要內(nèi)國*沒有“拒絕司法”( denial of justice)或不正當(dāng)?shù)匮舆t審判，也就是說，只要在內(nèi)國的外國人的合法權(quán)利的保護(hù)問題可以平等而無阻礙地通過內(nèi)國的正當(dāng)司法程序獲得依法處理，外國人就不能有何不公平，而他們的本國政府也就沒有出來為他們說話或干涉的理由。當(dāng)然，如果外國人在內(nèi)國遭受到顯然惡意的、歧視性的和不公平的待遇，并因此受到損害，則另當(dāng)別論。
國民待遇制度是資本主義革命時(shí)期的產(chǎn)物。這一待遇制度提出后，先后有三種表現(xiàn)形式：
(1)無條件國民待遇，即不附帶任何條件把內(nèi)國法律賦予內(nèi)國人的各種權(quán)利同樣給予在本國境內(nèi)的外國人。在資產(chǎn)階級(jí)取得政權(quán)的初年代里，曾實(shí)行過這種無條件的國民待遇制度。
(2)互惠國民待遇，也稱為有條件的國民待遇，即內(nèi)國給予外國人以國民待遇要以該外國人所屬國也給予該內(nèi)國的國民以國民待遇為條件，也就是說，內(nèi)外國約定相互把給予本國人的民商事權(quán)利也同樣給予對方國家的人?，F(xiàn)代的國民待遇都是以互惠為基礎(chǔ)的國民待遇。
(3)特定國民待遇，即一國在立法中規(guī)定在某種或某幾種權(quán)利上給予外國人國民待遇。這種方式通常用于有利于本國經(jīng)濟(jì)、科學(xué)技術(shù)和文化發(fā)展的民商事權(quán)利方面，如發(fā)明和專利的申請，也可以不要求互惠。例如，我國國務(wù)院于1978年12月28日發(fā)布的《中華人民共和國發(fā)明獎(jiǎng)勵(lì)條例》第12條規(guī)定，外國人可以同中國公民一樣向國家科委申請發(fā)明，經(jīng)審查批準(zhǔn)后按該條例給予獎(jiǎng)勵(lì)，這就是給予外國人在申請和享受發(fā)明獎(jiǎng)勵(lì)方面以國民待遇。
應(yīng)該注意的是，從目前實(shí)踐來看，無條件的國民待遇已不復(fù)存在，互惠的國民待遇則為各國所推崇。此外，各國為了維護(hù)本國自然人和法人的利益，給予外國人以國民待遇總是有一定范圍的，而不是在一切方面都給予外國人與本國人完全相同的待遇。因此，從嚴(yán)格意義上講，當(dāng)今的國民待遇都是互惠并有所限制的國民待遇。
惠國待遇
惠國待遇(most favored nation treatment，簡稱MFN)，指授予國給予某外國的待遇，不低于或不少于授予國已給予或?qū)⒔o予任何第三國的待遇。聯(lián)合國國際法委員會(huì)于1978年擬定的《關(guān)于惠國條款的條文草案》第5條規(guī)定，惠國待遇是授予國給予受惠國或與之有確定關(guān)系的人或事的待遇不低于授予國給予第三國或與之有同于上述關(guān)系的人或事的待遇?；輫鲆话愣际峭ㄟ^簽訂雙邊或多邊條約來加以規(guī)定的，條約中的有關(guān)條款被稱為惠國待遇條款。如1982年簽訂的《中華人民共和國政府和瑞典王國政府關(guān)于相互保護(hù)投資的協(xié)定》第2條第2款規(guī)定，締約任何一方的投資者在締約另一方境內(nèi)的投資所享受的待遇，不應(yīng)低于第三國投資者的投資所享受的待遇。
惠國待遇與國民待遇不同?；輫鍪且越o予一個(gè)外國的待遇為標(biāo)準(zhǔn)來給予另一個(gè)外國相同的待遇，其結(jié)果是使不同的外國國家在內(nèi)國享受相同的優(yōu)惠和處于相同的地位。而國民待遇是以給予本國人的待遇為標(biāo)準(zhǔn)確定外國人的待遇，其結(jié)果是使外國人與本國人的待遇處于相同的地位。
實(shí)行惠國待遇的目的在于，防止本國人在國際民商事交往中處于不利地位，也就是避免本國人在外國的地位低于第三國人在該外國的地位?；輫鲆话愣际腔セ莸摹？墒牵?9世紀(jì)，帝國主義列強(qiáng)在與舊中國和其他一些東方國家所訂的不平等條約中規(guī)定了概括性的、無條件的、單方面的惠國待遇，使惠國待遇成為帝國主義列強(qiáng)在舊中國和其他東方國家享受的一種特權(quán)。如1844年中美《望廈條約》規(guī)定，清朝政府如有利益及于各國時(shí)，“合眾國人民應(yīng)一體均沾”。這種片面的、不平等的惠國待遇條款是違反國家主權(quán)原則和平等互利原則的。
對于惠國待遇，根據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)，可作不同的分類。以其是否互惠為標(biāo)準(zhǔn)，惠國待遇可以分為互惠的惠國待遇和非互惠的惠國待遇。以其是否有條件為標(biāo)準(zhǔn)，惠國待遇可以分為有條件的惠國待遇和無條件的惠國待遇。以授予國和受惠國數(shù)量為標(biāo)準(zhǔn)，惠國待遇可以分為雙邊的惠國待遇和多邊的惠國待遇。從當(dāng)今世界的實(shí)踐來看，當(dāng)事國互相賦予互惠的、無條件的惠國待遇是發(fā)展的趨勢。隨著世界多邊貿(mào)易體制的建立和加強(qiáng)，多邊的、互惠的和無條件的惠國待遇成為多邊貿(mào)易體制的一部分，越來越廣為適用。這一點(diǎn)在世界貿(mào)易組織新體制的建立過程中表現(xiàn)得尤為明顯。例如，《與貿(mào)易(包括假冒商品貿(mào)易在內(nèi))有關(guān)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)協(xié)議》第4條明確規(guī)定，在知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)上，某一成員提供給其他國家國民的任何利益、優(yōu)惠、特權(quán)或豁免，均應(yīng)立即無條件地適用于全體其他成員之國民。
惠國待遇的適用范圍，一般由惠國待遇條款加以規(guī)定。在規(guī)定惠國待遇的條款中，往往在規(guī)定惠國待遇的適用范圍時(shí)，也規(guī)定有惠國待遇的例外，即指出不屬于惠國待遇范圍的例外情況。
例外事項(xiàng)一般有：
(1)一國給予鄰國的特權(quán)與優(yōu)惠;
(2)邊境貿(mào)易和運(yùn)輸方面的特權(quán)與優(yōu)惠;
(3)有特殊的歷史、政治、經(jīng)濟(jì)關(guān)系的國家之間形成的特定的特權(quán)與優(yōu)惠;
(4)經(jīng)濟(jì)集團(tuán)內(nèi)部各成員國互相給予對方的特權(quán)與優(yōu)惠。即使惠國待遇條款中沒有明文規(guī)定這些例外，締約國之間一般也不得以這些特殊情況作標(biāo)準(zhǔn)來要求惠國待遇。
我國為了促進(jìn)對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易關(guān)系的順利發(fā)展，早在1955年8月22日訂立的《中華人民共和國政府和阿拉伯埃及共和國政府貿(mào)易協(xié)定》中便開始采用互惠平等的惠國待遇制度，隨后，又在與許多國家締結(jié)的條約中列有惠國待遇條款。
優(yōu)惠待遇
優(yōu)惠待遇( preferential treatment)，指一國為了某種目的給予外國及其自然人和法人以特定的優(yōu)惠的一種待遇。優(yōu)惠待遇和國民待遇不一樣，前者是就特定事項(xiàng)或方面給予外國和外國人的優(yōu)惠，而后者是概括性地給予外國人同本國人相同的待遇;另外，依前者，外國人所享有某種優(yōu)惠待遇甚至可能優(yōu)于本國人所享有的待遇。優(yōu)惠待遇與惠國待遇也不一樣，前者是內(nèi)國通過立法或締結(jié)國際條約直接給予外國人的，外國人可以直接享有，而外國人享有惠國待遇必須借助惠國待遇條款，也必須有內(nèi)國已給予第三國的待遇高于該外國所享有的待遇的事實(shí)存在。不過，優(yōu)惠待遇的存在常常是惠國待遇借以發(fā)生效果的事實(shí)根據(jù)。
一國給予外國及其自然人和法人以優(yōu)惠待遇，一般通過兩種方式加以規(guī)定：一是通過國內(nèi)立法加以規(guī)定，這是通常的方式。例如，2000年外資企業(yè)法第17條規(guī)定：“外資企業(yè)依照國家有關(guān)稅收的規(guī)定納稅并可以享受減稅、免稅的優(yōu)惠待遇。外資企業(yè)將繳納所得稅后的利潤在中國境內(nèi)再投資的，可以依照國家規(guī)定申請退還再投資部分已繳納的部分所得稅稅款?！倍峭ㄟ^締結(jié)國際條約加以規(guī)定。